MARIA BARCO MOLINA- PROCESAL PENAL

PRÁCTICA 4. SOBRE “MEDIDAS CAUTELARES”

(Fecha de entrega 28 de marzo)
(Algunas de las cuestiones que planteamos en esta práctica serán objeto de explicación el lunes 27 de
marzo)

CASO 1

Estando haciendo botellón y fumando porros con otros amigos en la plaza… de Madrid, aparecen dos jóvenes que se
identifican como policías secretas y les requieren su identificación para imponerles la sanción correspondiente por
dichas actuaciones.

A) Usted se niega a identificarse indicando que no está cometiendo ningún delito por beber unas
cervezas y fumarse un porro. En estas circunstancias, ¿la policía puede detenerle y llevarle a
comisaría?

En este caso estaríamos ante un caso de retención del Art. 16 LOPSC. En el Art. 16.1 LOPSC nos dice
que los agentes pueden requerir la identificación para el cumplimiento de sus funciones de indagación y
de prevención delictiva, así como para la sanción de infracciones penales y administrativas (que es de lo
que se trata en este caso). En el apartado 2 de dicho articulo nos encontramos que cuando se niegue a
identificarse, solo a los efectos de identificarle, se le podrá llevar a las dependencias policiales más
próximas donde estará el tiempo estrictamente necesario y no podrá superar las 6 h.

B) Usted no se niega a identificarse, y comenta a la policía que se olvidó su DNI en casa, y que no tiene
nada que le identifique, pero que sus datos son los siguientes… y que pueden comprobar dichos datos
llamando al móvil de su padre, indicándoles el número del teléfono de su padre. En estas
circunstancias,

1º) ¿La policía le puede detener y llevarle a comisaría?

Primeramente, debería intentar identificarle por medios telemáticos o telefónicos, en el caso de que fuera
imposible, sí que tendrían que llevarle a las dependencias de comisaria más cercanas para proceder a su
identificación. Pero eso se considera una retención, no una detención, por lo que no podría detenerle.

2º) ¿Le puede requerir para que los acompañe a efectos de ser identificados en comisaría? En caso
afirmativo, ¿cuánto tiempo puede estar como máximo en comisaría de policía a efectos de ser
identificado?

Como hemos dicho antes, en el caso de que sea a solo los efectos de identificación, el Art. 16. 2 LOPS
nos dice que podrán retenerle llevándole a la comisaria mas cercana por el tiempo estrictamente
necesario, sin superar las 6 h.

CASO 2 (el texto de este caso ya lo hemos manejado en otra ocasión)

