GARANTIA MOBILIARIA

I. ANTECEDENTES HISTORICOS DE LA GARANTIA MOBILIARIA

Tiene sus antecedentes en la prenda, denominación que es propia de nuestra
tradición jurídica; sin embargo, a partir de la dación de la ley 28677 se denomina
garantía mobiliaria, denominación que se repite en la nueva norma legislativa de
garantía mobiliaria: DLeg 1400.
Etimología: tiene su origen en la palabra castellana prender que significa asir, agarrar
una cosa (circunstancia de agarrar una cosa, desplazamiento de la cosa a poder del
acreedor).
Tanto en el derecho romano como en el griego la prenda tuvo un carácter comisorio,
en virtud del cual, si el deudor no cumplía con su obligación, pues perdía todo derecho
sobre la prenda entregada que pasaba a ser part4e de la propiedad del acreedor.
En el derecho romano la prenda comisoria permitía al acreedor a hacerse propietaria
de la prenda cuando el deudor incumplía con su obligación y además no estaba
obligado a entregar o devolver al del el valor adicional al pago de la obligación. El
deudor perdía el dere3cho a reclamar la Hyperocha.
Ya en la más adelante cambia y le da el derecho al deudor de reclamar la hyperocha.
Vale decir que, si obligación ascendía a la suma de 100 y la prenda valía 130, pues el
deudor tenía el derecho de reclamar su exceso, pues el acreedor debía devolverle 30.
La prenda ha pasado por tres formas:
1. La Fiducia cum creditore: es la forma más antigua, por la cual se entregaba en
propiedad al acreedor o fiduciario una cosa de propiedad del deudor y se pactaba
que el acreedor se comprometía a devolver la cosa al deudor cuando cumplía con
su obligación contraída.
2. Contrato de prenda o pignus: el deudor entregaba la cosa a titulo de prenda al
acreedor, quien debía devolver al deudor cuan este satisfacía su crédito. El deudor
entregaba a su acreedor como prenda una cosa mueble o inmueble, quien era
poseedor del bien hasta el cumplimiento de la obligación.
3. La pignus convenum o conventio pignoris: Consistía en un convenio sin
trasmisión o entrega de la cosa, a lo que posteriormente se le denomino hipoteca.
Vale decir que una cosa mueble o inmueble era considerado como prenda cuando
se entregaba la cosa al acreedor y era denominada hipoteca si no había entrega
alguna y solo un convenio.

II. ANTECEDENTES HISTORICOS NACIONALES

En el Perú recibimos la influencia francesa a través del Código Civil de Napoleón de
1804. En nuestro primer código civil peruano de 1852, en la sección denominada de
los pactos y contratos que se aseguran en el cumplimiento de potras obligaciones,
En el Cocido Civil de 1936, incorporo la prenda hipoteca y anticresis aparece bajo la
denominación de Derechos reales de garantía.
 En el código civil de 1984 en la sección cuarta de derechos reales de garantía
aparecen la prenda, hipoteca, anticresis y el derecho de retención.
La ley Nro. 28677, deroga todo el arriculado sobre la prenda comprendía de los
artículos 1055 al 1090 del CC y establece la nueva ley de Garantia Mobiliaria (ya no se
denomina aprenda), esta ley fue promulgada el 24 febrero de 2006. Y sigue vigente
hasta nuestros días.
Sin embargo, se ha promulgado el D Leg 1400 que norma el nuevo régimen de la
garantía mobiliaria. Este cuerpo legislativo está siendo implementado:
- Se promulgó el 07 set 2018
- Se disponía que en 120 días (cuatro meses) se debía de promulgar su reglamento.
Pues su reglamento se publicó el 02 Ago. 2019, luego de casi once meses.
- Luego de la promulgación del reglamento se tiene 90 días para que la SUNARP
inicie el proceso de contratación para el desarrollo del SIGM (sistema informativo
de garantías mobiliarias)
- Des pues de 270 días de la suscripción del contrato se pondrá en funcionamiento
la base de datos del SIGM, este plazo puede ser prorrogable.
- A la fecha estamos en este último tramo, por lo que el D LEG 1400 aun no entra en
vigencia; sin embargo, estamos próximos a su aplicación por lo que procederemos
a desarrollar la institución de la garantía mobiliaria aplicando su normatividad.

