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El Dcho Internacional Privado es una rama del Derecho Privado que tiene por objeto el
régimen de las relaciones jurídicas en las que existe uno o varios elementos extraños al
derecho local. Esto es que estudia todas las relaciones jurídicas que tengan un elemento
extraño al dcho local.
Disciplina que se ocupa de la relación jurídica que tiene un elemento relevantemente extraño
al derecho local y que afecta un interés particular ostensible u oculto.
Este elemento extraño puede estar ostensible cuando aparece en la relación jurídica y es
verificable sin necesidad de indagación; u oculto se requiere una investigación sobre actos o
hechos para desentrañarlo (ejemplo: sociedades off shore).
Al DIPr le importan todas las relaciones y de cualquier naturaleza que sean de interés de
particulares y del Estado cuando actúa como particular.
El elemento extraño debe ser relevante porque eso es lo que lo hace internacional. Ej: un
contrato entre dos extranjeros que se crea y ejecuta en ARG, no es relevante. En cambio, una
sucesión que fue iniciada en un país pero los bienes están en otro, si lo es.
OBJETO
AUTONOMÍA
En ARG, el DIPr posee autonomía científica pues emplea diversos métodos para captar el
objeto que le es propio. En cambio, no cuenta con autonomía jurídica porque no hay
tribunales especializados. En cuanto a la autonomía legislativa, es parcial, debido a que con el
nuevo CCyCN, se incorporaron algunas normas de DIPr, pero no se regularon cuestiones
relacionadas con el reconocimiento y ejecución de sentencias, así como tampoco la insolvencia
transfronteriza, las sociedades, los transportes, los seguros, la propiedad intelectual y el
comercio electrónico trasfronterizo.
FINALIDAD
1- La seguridad jurídica.
2- El bien común de la sociedad internacional
3- La atenuación de conflictos entre Estados
4- Justicia
MÉTODOS DE ESTUDIO
1) CLÁSICOS:
a- Inductivo: por vía de conocimiento de los hechos o cosas particulares, se trata de
alcanzar la ley o principio general que los regula científicamente.
b- Deductivo: por vía del conocimiento se establece una norma por concepción de un
supuesto general. Se procede de lo que es común y universal a lo que es particular
e individual.
c- Analítico: el objeto de análisis puede ser la norma o la relación jurídica.
d- Individual: se señala el punto de partida en un Estado y se procura el cumplimiento
del deber de ese Estado respecto de los individuos que integran la sociedad
jurídica universal.
e- Universal: los Estados en conjunto tienen el deber común de asegurar la aplicación
del DIPr de la humanidad formulando reglas jurídicas, positivas, universales,
fundadas en una común convicción de los Estados relativos al fin social de las
relaciones jurídicas
2) ESPECIFICOS:
a. Nomológicos: centra el estudio en la estructura de la norma y parte de la norma
indirecta.
b. Matemático: trata de establecer una ley exacta. Parte de la idea de que la regla
jurídica es una abstracción que al lograr un grado de perfeccionamiento técnico-
jurídico, se puede aplicar a cualquier Estado.
c. De campo: trata de establecer una ley teniendo en cuenta variables como política,
economía, cultura, etc, o sea con reglas que se corresponden con la realidad
regular.
d. Experimental y Pragmático: el tribunal no aplica ni la ley ni el dcho extranjero, sino
que adopta como su ley una regla idéntica a la de aquel, creando su propia ley fori.
NORMAS DE DIPr
1) DIRECTA: poseen una hipótesis o tipo legal y la consecuencia jurídica o sanción, esto
es, la misma norma trae el conflicto y la solución.
Ejemplo: el que matare a otro tendrá una pena de 8 a 25 años.
PUNTO DE CONEXIÓN: es el elemento técnico del que se va a valer la norma indirecta para
indicar cuál es el ordenamiento jurídico que tendrá la solución descripta en el tipo legal. Es el
indicio de que se va a aplicar un determinado derecho.
Son puntos de conexión:
a- Domicilio
b- Nacionalidad
c- Lugar de celebración
d- Punto de situación
e- Lugar de perpetración
f- Etc.