El día 15 de junio de 2021, comparece Marta (de 23 años, soltera, con domicilio en Madrid, en el colegio mayor…) en la
comisaría de policía de… y denuncia a Luis (de 23 años, soltero…) por haberla forzado sexualmente el día anterior -14
de junio- (agresión sexual con penetración del art. 179 CP: pena de prisión de seis a doce años). Según su declaración,
los hechos se produjeron de la siguiente forma: el citado día 14 se celebró una fiesta de fin de curso en la discoteca OX,
a la que asistieron casi todos los compañeros de la facultad. Concluida la fiesta, y siendo las seis de la madrugada, Luis
se ofreció a llevarla al colegio mayor donde residía, a lo que ella accedió, puesto que son compañeros desde hace cuatro
años y su relación siempre ha sido buena. Según reconoce Marta, tanto ella como Luis habían consumido diversas
bebidas alcohólicas y estaban muy animados. En estas circunstancias, habiendo llegado ya al aparcamiento del colegio
mayor en el que reside Marta, y todavía dentro del coche, Luis se abalanzó sobre ella y empezó a tocarle los pechos, al
tiempo que le dijo que deseaba mantener relaciones sexuales con ella. Marta se negó a ello y le empujó con intención de
salir del coche. Sin embargo, Luis no la dejó salir y la amenazó con darle una paliza, obligándola a quitarse los
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pantalones y consumando la penetración. Por último, según Marta, sin hacerle el más mínimo comentario, la empujó
fuera del coche y se marchó. A continuación, Marta subió a la habitación que compartía con Luisa, a la que le contó
todo lo sucedido. Luisa la tranquilizó y siendo ya las 9 de la mañana es cuando deciden denunciar los hechos en
comisaría.
Tras la declaración en comisaría, la policía trasladó a Marta al Hospital Clínico para que se efectuara el
correspondiente reconocimiento médico. Según consta en el parte médico que se levantó, Marta había mantenido
relaciones sexuales la noche anterior, aunque en su cuerpo no había señales de violencia.
La policía, tras la declaración de Marta, procedió a detener a Luis en su domicilio, a lo que éste no opuso ninguna
resistencia, mostrándose, en apariencia, muy sorprendido. Ya en comisaría, declara, en presencia del abogado que se le
nombró de oficio, que efectivamente mantuvo relaciones sexuales con Marta en su coche, pero que dichas relaciones
fueron consentidas por Marta. Según su versión de los hechos, fue Marta la que le pidió que le acercara en coche al
colegio mayor, y fue Marta la que, en el aparcamiento, tomó la iniciativa de acariciarle al mismo tiempo que le decía
que siempre le había gustado mucho. Tras mantener relaciones sexuales con ella, declara Luis que se quedaron
charlando en el coche. En dicha conversación Luis le dijo a Marta que, aunque le gustaba mucho, no quería salir con
ella, pues tenía novia desde hace dos años y tenía intención de casarse inmediatamente después de que encontrara
trabajo. Fue en este momento cuando Marta, muy enfadada, le llamó ca… e hijo.., marchándose a continuación hacia el
colegio mayor.
Tras la citada declaración, Luis es puesto a disposición judicial. y en presencia del Juez de Instrucción se ratifica en la
declaración prestada en comisaría. Ante dicho Juez se celebra la audiencia prevista en el art. 505 LECr. A dicha
audiencia comparecen el Ministerio Fiscal y el detenido Luis, asistido por su abogado.

A) En dicha audiencia el MF solicitó la libertad provisional bajo fianza de 3.000 euros, mientras que el
abogado del imputado pidió la libertad sin cargos. El Juez de Guardia, sin embargo, decretó el
ingreso de Luis en prisión provisional por entender que concurren los requisitos que el art. 503
LECrim exige para acordar la citada medida cautelar; en concreto, argumenta el Juez que el delito
es grave, que tiene motivos bastantes para creer que Luis es responsable criminal del delito y que
existe riesgo de fuga dada la gravedad del delito y el hecho de que la familia de Luis dispone de
recursos económicos importantes que pueden facilitar la fuga de Luis

-¿Considera correcta la resolución del Juez?

Para comenzar, considero que no es correcta por diversas razones:

- La primera es la excepcionalidad de la prisión provisional, siendo esta el ultimo recurso ya que

nuestro ordenamiento jurídico nos da la regla general de la libertad del investigado.
- La segunda es que las partes acusadoras no han pedido la prisión preventiva, y según el Art. 505.4
LECrim, donde nos dice que si ninguna de la parte insta o solicita la prisión provisional, el juez
acordara necesariamente la puesta en libertad del investigado. En este caso, vemos el MF solicito la
libertad provisional bajo fianza y no la prisión provisional, por lo que el juez no podría acordar por si
solo la entrada en prisión provisional del investigado sin que haya una petición de las partes.

B) En la mencionada audiencia, el MF solicita la prisión provisional de Luis, invocando la gravedad de

la pena con la que está castigado el delito de violación y el consiguiente riesgo de fuga, así como la
existencia de motivos bastantes para creer responsable criminal del delito a Luis. En cambio, el
abogado de Luis pide la libertad sin cargos (al no existir delito de ningún tipo) o, subsidiariamente, la
libertad provisional con o sin fianza, dado que no existe ningún riesgo de fuga: Luis carece de
antecedentes penales, vive con sus padres, no tiene ingresos, es estudiante en la facultad de derecho,…

Con los datos que tenemos, ¿qué decidiría usted situándose en el papel del Juez de Instrucción?

