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Resumen:
La justicia es uno de los servicios del Estado que garantiza unas relaciones pacíficas y la solución
oportuna de los conflictos que se suscitan entre los miembros de la sociedad; es por ello que no
solo se espera tener un marco normativo que establezca derechos y deberes en aras de lograr una
seguridad jurídica, sino que, además, se espera una actuación imparcial de los jueces. El marco
jurídico establece la recusación, en el campo civil y penal, que guarda relación con el principio de
imparcialidad en la administración de justicia. Estos conceptos jurídicos serán analizados en el
presente artículo.
Summary:
Justice is one of the services of the State that guarantees peaceful relations and the timely solution
of the conflicts that are subscribed among the members of society; that is why not only is it expected
to have a regulatory framework that establishes rights and is in a position to achieve legal certainty,
but also, an impartial action of the judges is expected. The legal framework establishes the recusal,
in the civil and criminal field, that is related to the principle of impartiality in the administration of
justice. These legal concepts will be analyzed in this article.
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Por lo anterior, es importante profundizar
en estos temas para un mejor desarrollo de
INTRODUCCIÓN los postulados constitucionales acerca de
la garantía del derecho fundamental al
En el momento en el cual los ciudadanos debido proceso, aspecto sensible en el
acuden ante los tribunales para dirimir sus momento de administrar justicia, evitando
conflictos, o buscar el reconocimiento de desequilibrios sociales y jurídicos en el
sus derechos, lo hacen confiados en que la desarrollo de los procesos judiciales, que
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sanciones, pecuniaria y disciplinaria, Además, se espera aportar elementos
establecidas en contra del recurrente y del analíticos alrededor de la figura de la
apoderado en el campo del derecho civil, recusación, ampliando el debate en el
no así en el campo del derecho penal, campo del derecho civil.
podrían impedir que este mecanismo
jurídico sea de uso frecuente en el derecho 1. RELACIÓN ENTRE EL
civil, aun cuando las partes dispongan de PRINCIPIO DE IMPARCIALIDAD Y
razones para alegarlo, al abstenerse de LA RECUSACIÓN
utilizarlo por temor a la sanción,
configurándose en este caso una eventual Recusación es un concepto que tiene su
violación al debido proceso. origen en el vocablo latino recusatio. Una
recusación, por lo tanto, es el acto a través
Finalmente se plantean unas del cual se pide que un juez, un integrante
proposiciones, entre ellas, la de que para de un tribunal, o un fiscal, no intervengan
resolver la recusación dentro del proceso en un determinado proceso judicial, por
civil, en el caso de no ser fundada, considerar que su imparcialidad no está
convendría que no se aplicara la sanción garantizada.
sino la suspensión del proceso, tal como se
establece en el código de procedimiento La finalidad de la recusación es entonces
penal. garantizar la imparcialidad judicial. Se
desconfía de la imparcialidad del juez
Con esta investigación se busca analizar cuando sus actuaciones o resoluciones
una posible violación al debido proceso y hacen sospechar de su interés en el juicio.
al libre acceso a la justicia que tiene toda
persona en un estado social de derecho Debemos considerar la recusación como
como el nuestro, con fundamento en lo remedio que sirve para asegurar la
anteriormente señalado. exigencia de imparcialidad del juez en
ejercicio de sus facultades
jurisdiccionales, y resulta concordante con
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la finalidad del Estado de Derecho de inculpado que sea éste mismo quien lo
juzgue.1
asegurar una correcta administración de
justicia.
El Consejo de Estado al analizar las
causales de recusación ha dicho:
En relación con la imparcialidad ha dicho
la Corte Constitucional:
El impedimento y la recusación han sido
concebidos como instrumentos idóneos
establecidos por el legislador para
La jurisprudencia constitucional le ha
hacer efectiva la condición de
reconocido a la noción de
imparcialidad del juez o del funcionario
imparcialidad, una doble dimensión: (i)
judicial en la toma de decisiones. “ …..
subjetiva, esto es, relacionada con “la “La imparcialidad e independencia
probidad y la independencia del juez, de judicial, como objetivos superiores,
manera que éste no se incline están orientadas a garantizar que las
intencionadamente para favorecer o actuaciones se ajusten a los principios
perjudicar a alguno de los sujetos de equidad, rectitud, honestidad y
procesales, o hacia uno de los aspectos moralidad, sobre los cuales descansa el
en debate, debiendo declararse ejercicio de la función pública, artículo
impedido, o ser recusado, si se 209 de la Constitución Política. 2.
encuentra dentro de cualquiera de las
causales previstas al efecto”; y (ii) una
dimensión objetiva, “esto es, sin Por lo expuesto anteriormente se
contacto anterior con el thema considera que la imparcialidad se
decidendi, de modo que se ofrezcan las
garantías suficientes, desde un punto de constituye en uno de los elementos
vista funcional y orgánico, para excluir intrínsecos de la recusación. En este
cualquier duda razonable al respecto’”.