Acumulativos Desiguales: Cuando se aplica un solo derecho que puede ser completo o
disminuido por otro, se trata de una conexión acumulativa desigual. Esto es, comparten una
misma base pero un punto de conexión se usa como piso y el otro como techo, o sea se
complementan. Art. 15 (ley 11.723). La protección que la Ley argentina acuerda a los autores
extranjeros, no se extenderá a un período mayor que el reconocido por las Leyes del país
donde se hubiere publicado la obra. Si tales Leyes acuerdan una protección mayor, regirán los
términos de la presente Ley.
ANTECEDENTES HISTÓRICOS
EN 1228 se crea el DIPr con Acursio quien gloso el código Justiniano. En esta época los
territorios eran feudos y cada uno tenía su estatuto. En base a esto empieza a surgir el
problema de que pasaba cuando una persona de un feudo iba a otro; si inmediatamente en
otro feudo, ya obedecía al estatuto de ese feudo, o tenía que seguir obedeciendo el estatuto
del feudo al que pertenecía, y surgen dos soluciones posibles:
1) darles carácter territorial absoluto: cada estatuto imponía su estatuto
dentro de su jurisdicción a todas las personas y cosas pero no traspasaba los
límites del estado.
2) La preponderancia del estatuto indicado por la razón como más justo: se
adecuaba a las necesidades del comercio y el espíritu equitativo del derecho
romano.
Acursio decía que “Si un habitante de Bolonia se trasladaba a Módena, no debía ser juzgado
por el estatuto de Módena a los cuales no está sometido”. Así es como nace la
extraterritoriedad y la obligación de los jueces de un país de aplicar la ley extranjera.
1. ESCUELA ESTATUTARIA ITALIANA: (S. XIII – XIV): Comienzan a clasificar los estatutos en
favorables (amplían o tutelan la personalidad jurídica y son extraterritoriales) o desfavorables
(consagran una incapacidad o prohíben la realización de un acto y son territoriales) y a dar
pautas de la extraterritorialidad de los supuestos
a- Delitos: los delitos comunes se juzgan por el lugar donde se perpetro el hecho y para
los no comunes, antes de juzgarlos, habrá que hacer una investigación sobre si la
persona que realizo el delito, sabía que eso era un delito y verificar si en otros lugares
eso era delito
b- Contratos: se rigen por el lugar de celebración
c- Sucesiones: depende de cómo empiece el estatuto. Si comienza con referencia a los
bienes, se aplica territorialmente, pero si empieza con referencia a la persona, se
considera derecho de familia y se aplica extraterritorialmente.
d- Bienes: se aplica la ley del lugar de situación.
2. ESCUELA FRANCESA: (S. XIV-XVII): decían que las fronteras no detienen la aplicación de
leyes, con lo cual, el estatuto perseguía a la persona si se iba a otro feudo.
a- Delitos: se aplicaba la ley del lugar de comisión salvo que la pena sea menor en el lugar
donde vivía el delincuente
4. SEGUNDA ESCUELA FRANCESA (S XVIII): esta escuela tenía como principios fundamentales
la justicia y la cortesía internacional y sostenía que los bienes están al servicio de las personas,
por eso, la mayoría de los estatutos son personales y la excepción, los reales y por eso decían
que en caso de deuda debía calificarse un estatuto como personal. En la relación jurídica se
debe privilegiar al sujeto. Se debe proteger a la persona donde vaya, no puede limitarse una
capacidad adquirida en otro Estado
5. ESCUELA ANGLOAMERICANA (S. XIX Y XX): también tenían un fundamento territorialista.
Esta escuela decía que el juez solo debe aplicar su propia ley porque la ley extranjera es un
hecho, esta allá afuera, no existe y es contraria a derecho.
a. Bienes muebles: se rigen por la ley del domicilio del dueño
b. Bienes inmuebles: se rigen por la ley del lugar donde se encuentran
c. Matrimonio: se rige por el lugar de celebración
d. Sucesión: por el lugar donde están los inmuebles.
STORY: el derecho extranjero es un hecho que los jueces aplican por cortesía internacional.
DICEY: sobre los derechos adquiridos dice que se pueden reconocer validos los derechos
obtenidos en el extranjero, pero para que esto sea válido, tiene que estar contemplado en la
ley del juez que entiende en la causa (donde se busque el reconocimiento). Esto es, por
ejemplo, obtienes un derecho en URUGUAY. En ARG te lo pueden reconocer valido si la ley le
dio competencia al juez para reconocer derechos. El problema con esto es que después
terminas dependiendo del juez del lugar de reconocimiento
LORENZEN (Escuela de Yale): dice que cada jurisdicción local se halla exclusivamente ligada con
su propio derecho y el derecho objetivo extranjero es el modelo que utiliza el juez para recrear
el derecho subjetivo adquirido en el extranjero como local.