Considero que no acordaría la prisión provisional, porque en base a los criterios que nos da el Art. 503
LECrim, por un lado, no veo que Luis se fugase por diversas razones (tiene familia en España, estudia
aquí y no ha cometido ningún otro delito) y la justificación que nos dice el juez diciendo que sus padres
tienen ingresos lo considero irrelevante ya que con el arraigo que tiene aquí en España, no creo que Luis
se fugase. Por otro lado, tenemos la letra ve del apartado 1.3º del mismo artículo; considero que las
pruebas que realmente sean efectivas en juicio ya están a disposición del juez (parte médico,
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declaraciones de testigos, etc.) por lo que considero que no hay pruebas que pueda destruir para quedarse
impune del delito.

Por lo que yo acordaría la libertad provisional con fianza, ya que existen indicios racionales de que Luis
ha cometido el delito, pero no existen los peligros a mi parecer del Art. 503 para decretar su entrada en
prisión. Para evitar que no se presente, impondría esta fianza que aseguraría que debe de acudir cuando
sea citado para declarar en el juicio (Art. 530 LECrim “El investigado o encausado que hubiere de
estar en libertad provisional, con o sin fianza, constituirá apud acta obligación de comparecer en
los días que le fueren señalados en el auto respectivo, y además cuantas veces fuere llamado ante el
juez o tribunal que conozca de la causa. Para garantizar el cumplimiento de esta obligación, el juez
o tribunal podrá acordar motivadamente la retención de su pasaporte”) (Art. 532 LECrim “La
fianza se destinará a responder de la comparecencia del procesado cuando fuere llamado por el
Juez o Tribunal que conozca de la causa. Su importe servirá para satisfacer las costas causadas en
el ramo separado formado para su constitución, y el resto se adjudicará al Estado.”)

C) Suponiendo que el Juez decreta el ingreso en prisión provisional de Luis y, posteriormente, conforme
avanza la investigación, al Juez le surgen dudas acerca de la comisión del delito por parte de Luis, al
comparecer a declarar como testigo un amigo de Marta, según el cual Marta le había reconocido
cuatro meses después de los hechos que las relaciones sexuales con Luis fueron consentidas, ¿puede el
Juez, de oficio, acordar la libertad provisional de Luis? Y, en caso de que, efectivamente lo hiciera,
¿el abogado de Marta podría recurrir dicha resolución?

Para responder a esta pregunta debemos acudir al Art. 528 LECrim. En este articulo nos dice que en
cualquier estado de la causa resulta la inocencia del investigado, este deberá ser puesto en libertad.

Si, el abogado podrá recurrir en apelación como nos indica el Art. 528 en relación con el 507 LECrim,
siendo este resuelto en un plazo máximo de 30 días.

D) Suponiendo que el Juez acuerda la libertad provisional bajo fianza, ¿qué circunstancias debe tener en
cuenta para fijar dicha fianza?

Para poder determinar la fianza hay que tener en cuenta la naturaleza del delito, el estado social y los
antecedentes del procesado, además de las circunstancias que puedan influir (Art. 531 LECrim). Por lo
que no solamente es la naturaleza del delito a lo que hay que atender, no solo depende de la gravedad,
sino hay que ver la situación en general del investigado siendo relevante sus situaciones laborales,
económicas y familiares.

CASO 3 (Delito de lesiones del art. 150 CP: “El que causare a otro la pérdida o la inutilidad de un
órgano o miembro no principal, o la deformidad, será castigado con la pena de prisión de tres a seis
años).