No se pone con ella en duda la “rectitud sentido, una adecuada administración de
personal de los Jueces que lleven a cabo justicia requiere que los jueces reconozcan
la instrucción” sino atender al hecho
natural y obvio de que la instrucción del los casos en los cuales su neutralidad
proceso genera en el funcionario que lo pueda verse afectada y para ello la ley les
adelante, una afectación de ánimo, por
lo cual no es garantista para el concede la oportunidad de apartarse de un
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proceso. Y en el caso de que no lo hagan, curador, consejero o administrador de
bienes de cualquiera de las partes.
la ley también faculta a las partes para que
aleguen la necesidad de cambiar al juez. 5. Ser alguna de las partes, su
representante o apoderado, dependiente
o mandatario del juez o administrador
2. LA RECUSACIÓN TANTO EN EL de sus negocios.
PROCESO CIVIL COMO EN EL 6. Existir pleito pendiente entre el
PROCESO PENAL. juez, su cónyuge, compañero
permanente o alguno de sus parientes
indicados en el numeral 3, y cualquiera
2.1 CODIGO GENERAL DEL de las partes, su representante o
PROCESO. LEY 1564 DE 2012 apoderado.
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consanguinidad o civil, o primero de Para analizar estas causales es pertinente
afinidad, acreedor o deudor de alguna de
las partes, su representante o apoderado, traer a colación lo dicho por el Consejo de
salvo cuando se trate de persona de Estado en uno de sus fallos:
derecho público, establecimiento de
crédito, sociedad anónima o empresa de
servicio público. La regulación legal de las catorce
causales de recusación consagradas
en el artículo 150 del Código de
11. Ser el juez, su cónyuge,
Procedimiento Civil y de las 2
compañero permanente o alguno de sus
contenidas en el artículo 160 del
parientes indicados en el numeral Código Contencioso Administrativo,
anterior, socio de alguna de las partes o persiguen un fin lícito, proporcional y
su representante o apoderado en razonable; sin embargo, se debe
sociedad de personas. impedir que en forma temeraria y de
mala fe, se utilice el incidente de
12. Haber dado el juez consejo o recusación como estrategia para
concepto fuera de actuación judicial separar al Juez de los asuntos de su
sobre las cuestiones materia del conocimiento. Para ello, resulta
proceso, o haber intervenido en este indispensable que el recusante no se
como apoderado, agente del Ministerio limite a efectuar afirmaciones de
Público, perito o testigo. carácter subjetivo, sino que se
requiere de la identificación precisa de
13. Ser el juez, su cónyuge, la causal que se invoque y de la prueba
compañero permanente o alguno de sus de la ocurrencia de los hechos
parientes indicados en el numeral 1, denunciados, para efectos de
heredero o legatario de alguna de las establecer si el funcionario judicial
partes, antes de la iniciación del recusado debe ser o no separado del
proceso. asunto que viene conociendo; las
causas que dan lugar a ello no pueden
14. Tener el juez, su cónyuge, deducirse ni ser objeto de
compañero permanente o alguno de sus interpretaciones subjetivas.3
parientes en segundo grado de
consanguinidad o civil, pleito pendiente En el Código general del proceso hay unas
en que se controvierta la misma cuestión
jurídica que él debe fallar.” causales que son de orden objetivo y otras
que son de orden subjetivo. Al respecto, la
honorable Corte Constitucional en
Sentencia C-390 de 1993, ha manifestado:
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- Son objetivas las siguientes causales: presenta en el trámite de la recusación
N° 2 (haber conocido del proceso), 3
dentro del proceso penal.
(parentesco), 4 (guarda), 5
(dependiente), 6 (existir pleito), 7
(denuncia penal contra el juez), 8
(denuncia penal por el juez), 10 En el artículo 147 del estatuto procesal
(acreedor o deudor), 11 (ser socio), 12
civil se consagra una sanción de multa de
(haber emitido concepto), 13 (ser
heredero o legatario) y 14 (tener pleito carácter solidario, sin perjuicio de la
pendiente similar). investigación disciplinaria a que hubiera
- Son subjetivas las siguientes causales: lugar, al recusante y a su apoderado,
N° 1 (interés en el proceso) y 9 cuando su recusación se declara no
(enemistad grave o amistad íntima).4
probada y se demuestra que hubo
temeridad o mala fe en su proposición.