Savigny empieza a preguntarte de qué manera el juez deberá resolver cuando hay varios
ordenamientos. Así crea la REGLA DE SOLUCIÓN bajo la cual dice que para cada situación
jurídica hay que buscar cual será el dcho mas conforme y esencial para esa situación y lo
vamos a aplicar así sea interno o externo.
“Determinar para cada relación jurídica el dominio del derecho más conforme con la
naturaleza propia y esencial de esta relación. Buscar para cada relación de derecho el dominio
jurídico a que esta relación pertenezca por su naturaleza (en donde tiene su asiento)”,
concluyendo, “sin importar que el derecho sea nacional o extranjero… buscar para cada
relación de derecho la pertenencia por su naturaleza a un determinado orden jurídico equivale
buscar en donde tiene su asiento”
Asiento de la relación jurídica: para fijar el asiento de la relación recurre al ppio de sumisión
voluntaria.
FUENTES INTERNAS: son la ley, la jurisprudencia, la costumbre nacional, los ppios generales del
derecho y la doctrina nacional
JERARQUIA NORMATIVA:
1- Teoría dualista: propone que el dcho internacional y el interno son dos órdenes
jurídicos independientes y que para que una norma de dcho internacional pueda ser
invocada y aplicada en el ordenamiento interno necesita de un acto del Estado que la
incorpore, recepte y transforme en dcho interno.
2- Teoría monista: propone la existencia de 2 subsistemas jurídicos relacionados
jerárquicamente. Implica que las normas se hallan subordinadas unas a otras,
formando un solo ordenamiento jurídico. El dcho internacional integraría sin más, el
ordenamiento jurídico nacional.
a- Monismo con primacía de Dcho internacional: considera que el dcho internacional
se encuentra por encima del interno
1- Monismo absoluto: el dcho internacional prevalece sobre todo el
ordenamiento jurídico interno, aun sobre la CN
2- Monismo moderado: primero está la CN, después el ordenamiento
internacional.
b- Monismo con primacía del Dcho interno: concepción que establece la superioridad
jerárquica del dcho de fuente interna sobre el dcho internacional. La ley posterior
no solo puede modificar o derogar un tratado anterior, sino que inclusive una ley
anterior obstaría la entrada en vigor de un tratado aprobado y ratificado.
TEORIA DE LA COORDINACIÓN:
1- Tendencia armonizadora del orden jurídico del Estado con el internacional, cuyo doble
objeto persigue tanto preservar la autonomía y resguardar los legítimos intereses de
cada Estado, como lograr el respeto efectivo del orden internacional. Asegura y
perfecciona la teoría monista con primacía del dcho internacional.
2- Tendencia que sostiene la igualdad jerárquica entre el tratado y la ley. Los posibles
conflictos se resolverán por los ppios “ley posterior deroga la anterior” y “ley especial
prevalece sobre general”.
Entre 1953 y 1963 se interpretó el ART 31 de la CN de manera literal con un criterio dualista
rígido, en cuanto dispone que son la ley suprema de la Nación, la CN, las leyes que dicte el
Congreso y los Tratados con potencias extranjeras. El orden de enunciación establecido en la
norma era un orden de prelación. En tiempos de paz se sostuvo la supremacía de las 2
primeras sobre los tratados, como así también la necesidad de incorporar el tratado al derecho
interno mediante una ley.