El Juez de Instrucción nº 34 de Madrid decreta, previa solicitud del Ministerio Fiscal en la comparecencia prevista en el
art. 505 LECr, la prisión preventiva de Juan Luis G.M. Dicha persona ha sido detenida por la policía, según consta en
el atestado policial, como consecuencia de un presunto delito de lesiones graves ocasionadas a Antonio G.S., mayor de
edad, casado, con domicilio en Madrid, en la c/… Los hechos que motivaron su detención se producen aproximadamente
a las 02 horas del día 28 de marzo, en la puerta de la discoteca “Pax”, situada en la c/…
Según la declaración prestada en comisaría por el detenido (asistido por abogado de oficio), éste reconoce ser el autor
de la puñalada que sufrió la víctima, pero justifica su proceder en el hecho de que dicha persona, portero de la
discoteca, previamente le insultó llamándole h. de p., y empezó a darle puñetazos y patadas, por lo que no tuvo más
remedio que defenderse, asestándole una puñalada con la navaja que normalmente lleva por las noches (la lleva porque,
según dice, “la noche es muy peligrosa en Madrid”). Al darse cuenta de la gravedad de los hechos, intentó parar un
coche para llevar a la víctima a un hospital, momento en el que fue atropellado por dicho coche, perdiendo el
conocimiento hasta su detención por la policía.
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Por el contrario, el lesionado Antonio G.S. declaró, en el Hospital Gregorio Marañón –en el que estaba recuperándose
de las heridas que había sufrido-, que la agresión se produjo porque se negó a que el detenido entrara en la citada
discoteca con zapatillas de deporte, a lo que Juan Luis G.M., al que según su declaración ni insultó ni agredió, le dijo
que para chulos él y sin más sacó la navaja asestándole una puñalada; a continuación, y ya tendido en el suelo, recibió
varias patadas antes de ver como Juan Luis salía corriendo con el claro objetivo de huir.
Según se recoge en el parte médico, las lesiones ocasionadas han sido graves y consistieron en…...
En el momento de los hechos Juan Luis estaba acompañada por su novia, María R.G., que ratifica íntegramente la
declaración de Juan Luis cuando es interrogada en comisaría. También presenciaron los hechos Felipe P.M. y Ana.
G.L., matrimonio que en el momento de la discusión salían por la puerta de la discoteca y que, según declaran ante la
policía, vieron como Juan Luis, tras asestar la puñalada a Antonio, le pateó en el suelo y, posteriormente, salía
corriendo siento atropellado por un coche.
Juan Luis vive con sus padres; se encuentra en la actualidad en paro; y ya fue condenado en sentencia firme en otras
dos ocasiones, una por robo con violencia y otra por tráfico de drogas.

Cuestiones:

1. ¿Qué órgano jurisdiccional es competente para instruir, conocer y fallar este proceso?

Estamos ante un delito (ya que los delitos que estén castigados en su pena inferior como delito menos
grave; y en su pena superior como delito grave, según el Art. 13.4 CP se consideraran graves).
Según el Art. 14 LECrim:
- Instrucción: de estos delitos instruiría el juzgado de instrucción de Madrid.
- Conocimiento y fallo: conocerá y fallará la audiencia provincial de Madrid.

2. ¿Quién conoce del recurso de apelación que se interponga contra la sentencia?

Del recurso de apelación contra esta sentencia conocerá la sala de lo civil y de lo penal del TSJ de
Madrid.

3. ¿Qué procedimiento se ha de seguir para tramitar este proceso?

Este delito se enjuiciará por el procedimiento penal abreviado, ya que esta castigado con una pena de
prisión inferior a 9 años (Art. 757 LECrim).

4. ¿A partir de qué momento es preceptivo que Juan Luis sea defendido por Abogado y representado
por Procurador?

- Abogado: desde un primer momento, el investigado ira con abogado, bien sea el que el elija o uno de
oficio. La asistencia es preceptiva desde el momento o bien que es detenido o bien desde que
comparece en concepto de investigado, ya que es en este momento en el que nace el derecho de
defensa (Art. 118.2 LECrim)
- Procurador: solamente es necesario desde que se tramite la apertura del juicio oral. En la fase previa
(instrucción) la labor del procurador no es necesario, porque sus funciones en esta fase pueden ser
llevadas por el abogado designado (Señalamiento de domicilio y traslado de documentos) (Art. 789
LECrim)
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5. Con los datos de que dispone, ¿considera correcta la resolución del Juez por la que decreta el ingreso
en prisión preventiva de Juan Luis?