De lo afirmado se concluye que hay
hechos y situaciones que se refieren a la
Al analizar este artículo se debe tener en
legalidad del proceso, como son las
cuenta lo siguiente:
llamadas causales objetivas y otras que se
¿Cuándo una recusación se declara no
refieren a las características intimas del
probada?: Cuando no había motivo para
juez, como es el caso de las causales
presentarla, por cuanto se invocó la causal
subjetivas.
sin estar debidamente demostrada con la
prueba que se acompaña a la solicitud.
Al hablar de la oportunidad y procedencia
Esto quiere decir que la recusación se debe
de la recusación, el Código General del
presentar con fundamento en cualquiera de
Proceso, en el inciso tercero del artículo
las causales descritas en el art. 141 del
142, consagra una sanción de multa a la
C.G.P., pero que esté debidamente
parte y su apoderado que formulen una
acreditada, y para ello debe acompañarse
recusación infundada. Esta multa no se
la prueba correspondiente.
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¿Cuándo se establece que hubo temeridad 2. Cuando se aduzcan calidades
inexistentes.
o mala fe al proponerse la causal de
recusación?: La temeridad y la mala fe de 3. Cuando se utilice el proceso,
las partes y sus apoderados en las incidente o recurso para fines
claramente ilegales o con propósitos
actuaciones procesales causan graves dolosos o fraudulentos.
consecuencias, si con ellas se perjudica a
4. Cuando se obstruya, por acción u
cualquier persona que haga parte del omisión, la práctica de pruebas.
proceso.
5. Cuando por cualquier otro medio se
entorpezca el desarrollo normal y
Una actuación es temeraria entonces
expedito del proceso.
cuando una de las partes o su apoderado
proceden de manera desleal, pues no les 6. Cuando se hagan transcripciones o
citas deliberadamente inexactas.
asiste la razón para realizar ciertos actos
procesales. ¿Por qué responden solidariamente el
recurrente (poderdante) y el apoderado
De conformidad con el artículo 79 del frente a la sanción pecuniaria?: Si tanto el
Código General del Proceso se considera apoderado como el poderdante actuaron
que se ha actuado con temeridad o mala fe con temeridad y mala fe, la condena por
cuando se incurra en cualquiera de las perjuicios será solidaria, es decir, que
circunstancias allí enunciadas, que son del ambos responde por la actuación ante el
siguiente tenor: juez debido a que tanto el apoderado como
la parte que éste representa constituyen
ARTÍCULO 79. TEMERIDAD O uno de los actores en litigio, y la actuación
MALA FE. Se presume que ha existido
temeridad o mala fe en los siguientes del apoderado se hace en representación
casos: de la parte que le facultó para actuar. En
caso de temeridad o mala fe por parte del
1. Cuando sea manifiesta la carencia de
fundamento legal de la demanda, apoderado es obligación del juez remitir a
excepción, recurso, oposición o la autoridad competente copia de lo
incidente, o a sabiendas se aleguen
hechos contrarios a la realidad. necesario para que se inicie la
investigación disciplinaria contra éste.
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No responde solidariamente la parte que 5. Que exista amistad0 íntima o
enemistad grave entre alguna de las
no haya conocido de la mala fe o temeridad partes, denunciante, víctima o
de quien recusó. perjudicado y el funcionario judicial.
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cuarto grado de consanguinidad o civil, actuaciones 1
judiciales. Para ello, la
o segundo de afinidad.
legislación procesal ha previsto una serie
11. Que antes de formular la de causales de orden objetivo y subjetivo
imputación el funcionario judicial haya
estado vinculado legalmente a una en las cuales el juez debe declararse
investigación penal, o disciplinaria en la impedido para decidir, garantizando a las
que le hayan formulado cargos, por
denuncia o queja instaurada por alguno partes, terceros y demás intervinientes las
de los intervinientes. Si la denuncia o la formas propias de cada juicio.
queja fuere presentada con
posterioridad a la formulación de la
imputación, procederá el impedimento Ahora, en caso de no ocurrir esta
cuando se vincule jurídicamente al manifestación voluntaria por parte del
funcionario judicial.
funcionario judicial, cuando se presente
12. Que el juez haya intervenido alguna de las causales arriba mencionadas,
como fiscal dentro de la actuación.
se habilita la posibilidad para que las
13. Que el juez haya ejercido el partes aleguen su ocurrencia a través del
control de garantías o conocido de la
audiencia preliminar de mecanismo de la recusación.