En una segunda etapa, se interpretó que en virtud a que tanto los tratados como las leyes
nacionales son calificados como Ley Suprema de la Nación, no existe fundamento normativo
para acordar prioridad de rango a ninguno. De hecho la CSJN en el fallo “Martin y Cía. Limitada
S.A. c/ Administración General de Puertos” del 06/11/63 estableció el requisito de la
incorporación de tratados al dcho interno por ley del Congreso una vez incorporada la norma
convencional al ordenamiento jurídico a través de una ley y forzando de su misma jerarquía en
virtud de lo establecido en el ART 31 de la CN, los posibles conflictos existentes entre ambas
normas se resolverían conforme a los criterios de “la ley posterior deroga la anterior” y “ley
especial prevalece sobre la general”. En este fallo se cuestiona en el recurso extraordinario la
validez del decreto-ley 6575/58 — sobre derechos portuarios— en cuanto modifica el Tratado
de Comercio y Navegación celebrado con la República del Brasil en 1940, que fue aprobado
por ley 12.688. La CSJN resolvió que la inconstitucionalidad alegada resultaba inadmisible, y,
en consecuencia, el decreto impugnado resultaba aplicable en la especie. En base a eso se dijo
que los tratados internacionales y las leyes de la Nación integran el ordenamiento normativo
interno de la República, y la consideración del punto es propia de los jueces nacionales. Que no
existe fundamento normativo para acordar prioridad de rango o superioridad a los tratados
con las potencias extranjeras respecto de las leyes válidamente dictadas por el Congreso de la
Nación. Y respecto de ambos rige el principio de que las normas posteriores derogan a las
anteriores. Y que no es admisible la alegada inconstitucionalidad del decreto-ley 6575/58 por
supuesta transgresión a los arts. 67, inc. 19, y 86, incs. 2° y 14 de la Constitución Nacional, ya
que es admisible la derogación de las leyes nacionales y tratados con las potencias extranjeras.
Se produjo un cambio fundamental en el año 1992, en los autos “Ekmekdjian, Miguel Angel c/
Sofovich Gerardo y otros” al restablecerse que “… la necesaria aplicación del ART 27 de la
Convención de Viena impone a los órganos del Estado ARG asignar primacía al tratado ante un
eventual conflicto con cualquier norma interna contraria o con la omisión de dictar
disposiciones que, en sus efectos, equivalgan al cumplimiento del tratado internacional en los
términos del citado ART 27…” en este caso, no existía norma legal que contradijera las
disposiciones de un tratado, sino ausencia de norma que reglamentara un derecho cuyo
reconocimiento y respeto había asumido el Estado por la citada Convención. Sucedió en este
fallo que en el programa televisivo de Gerardo Sofovich, se expresaron palabras
verdaderamente ofensivas, irrespetuosas y blasfemas sobre Jesucristo y la Virgen María.
Miguel Ekmekdjian al sentirse profundamente lesionado, interpuso una acción de amparo
dirigida al conductor del ciclo televisivo para que en el mismo programa diera lectura a una
carta documento que contestaba a los supuestos agravios. Ante la negativa del conductor del
programa a leer la carta documento, Ekmekdjian inició un juicio de amparo fundado en el
derecho a réplica basándose para ello en el Art. 33 de la Constitución Nacional y en el Art. 14
del Pacto de San José de Costa Rica. En primera instancia rechazaron la demanda y como
consecuencia el actor dedujo recurso extraordinario ante la Cámara el cual no fue concedido,
esto motivó la queja por denegación del recurso ante la CSJN, la cual hizo lugar a la queja
declarando procedente el recurso extraordinario, entendió que debía pronunciarse por
tratarse de una cuestión federal en cuanto se cuestionaban cláusulas de la Constitución
Nacional y del Pacto de San José de Costa Rica. En este fallo se implementa el derecho a réplica
sin una ley que lo autorice. Se evitan abusos de la libertad de expresión. Se reconoce prioridad
al derecho internacional sobre el derecho interno. Se establece que las garantías individuales
existen y protegen a los individuos.
Queda así establecida la primacía relativa del dcho internacional sobre el dcho interno, lo cual
también se reiteró en “Fibraca Constructora S.C.A c/ Comisión técnica Salto de Grande” en el
cual un perito contador interpuso recurso extraordinario federal contra la decisión del Tribunal
Arbitral de Salto Grande, el cual fue rechazado en razón de la inmunidad de jurisdicción que
goza la organización intergubernamental. Contra dicho pronunciamiento, el apelante dedujo
recurso de hecho ante la Corte Suprema de Justicia de la Nación, que fue desestimado. Se dijo
en este fallo que la obligación que trae aparejada la inmunidad de jurisdicción de contar con
procedimientos de solución de controversias en las que sea parte la Comisión Técnica Mixta de
Salto Grande -art. 4° Acuerdo de Sede- encuentra adecuada satisfacción en el tribunal arbitral
creado para tales fines, lo cual impide alegar válidamente privación de justicia ya que existe
una jurisdicción internacional aceptada por nuestro país y a la que las partes voluntariamente
se sometieron.