III. CONCEPTO DE GARANTIA MOBILIARIA

1. La definición legal nos informa que la garantía mobiliaria es la afectación que recae
sobre cualquier bien mueble mediante acto jurídico constitutivo, con el fin de
garantizar el cumplimiento de una o varias obligaciones.
Por la garantía mobiliaria se afecta el bien mueble para garantizar el cumplimiento
de cualquier obligación propia o de un tercero, de toda naturaleza, presente o
futura, determinada o determinable, sujeta o no a modalidad.

2. ¿Cuál es su ámbito de aplicación?

Salvo pacto en contrario, la garantía mobiliaria garantiza la obligación pactada en
su totalidad, la cual comprende: la deuda principal, los intereses, las comisiones,
los gastos, las primas de seguros pagadas por el acreedor garantizado, las costas y
los costos procesales, los eventuales gastos de custodia y conservación, las
penalidades, la indemnización por daños y perjuicios y cualquier otro concepto
acordado por las partes hasta el monto del gravamen establecido en el acto
jurídico constitutivo. Los pagos o el valor del cumplimiento de la obligación
garantizada, se imputa de acuerdo a lo que establecen los artículos 1256 y
siguientes del Código Civil, salvo disposición legal o pacto en contrario.

3. Características del derecho de garantía mobiliaria

a. Constitución por acto jurídico
 La garantía mobiliaria se constituye por escrito, mediante acto jurídico
unilateral o plurilateral. Cuando se constituye para asegurar a un tercero, no
se requiere el consentimiento del deudor. Para que la garantía sea oponible a
terceros, debe publicitarse electrónicamente en el Sistema Informativo de
Garantías Mobiliarias (SIGM).
b. Con o sin posesión
También denominada con o sin desplazamiento.
El bien mueble materia de la garantía mobiliaria puede permanecer en poder
del constituyente o hacerse entrega para su custodia, en calidad de
depositario, al acreedor o a un tercero depositario.
A la figura de garantía mobiliaria sin posesión se le denomina también
garantía mobiliaria con entrega jurídica.
Se debe constituir expresamente por escrito bajo sanción de nulidad.
c. Es Accesoria
La garantía mobiliaria siempre es accesoria de una obligación principal, en
vista que está destinada a garantizar el cumplimiento de una obligación. Si la
obligación principal se extingue, pues la misma suerte corre la garantía
mobiliaria.
d. Es Indivisible
La garantía mobiliaria afecta el bien mueble objeto de la garantía en su
integridad. Por más que el bien sea divisible, pues todas las partes se
encuentran afectadas por la garantía.
e. Es un derecho real
La garantía mobiliaria es un derecho real porque persigue al bien dado en
garantía en el dónde se encuentre, para garantizar el cumplimiento de la
obligación.
El bien objeto de la garantía mobiliaria puede estar en poder del
constituyente, acreedor o depositario y si bien es transferido a terceros
continuara gravado por la facultad persecutoria de la garantía.
f. Es transmisible
La garantía mobiliaria por ser accesoria puede ser transferida conjuntamente
con la obligación principal.
g. Es temporal
La garantía mobiliaria concluye con la cancelación o extinción de la obligación
principal, por su carácter accesorio.
h. Persecutoriedad de la garantía mobiliaria
La enajenación que hiciera el constituyente o el eventual adquiriente del bien
mueble afectado de garantía mobiliaria no perjudicaría la plena vigencia de
esta.
 i. Prelación frente a terceros
La prelación y oponibilidad ante terceros respecto de los derechos conferidos
por la garantía mobiliaria surte efectos desde el momento en que aquella se
publicita electrónicamente.

4. Sujetos que intervienen

Los que necesariamente intervienen en el acto jurídico constitutivo de la garantía
mobiliaria son el acreedor garantizado y el deudor garante.
Adicionalmente, puede intervenir un tercero depositario.