reconsideración, caso en el cual quedará
impedido para conocer el juicio en su
fondo. Al referirse a las causales de impedimento
y recusación en el proceso penal ha dicho
14. Que el juez haya conocido de la
solicitud de preclusión formulada por la la Corte Suprema de Justicia:
Fiscalía General de la Nación y la haya
negado, caso en el cual quedará
impedido para conocer el juicio en su Así mismo, ha señalado la Sala de
fondo. Casación Penal de la Corte que las
causales de impedimento y recusación:
15. Que el juez o fiscal haya sido “no obedecen a la simple voluntad o
asistido judicialmente, durante los capricho del funcionario, para que no
últimos tres (3) años, por un abogado signifique simplemente la dejación de
que sea parte en el proceso. la función pública deferida, y tampoco
corresponde a las partes seleccionar a
Como ya se dijo anteriormente, las su amaño el funcionario encargado de
dirimir la controversia.”. Que, “las
causales de impedimento o recusación causas que dan lugar a separar del
tiene relación directa con el principio de conocimiento de un caso determinado
a un juez o magistrado no pueden
imparcialidad, el cual debe presidir las deducirse por analogía, ni ser objeto de
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interpretaciones subjetivas, en cuanto 3. EL NO USO DE 2 LA
se trata de reglas con carácter de orden
público, fundadas en el RECUSACION POR TEMOR A LA
convencimiento del legislador de que SANCION Y EL DEBIDO
son éstas y no otras las circunstancias PROCESO
fácticas que impiden que un
funcionario judicial siga conociendo
de un asunto, porque de continuar En esta sección tercera se plantea la
vinculado a la decisión compromete la
posibilidad de que se presente una
independencia de la administración de
justicia y quebranta el derecho violación al debido proceso, dentro del
fundamental de los asociados a obtener
un fallo proferido por un tribunal proceso civil, cuando el temor a las
imparcial.5,6 sanciones pecuniaria y disciplinaria
establecidas en contra del recurrente y del
Es de resaltar que en el proceso penal no se apoderado puedan impedir que este
consagra ninguna sanción pecuniaria o mecanismo jurídico de la recusación sea
disciplinaria a quien presente una de uso frecuente en el derecho civil, aun
recusación infundada, temeraria o de mala cuando las partes dispusieran de razones
fe. para alegarlo, al abstenerse de utilizarlo
por temor a dichas sanciones.
Por todo lo anterior quedan demostrados
los motivos y la importancia de que el Ya se ha dicho que la imparcialidad es una
legislador haya consagrado causales de exigencia que la ley le hace al juez en el
impedimento y recusación tanto en el desarrollo del proceso y en la toma de
derecho procesal civil como en el campo decisiones, asegurando de esta manera la
del derecho procesal penal, para igualdad entre las partes. Para procurar
salvaguardar la imparcialidad en la que el juez sea imparcial, cualquiera de las
correcta administración de justicia. partes puede acudir al mecanismo jurídico
5 6
COLOMBIA, Rama Judicial del Poder Público,
Auto del 19 de octubre de 2006, radicado 26.246.
(cita de la providencia). CSJ. Penal, providencia del 9 de junio de 2010,
Rad. 33789, Conjuez Ponente: Carlos Bernardo
Medina Torres.
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de la recusación. Al respecto, el Dr. cuanto resulta 3
censurable que
se
Martín AGUDELO, dice lo siguiente: desestimule anticipadamente el
ejercicio de un dispositivo que está
La recusación es el medio apto para
dirigido a proteger un principio
constitucional. De otra parte, es
desplazar el conocimiento de aquellos importante que se motive bien la causa
jueces que puedan comprometer la vigencia por la que se está cuestionando la
del principio, por su especial relación con el imparcialidad del juez. 8
resto de sujetos procesales o con el objeto
mismo del proceso. Pero es indispensable En consecuencia, el uso de la recusación
que el interesado en la recusación lo pueda para obtener una actuación imparcial del
hacer en un espacio en el que se le brinden juez debe fundamentarse bien, y dejar el
las garantías del caso y que le permitan temor a un lado, si hay motivos legales y
reclamar libremente.7 probatorios para proponerla. Porque, si, no
obstante, la recusación está bien
sustentada y exenta de temeridad o mala
Pero, como se ha expresado anteriormente, fe, y se niega o, a pesar de tener motivos
alguna de las partes actuantes dentro del para proponerla, no se hace por ese
proceso civil puede abstenerse de hacer “temor” a la sanción, se estaría frente a una
uso de la recusación por temor a ser violación al principio constitucional del
sancionado, lo cual impide el acceso a la debido proceso.