El último fue “Cafés la Virginia S.A. s/ Apelación” que si bien es otro ejemplo de la doctrina de
“Ekmekdjian c/ Sofovich”, la colisión normativa y un tratado de integración significando ello el
precedente en el área regional. En este fallo sucedió que una sociedad importadora-
exportadora solicitó la repetición de lo pagado por derechos de importación y la devolución de
lo abonado en concepto de gravamen con destino al Fondo Nacional de Promoción de
Exportaciones según Ley 23.101, por la introducción de café crudo en grano originario de
Brasil. La Cámara revocó parcialmente lo resuelto por el Tribunal Fiscal e hizo lugar a lo
peticionado ordenando la devolución de lo abonado en concepto de derechos para la
mercadería mencionada con fundamento en un Acuerdo suscripto por los representantes de la
República Argentina y del Brasil. En cambio, confirmó la decisión del anterior en lo atinente al
gravamen pagado con destino al Fondo aludido por cuanto el tributo había sido creado por
una ley formal de igual jerarquía que el Tratado. Contra lo así resuelto ambas partes se
agraviaron deduciendo apelación federal. La Corte Suprema de Justicia de la Nación, por
mayoría, ordenó la devolución a la actora de lo abonado también en concepto de gravamen
con destino al Fondo Ley 23.101.
APLICACIÓN DEL DCHO EXTRANJERO
NORMATIVISTAS REALISTAS
NATURALEZA Savigny dice que el dcho extranjero El dcho extranjero se aplica solo
no pierde su calidad por pasar las por cortesía con lo cual la
fronteras y como tal hay que naturaleza es solo un hecho no
aplicarlo por ser dcho dcho. El juez solo está obligado a
Dice que para su aplicación aplicar su propio derecho.
extraterritorial se debe acudir a los
recursos de la incorporación o
nacionalización del dcho extranjero
TRATAMIENTO Dicen que se aplica de oficio el Como es un hecho tiene que
PROCESAL dcho extranjero alegarse y probarse, por eso se
aplica a pedido de parte
En el medio hay una teoría que comparte casos de ambos y es la TEORIA DEL USO JURIDICO de
Goldschmidt y dice que la aplicación debe hacerse de oficio pero que es un hecho y que al juez
cuando le toque resolver un caso va a tener que sentenciar con el mayor grado de
probabilidad como si fuese el juez perteneciente a ese dcho y le tocase resolver. Debe imitar
como actuaria un juez que le tocase resolver esa situación jurídica. Dice que es un hecho pero
notorio o sea que todas las partes y el juez tienen la capacidad de averiguar de manera
autentica. Si el juez no puede conocer el otro derecho hay que diferenciar grados de
notoriedad. Si no se puede averiguar de manera autentica puede averiguar en qué otra
legislación está inspirado ese ordenamiento y si no se puede hacer nada de todo eso lo único
que puede hacer es sentenciar conforme a su propio dcho.
FRAUDE A LA LEY
Cuando las leyes se sustraen de aquel dcho al que están sujetos y se amparan en un dcho
extranjero más favorable. O sea, usar una ley internacional más favorable para escapar a otra.
Para que se configure fraude a la ley debe existir el elemento material, o sea, actos tendientes
a sustraerse de la ley imperativa y la intención de burlar la ley.
SANCIÓN: la sanción genérica del fraude es someter los actos realizados al imperio de la ley
que se ha intentado evadir. La finalidad es la de reestablecer el carácter imperativo de la ley
impidiendo la transformación de la ley en facultativa.
CUESTIÓN PREVIA
Plantea saber cuál es el dcho aplicable a la cuestión previa o preliminar. Ante una cuestión de
DIPr se pueden presentar relacionadas, cuestiones principales y previas que se deben resolver
antes para poder resolver la cuestión principal.
Ejemplo: podría ocurrir que en una sucesión en la que tiene vocación hereditaria el cónyuge
(cuestión principal), deba resolverse con anticipación la validez del vínculo matrimonial
(cuestión previa).
TEORIAS:
Para Feldstein la cuestión preliminar lo es solo desde el punto de vista procesal y debe ser
resuelta por el juez antes de resolver la cuestión principal, correspondiendo aplicar el dcho
mas conforme con la naturaleza de la relación jurídica internacional, vale decir por aplicación
de la regla de conflicto foral o lex indirecta fori.