Si, considero que la resolución del juez es correcta. Según el Art. 503 LECrim, en su apartado 1.1º nos
encontramos con el requisito de duración, y este delito si que está castigado en su límite superior con
prisión de mas de dos años y en este caso estamos ante un delito cuyo límite inferior ya superaría ese
requisito (3-6 años). También cabe fijarnos en el hecho de que ya había sido condenado en sentencia
firme dos veces, con lo que tenemos también el requisito de antecedentes penales no cancelados. El
apartado 2º también se cumple, porque el juez, tanto con la declaración de la victima como con la
declaración de testigos ajenos a lo sucedido y sin ningún tipo de relación con el investigado, que cuentan
como sucedió la pelea.
Por lo que de todos los indicios que aparecen en este caso, lo mas sensato seria decretar la prisión
preventiva, también para asegurar que se personará en el juicio.

6. ¿Qué recurso puede interponer Juan Luis contra el auto de prisión dictado por el Juez? ¿Qué
motivos puede utilizar usted para fundamentar dicho recurso?

En este caso, como en los casos anteriores, Juan Luis podrá interponer un recurso de apelación, podrá
interponerlo por el hecho de que es una medida muy gravosa y excepcional y quizá busque una
alternativa no tan restrictiva como una libertad provisional con fianza.

7. ¿Cuánto tiempo puede estar como máximo en prisión preventiva Juan Luis, teniendo en cuenta que,
tras la celebración del juicio fue condenado a 4 años de prisión, pero dicha sentencia todavía no ha
devenido firme al haber sido recurrida por Juan Luis?

En este caso, considero que se ha dictado la prisión preventiva para evitar que se fugue, para asegurar su
presencia en el juicio. Como ha sido castigado a 4 años de prisión, podrá estar como mucho 2 años en
prisión preventiva (Art. 504.2 LECrim). En el caso de que se recurra la sentencia, se podrá imponer la
prisión preventiva hasta la mitad de la pena a la que hubiese sido condenado, que también son 2 años.

CASO 4

Lectura y breve comentario del Modelo de solicitud de orden de protección (se acompaña en documento adjunto).

Podemos observar un formulario de una orden de protección. Esta está regulada en el Art. 544 ter
LECrim y conforme a esto podemos señalar ciertas cosas de ellas.
1) En ella tienen que estar los requisitos que deben de concurrir para el juez de instrucción pueda
dictar la orden de protección para las víctimas de violencia domestica las cuales son:
- La existencia de indicios fundamos en la comisión de un delito que sea contra la vida,
integridad física o moral, libertad sexual, libertad o seguridad de las personas que
estén mencionadas en el Art. 173 CP.
- Esta adopción exige, pese a que la ley no lo diga, que el juez tiene indicios suficientes
para pensar que el investigado es el responsable de estos hechos
- Que exista una situación de riesgo objetivo para la victima

2) El procedimiento para esta adopción nos lo dice el Art. 544 ter 2º LECrim, esta será acordada
por el juez y se puede solicitar directamente ante la autoridad judicial o el MF o bien ante las
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fuerzas y seguridad del estado, oficinas de atención a la víctima o servicios sociales. Estos
organismos deben de remitirlo inmediatamente al juez para que este la acuerde.
3) Finalmente, en esta orden se pueden adoptar las medidas cautelares que estén previstas como por
ejemplo la prisión provisional, la prohibición de volver al lugar del delito o la prohibición de
volver a la residencia de la víctima.
4) Con respecto a las medidas de naturaleza civil, serán solicitadas por la victima o por el MF
cuando existan menores de edad o personas con la capacidad modificada determinando su
régimen de cumplimiento.