administración de justicia y a obtener un
fallo imparcial por parte del juez, lo cual Ahora bien, esta situación no se presenta
va en contra del debido proceso. en el proceso penal, por cuanto en éste no
se consagra ninguna sanción pecuniaria o
El Dr. AGUDELO, ya citado, manifiesta: disciplinaria a quien presente una
Es necesario tener sumo cuidado con las recusación infundada, temeraria o de mala
sanciones que se establecen frente al
fe. El procedimiento penal consagra la
conocido recusante temerario, por
7 8
Agudelo Ramírez, Martín. EL DEBIDO
Agudelo Ramírez, Martín. EL DEBIDO
PROCESO. En: Revista Opinión Jurídica. U. de M. PROCESO. En: Revista Opinión Jurídica. U. de M.
vol. 4. Núm. 7 (2005). vol. 4. Núm. 7 (2005)
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suspensión de la actuación procesal (art. expresando los hechos 4 en que se
62 C.P.P.), decisión legal a todas luces más fundamenta y tomando como referencia
benéfica para las partes y menos limitante las descritas en el art. 141 de la misma
para hacer uso de un dispositivo que está codificación.
consagrado para proteger el principio de
imparcialidad. En el proceso civil, como las causales de
recusación son taxativas, cualquiera de las
partes o su apoderado pueden presentar la
CONCLUSIONES
recusación de un funcionario judicial antes
de que éste se haya declarado impedido.
Es un acierto del legislador el
establecimiento de la figura de la En el proceso penal no se consagran unas
recusación, para la protección y desarrollo causales de recusación de manera
de principios constitucionales como la independiente. Se describen unas causales
imparcialidad en la administración de de impedimento de manera taxativa, las
justicia. cuales sirven de fundamento para hacer
uso de la recusación. Igualmente, el
Los pronunciamientos de la Corte trámite para presentar y resolver, tanto la
Constitucional han permitido una mejor recusación como los impedimentos, se
comprensión de la figura de la recusación describen conjuntamente.
y de las situaciones en las que debe ser
invocada. Al hablar de la oportunidad y procedencia
de la recusación, el Código General del
No existe en el Código General del Proceso, en el inciso tercero del artículo
Proceso una lista de causales de 142, consagra una sanción de multa a la
impedimento para el juez, pero, según el parte y su apoderado que formulen una
artículo 140 ibídem, deberá declararse recusación infundada. Esta multa no se
impedido tan pronto advierta la existencia presenta en el trámite de la recusación
de alguna causal de recusación, dentro del proceso penal.
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Como alguna de las partes actuantes dentro Hernández, N. (2012).5 De los
impedimentos y las recusaciones
del proceso civil puede abstenerse de hacer
en el marco del sistema de
uso de la recusación por temor a ser enjuiciamiento penal colombiano.
sancionado, esto impide el acceso a la Revista diálogos de saberes. (36),
pp. 157-172. Recuperado el 20
administración de justicia y a obtener un de agosto de 2017 de
fallo imparcial por parte del juez, lo cual http://www.unilibre.edu.co/dialog
os/admin/upload/uploads/Art%C3
va en contra del debido proceso. %ADculo%209%20Hernandez.pd
f.
Se sugiere que para resolver la recusación
dentro del proceso civil, en el caso de no López, L. (2012). El principio de
imparcialidad en el trámite de
ser fundada, no se aplique la sanción sino recusaciones formuladas
la suspensión del proceso, tal como se al procurador general de la nación
en los procesos disciplinarios.
establece en el código de procedimiento (Tesis de grado
penal. especialización). Universidad de
Medellín.
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Martínez Caballero. Recuperado República de Colombia. Ley6 599 de 2000.
el 17 de julio de 2017 de Código penal y de procedimiento
http://www.corteconstitucional.go penal. Básico. (2012)
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República de Chile. Código Orgánico de
Tribunales. Artículo
196. Recuperado el 31 de agosto de
República de Colombia. Corte 2017 de http://iura.cl/cot/196.html.
Constitucional. Sentencia T-176 de
2008. M. P: Mauricio Gonzales Salazar, A. (2015). La imparcialidad del
cuervo. Recuperado el 17 de julio juez de conocimiento en Colombia,
de 2017 de análisis documental. (Tesis de
http://www.corteconstitucional.go maestría). Universidad militar
v.co/relatoria/2008/T-176-08.htm) Nueva granada. Bogotá.