CASO GRIMALDI MIGUEL s/ SUCESIÓN: El sr Grimaldi, italiano, falleció en Italia en 1943, con
último domicilio ahí, dejando como única y universal heredera a su hija adoptiva Concepción.
La cuestión llega a ARG por representación de la hija para recibir bienes que había en el país.
Sucedió que si bien tenía vocación hereditaria, no le servía acá en ARG por aplicación de la lex
situs porque la ley nacional desconoce el instituto de la adopción al momento del deceso
CALIFICACIONES
Calificar es definir los términos de la norma de DIPr según un determinado ordenamiento
jurídico, fijando su alcance y extensión. Es la operación que consiste en subsumir las relaciones
jurídicas privadas internacionales en la norma que las describen
Puede ocurrir que los hechos que según la lex fori (la ley del lugar del juez que entiende en la
causa) se encuadran en una determinada categoría jurídica, resulta que son objetos de una
consideración diversa a la luz de la lex causae (Esta teoría intenta dar solución a la ley aplicable
por parte de un Juez cuando personas privadas que intervienen en el conflicto trascienden el
derecho local aplicable, por ejemplo por ser de distinta nacionalidad o con domicilio en el
extranjero).
TEORIAS:
1- LEX FORI: el juez debe proceder a calificar conforme su propio derecho. Algunos dicen
que el problema de esto es que produce una limitación de la aplicación del dcho
extranjero.
2- LEX CAUSAE: el juez debe calificar aplicando el dcho que resuelve la cuestión.
3- AUTÁRQUICA EMPÍRICA: se debe comparar distintas legislaciones buscando la
concepción funcional mediante la “ratio iuris” de la norma de colisión.
4- AUTÁRQUICA APROPRÍSTICA: ante la imposibilidad de armar una definición tipo, se
debe jerarquizar las calificaciones en dos categorías:
a- Personales: referidas al estado y capacidad de las personas, las relaciones de dcho
de familia, dcho sucesorio y la donación
b- Territoriales: lex fori (ley del juez que entiende en la causa), lex loci actus (ley del
lugar donde ocurrió el acto que da nacimiento a un derecho), lex rei sitae (ley del
lugar donde está la cosa).
5- TEORIA DE LA COORDINACIÓN: la calificación de los términos de la norma de DIPr se
efectúa por la lex fori y la calificación del dcho sustancial por la lex causae.
Conjunto de principios inspiradores de la organización del Estado y la familia que van a estar
en concordancia con la moral y las buenas costumbres de un determinado lugar y en una
determinada época.
Se plantea cuando el dcho extranjero indicado por la norma de conflicto para solucionar una
cuestión de DIPr, está en pugna con la ley del juez que entiende en la causa, conculcando
principios fundamentales.
Es un mecanismo que actúa como filtro para la adecuada aplicación del dcho extranjero.
No es lo mismo orden público internacional que orden publico interno. El interno limita la
autonomía de la voluntad de las partes a un determinado territorio. Y el internacional limita la
aplicación del dcho extranjero.
Si hay una ley que ofende o va en contra de nuestros principios fundamentales, no habrá que
aplicarla.
POSTURAS
MANCINI: dividía el dcho en la PARTE NECESARIA (integrada por las cuestiones atinentes al
estado y la capacidad de las personas, familia y sucesiones) que están regidas por la
nacionalidad y la PARTE VOLUNTARIA (integrada por las obligaciones y los contratos) regido
por el ppio de la libertad o autonomía de la voluntad de las partes.
Entonces decía que el juez está obligado a resolver aplicando el dcho determinado por el ppio
de la libertad o la nacionalidad en las áreas respectivas, a menos que se conculque “la
soberanía” que es el ppio superior y rector de todo orden jurídico. Esto es, que si conculca con
el ppio de soberanía, está violando el ordenamiento interno y no tiene que aplicar el dcho
extranjero.
SAVIGNY: decía que el juez está obligado a aplicar el dcho mas conforme a la naturaleza de la
relación jurídica, así sea nacional o extranjero. Pero a esto le encuentra dos limites
1- Instituciones desconocidas: no se va a aplicar el dcho extranjero cuando haya una
institución que no es conocida por el juez y no esta legislada en su ordenamiento.