Esta orden de protección está compuesta por:

- El organismo al que se le va a mandar la solicitud, que es el organismo receptor: aquí se indica como
se llama dicho organismo y sus datos (dirección, correo electrónico, etc.) así como la localidad donde
se encuentra y la persona que va a recibir la solicitud que será una persona colegiada en el colegio
profesional correspondiente.
- La asistencia jurídica gratuita para solicitarla y la designación de abogado.
- Los datos de la victima donde se menciona la posibilidad de que el domicilio permanezca en secreto
(en este caso si se desea abandonar el domicilio familiar no es necesario que haga constar el nuevo al
que se traslada, sino que solo tiene que indicar el domicilio donde resida actualmente a efectos de
notificaciones)
- También hay un apartado de solicitantes que no sean víctimas.
- Los datos del denunciado
- La relación que existe entre la victima y a quien se ha denunciado. Con especial atención a si se ha
denunciado previamente o si existe un juicio pendiente entre ambos
- Los datos de las personas que viva en el domicilio y su relación de parentesco entre ambos (víctima y
denunciado)
- La descripción de los hechos donde se debe de detallar los sucedido y el hecho principal que
fundamenta la solicitud. También se encuentran preguntas a efectos de si el denunciado y ha
cometido algún acto violento, si se ha hecho en presencia de menores, si posee armas o si ha habido
testigos de los mismos, así como la posibilidad de aportar pruebas si se dispone de ellas.
- Si ha sido atentado o no por un medico conjunto con los partes de lesiones que pueda aportar y si no
dispone de ellos la indicación del centro y hora a la que fue atendida.

En la segunda parte se muestran las medidas cautelares de carácter penal o civil que se pueden imponer
para que la victima señale las que crean convenientes.

CASO 5

Lectura y breve comentario del AAP de Pontevedra (Sección 4ª), núm. 33/2011 de 1 febrero (JUR\2011\129839) (se
acompaña en documento adjunto).

Esta sentencia de la AP de Pontevedra es una sentencia que desestima un recurso de apelación interpuesto
por la parte del investigado a una resolución sobre medidas cautelares impuestas hacia un acusado de
violencia domestica con indicios de amenazas verbales con empleo de arma blanca en la cual existe una
situación objetiva de riesgo para la victima por la dependencia al alcohol que tiene el denunciado.

Para comenzar, se recurre en primer lugar la obligación apud acta que le impone el juzgado al denunciado
de comparecer en su domicilio los días 1 y 15 de cada mes a parte de comparecer todas las veces que
fuese llamado para ello y comunicar cualquier cambio de domicilio, esta obligación va a acompaña a la
decisión del juez de dejar al denunciado en libertad provisional.

En segundo lugar, se recurren las medidas cautelares tomadas por parte del juez, las cuales son:
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- Las prohibiciones de comunicarse con la victima que en el momento de la comisión de los delitos era
su pareja
- La prohibición de aproximarse a la víctima y al domicilio de la misma en un ratio de un kilometro
- La prohibición de acudir y reside en el casco urbano de A Estrada
- La prohibición de acudir a la parroquia de Figueroa de Arriba de A Estrada durante el tiempo que
dure la tramitación de la causa.

El recurrente alega la apelación porque según su criterio estas medidas fueron adoptadas sin la
proporcionalidad debida, se recurre esta falta de proporcionalidad en la medida de impedir la residencia
en A Estrada, la prohibición del kilómetro que tiene por ratio de acercarse a la víctima y de vivir en ese
ratio a ella y la fijación de las comparecencias.

Estas medidas se recogen en el Art. 544 ter LECrim.

La apelación se opone por los hechos que se mencionan a continuación:

- Existen indicios de que el recurrente haya cometido alguno de los delitos que se incluyen en el
ámbito de la protección, estos indicios se desprenden de la propia declaración denunciante-víctima y
se avala con los testimonios de testigos directos. Por estos testigos se afirma que se hubo amenazas
verbales con el uso de arma blanca.
- Hay una situación objetiva de riesgo para la victima tanto por los hechos denunciados como por la
adicción al alcohol del recurrente. Estas medidas se toman para proteger a la victima de posibles
futuros ataques.
- La falta de proporcionalidad. No existe esta falta de proporcionalidad porque la medida no impide al
imputado residir en la localidad, sino en una parte de ella.

La decisión del juez de interponer estas medidas son correctas, por lo que, se desestima el recurso
interpuesto por el apelante y por tanto confirman todas las medidas ya impuestas como correctas.