Ejemplo: la adopción en el caso Grimaldi. En ARG no estaba legislada la adopción por
eso no reconocían a la hija adoptiva del causante como heredera.
2- Normas rigurosamente obligatorias: son una clase de leyes que rigen en el dcho del
juez que entiende la causa.
FALLO SOLÁ
Juan Vicente Sola se separó en ARG sin recobrar su aptitud nupcial en 1979 y contrajo nuevo
matrimonio en Paraguay en 1980. Fallece en 1994 en ARG y su segunda esposa inicia la
sucesión en ARG. Un sobrino se presentó fundamentando que es el único heredero porque no
hay ni ascendientes ni descendientes y ahí empieza el debate. Sola no estaba divorciado y no
se podía volver a casar, con lo cual su segunda esposa no tenía vocación hereditaria para
heredarlo y el sobrino al ser el único heredero, sí.
Primera instancia le niega a la segunda esposa porque no considera válido el matrimonio, con
lo cual la mujer presenta recurso extraordinario.
REENVIO
¿A qué se está dirigiendo? ¿A las normas de DIPr? O ¿a las normas en sentido material?
3 teorías
3- REFERENCIA MAXIMA: dice que cuando nuestra norma de conflicto nos designa a otro
ordenamiento hay que ver que dice esa norma indirecta extranjera y aplicarla. Si
remite a otro ordenamiento: ir. Si remite a nuestro ordenamiento: volver. Si remite a
su propio ordenamiento: aplicarlo. Se entiende que esta teoría es la que aplican todos
los jueces.
TIPOS DE REENVIO
1) PRIMER GRADO: cuando nuestra norma de conflicto designa como aplicable otro
ordenamiento y esa norma indirecta nos remite a NUESTRO PROPIO DCHO.
2) SEGUNDO GRADO: cuando nuestra norma de conflicto designa como aplicable otro
ordenamiento y esa norma indirecta nos remite a un TERCER ESTADO. En este caso
también se puede dar que ese 3º Estado nos remita porque dice lugar de situación,
ultimo domicilio, lugar de fallecimiento, etc. Y en ese caso será reenvío de 2º grado
con 1 remisión.
3) DOBLE REENVIO: casos en los que el ordenamiento jurídico extranjero nos manda a
aplicar nuestro propio dcho y el juez va a volver a ver la norma de conflicto, la cual lo
va a volver a remitir al dcho extranjero pero en este caso va a ver y aplicar el dcho
material. O sea, la norma de conflicto, nos va mandar a la norma indirecta de otro
ordenamiento, la cual nos va a devolver al inicio. El juez va a rever la norma indirecta
de su ordenamiento y va a volver al otro ordenamiento pero para aplicar directamente
su dcho material.
PARTE ESPECIAL
Las cuestiones relativas a la existencia, estado de las personas humanas y su capacidad se rigen
por el la ley de la nacionalidad o la del domicilio.
ESTADO: conjunto de condiciones o cualidades jurídicas que le dan una posición dentro de la
familia o sociedad
CAPACIDAD: aptitud de adquirir derechos y contraer obligaciones, una vez cumplidos los
requisitos de la ley.
El ART 1 del Tratado de Montevideo dice que la existencia, el estado y la capacidad de las
personas físicas se rigen por la ley del domicilio.
EXISTENCIA
1. de la vitalidad: para que adquiera personalidad, basta que el niño haya tenido vida propia
independiente de su madre
2. de la viabilidad: existe que el feto nazca vivo y sea viable, apto para la vida fuera del seno
materno.
b- corriente restrictiva: le permite ser titular de algunos derechos, por ejemplo una
sucesión.
a- NACIONALIDAD: criterio seguido por Mancini y que debe recurrir a las nociones de
domicilio o residencia en los casos de apátrida, de refugiados o nacionalidades múltiples.
2. LEY DEL LUGAR DE SITUACION DE LA COSA OBJETO DEL ACTO: los inmuebles se rigen por el
lugar de situación. En ARG fue adoptado por el CC de Vélez que en su ART 10 establecía que los
bienes raíces situados en la Republica, se rigen EXCLUSIVAMENTE por las leyes del país.
3. LEY DEL LUGAR DE CELEBRACION DEL ACTO: (teoría del favor negotii) para hacer más
seguras las transacciones y más eficaces los actos, están sujetos al lugar de celebración y no se
rigen por la capacidad. Esto es: la persona que es incapaz para realizar un acto jurídico en su
lugar de domicilio, no puede invocar dicha incapacidad si celebra un acto en otro Estado donde
sí lo era, salvo que la otra parte del acto, haya conocido o debido conocer esta incapacidad.
Se sostiene que los menores y los no emancipados no pueden mudar su domicilio, porque son
incapaces.
TUTELA
Es una de las modalidades de protección del menor ante su incapacidad. Los mayores
incapaces de administrar sus bienes son sometidos a la CURATELA.
Las relaciones personales derivadas de la tutela o curatela se rigen por la ley del domicilio de
dicha persona y las relaciones patrimoniales por la ley del lugar de situación de los bienes.
Las facultades de los tutores y curadores respecto de los bienes de los incapaces situados fuera
del lugar de domicilio, se regirán por las leyes de éste, en todo lo que no esté prohibido en
materia de estricto carácter real, por la ley del lugar de situación de los bienes.
INCAPACIDAD PENAL, POLITICA O RELIGIOSA.
MATRIMONIO
Para calificar el instituto del matrimonio, se debe recurrir a la aplicación de la lex causae, esto
es, a la ley del lugar de celebración.
Es por su naturaleza, por sus fines, por su trascendencia humana y social, que se muestra
como una institución que se nuclea en lo biológico, ético y social.
VALIDEZ DEL MATRIMONIO: se distingue entre la intrínseca, que comprende los requisitos de
capacidad y los impedimentos para contraer matrimonio y la validez extrínseca, que se refiere
a las formalidades del acto
1- validez extrínseca: se rige por la ley del lugar de celebración y si ha cumplido con todas las
formas impuestas por la ley, se lo debe reconocer en todas partes del mundo.
2- validez intrínseca: para determinar la ley aplicable a la capacidad para contraer matrimonio,
se han establecido diferentes criterios
b- Ley del lugar de celebración del matrimonio: es la solución al problema del criterio
anterior, en el caso de que los contrayentes tengan domicilios o nacionalidades
distintas. El lugar de celebración es único y brinda certeza inicial a la determinación de
la ley aplicable.
Para el CCYCN la capacidad de las personas para contraer matrimonio, la forma, existencia y
validez, se rigen por la ley del lugar de celebración, aunque los contrayentes hayan dejado su
domicilio para no sujetarse a las normas que en el rigen.
RELACIONES PATRIMONIALES: son los bienes de uno o ambos cónyuges, desde el punto de
vista de la propiedad, el goce y la administración. En este caso hay 2 sistemas:
1- Liberal: permite que las partes elijan a que ley quieren someter sus relaciones patrimoniales
NULIDAD: la ley del lugar de celebración determinara también la invalidez del matrimonio
declarando la nulidad. La validez intrínseca o capacidad para contraer matrimonio, se vinculan
íntimamente con los impedimentos, que son en varios países la edad, el ligamen, el
parentesco, la demencia, el crimen, etc.
CONCEPCIONES:
1- Divorcio sanción: contra aquel conyuge que no ha atendido debidamente sus deberes
matrimoniales
2- Divorcio remedio: es la separación y no implica culpa o dolo sobre alguno de los conyuges.
1. LEY PERSONAL: sea la nacionalidad común de los conyuges o la del domicilio conyugal. Se
basa en que el divorcio influye el estado y capacidad de las personas.
2. LEY DEL LUGAR DE CELEBRACION: lo asimila a un contrato
3. LEY DEL TRIBUNAL ANTE EL CUAL SE NOTIFICA EL DIVORCIO: según este criterio se debe
aplicar la ley fori, o sea, la ley del juez que entiende en la causa.
Para el CCYCN el divorcio se rige por la ley del último domicilio conyugal y debe ser declarado
judicialmente.
Para el tratado de Montevideo le ley del domicilio conyugal rige tanto la separación conyugal
como el divorcio siempre que fuera admitido por la ley del lugar donde se celebró.
UNIONES CONVIVENCIALES: la deben constituir dos personas y las acciones que surjan como
consecuencia de ello, se rigen por la ley del domicilio o residencia habitual de los convivientes,
ola del estado donde se pretenda hacer valer.