Las arras penales son unas figura jurídica totalmente diferente a la clausula penal, la primera consiste

como lo indica el artículo 1859 del código civil, consiste en las cosas que se dan en garantía de la
celebración o ejecución de un contrato, y que en caso de que una de las partes se retracte,   el que ha
dado las arras las perderá,  y  quien las ha recibido debe restituirlas dobladas.

Mientras que la clausula penal es una tasación anticipada de los perjuicios por incumplimiento de la
obligación o retardo en el cumplimiento de esta, no es una garantía como en el caso de las arras. Las
arras penales se dan para confirmar la celebración o la ejecución del contrato, la clausula penal, es una
sanción que se impone a la parte que incumple el contrato o retarda el cumplimiento de la obligación
principal.

El código civil define las arras penales en su artículo 1859 de la siguiente manera:

“Si se vende con arras, esto es, dando una cosa en prenda de la celebración o ejecución del contrato, se
entiende que cada uno de los contrayentes podrá retractarse; el que ha dado las arras, perdiéndolas, y
el que las ha recibido, restituyéndolas dobladas.”

Respecto a la diferencia que existe entre las dos figuras jurídicas la Corte Suprema de Justicia, Sala de
Casación civil y Agraria en su sentencia de diciembre 1° de 2004,  expediente 54122 se refirió de la
siguiente manera:

“Resulta imperativo memorar la distinción que existe entre arras penales y cláusula penal, pues entre
tanto las primeras suponen la prestación anticipada y efectiva de la indemnización para el evento del
incumplimiento contractual, la cláusula penal sólo dispone la fijación de un monto a título de tal, para
la misma circunstancia. Hay pues aquí dos vínculos obligatorios diferentes y con objetos igualmente
distintos, lo cual no permite confundir una y otra institución, siendo claro que en el caso presente lo
pactado por las partes fue la multa o cláusula penal todo lo cual se deduce de su contenido real como
quiera que su principal función apuntó a la estimación anticipada de perjuicios.”

En conclusión la clausula penal es una multa, una sanción, como la ha dicho la Corte una tasación
anticipada de los perjuicios que puede causar el incumplimiento de la obligación, mientras que las
arras penales se constituyen como una garantía.

ARRAS CONFIRMATORIAS: Confirman la existencia del contrato, mas como una prueba simbólica.

ARRAS CONFIRMATORIAS PENALES: Confirman la existencia del contrato pero además GARANTIZAN
su ejecución, convirtiéndose en una estimación anticipada de prejuicios.

ARRAS DE RETRACTACIÓN: Permiten a las partes desistir del contrato, mediante la sanción de
perderlas quien las ha dado ó restituirlas el doble quien las ha recibido.
 CONTRATOS MERCANTILES

1. CONTRATO DE SUMINISTRO: 968 C.CO

Es el contrato por el cual una parte se obliga, a cambio de una contraprestación, a cumplir a
favor de otra, PRESTACIONES PERIODICAS O CONTINUADAS DE COSAS O SERVICIOS.

El suministro ampara contratos de venta sucesivos puesto que en éste negocio va implícito un
suministro.

Es un contrato típico comercial, es decir, que sólo se realizan ACTIVIDADES DE COMERCIO (No
aplica prestar un servicio como abogado por ejemplo)

Se puede pactar: PACTO DE EXCLUSIVIDAD (se derogo porque atenta contra el libre mercado
y es competencia desleal)/ PACTO DE PREFERENCIA.

2. CONTRATO DE TRANSPORTE: 981 C.CO

Una de las partes se obliga para con otra, a cambio de un precio, a conducir de un lugar a
otro, por determinado medio y en el plazo fijado personas o cosas y entregar estas al
destinatario.

Se perfecciona con el solo acuerdo de las partes.

3. CONTRATO DE SEGURO: 1036 C.CO

El seguro es un contrato, CONSENSUAL, BILATERAL, ONEROSO, ALEATORIO y de EJECUCIÒN

SUCESIVA.

Partes del contrato:

1. El ASEGURADOR: es la persona jurídica que asume los riesgos, debidamente autorizada.

2. EL TOMADOR: Es la persona que obrando por cuenta propia o ajena, traslada los riesgos.

SEGURO POR CUENTA DE UN TERCERO: El seguro puede ser contratado por cuenta de un
tercero determinado y determinable. En tal caso, al tomador incumben las obligaciones y al
tercero le corresponde el derecho a la prestación asegurada.

ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO DE SEGURO:

-El interés asegurable.

-El riesgo asegurable

-La PRIMA o precio del seguro

-La obligación condicional del asegurador

Pòliza= es el elemento contentivo del contrato de seguro.

3. CONTRATO DE MUTUO: El mutuario deberá pagar al mutuante los intereses legales

comerciales de las sumas de dinero o del valor de las cosas recibidas en mutuo.

CONTRATOS MERCANTILES

CONTRATOS DE GARANTÌA:

1. CONTRATO DE FIANZA: Es una obligación ACCESORIA, en virtud de la cual una o mas

personas responde de una obligación AJENA cuando el deudor principal no cumple.

NO ES UN DEUDOR SOLIDARIO=CODEUDOR

SI ES UN DEUDOR SUBSIDIARIO=FIADOR

Hay 3 tipos de fianza:

-legal: ordenada por ley

-convencional: acordada por contrato

-judicial: decretada por el juez

-----Se debe cumplir con todos los requisitos esenciales de un contrato para evitar nulidad:
Objeto licito, consentimiento, causa licita….

LIMITACIONES:

-El fiador tiene beneficio de EXCUSION, es decir que puede solicitar que el acreedor le cobre
primero al deudor principal y que en caso de que éste no responda, se le cobre al el. Para
gozar del beneficio de excusión el fiador no puede haber renunciado a el; tampoco ser
deudor solidario y que esta no haya sido ordenada por un juez.
 -El fiador no puede obligarse a mas de lo que debe el deudor principal, pero si puede
obligarse a menos.

-El fiador no puede obligarse en términos mas gravosos que el principal deudor.

EFECTOS DE LA FINANZA:

-es la posibilidad de que el fiador le cobre al deudor principal:

SUBROGANDOSE, es decir bajo la calidad de nuevo acreedor frente al deudor con todas sus
acciones y beneficios

DE REEMBOLSO E INDEMNIZACION DE PERJUICIOS, cuando además el fiador solicita que se

le page los perjuicios ocasionados al no pago por el deudor principal. 2395 C.C.

2. CONTRATO DE PRENDA: Se entrega una cosa MUEBLE al acreedor para la seguridad de un

crédito, asi quien tiene el bien mueble se llama ACREEDOR PRENDARIO.

Dicho contrato se perfecciona con la entrega de la cosa.

Es un contrato accesorio pues supone una obligación principal a que accede.

La prenda puede ser con o sin tenencia.

CON TENENCIA=PRENDA REAL

SIN TENENCIA=CONSENSUAL= SE RIGE POR LA LEY MERCANTIL

Ej: poner en prenda un establecimiento de comercio.

La prenda es indivisible, esto significa que el deudor no podrá reclamar la restitución de la

prenda, mientras no haya pagado la totalidad de la deuda en capital e intereses, los gastos
necesarios para la conservación de la prenda y los perjuicios que hubiera ocasionado la
tenencia..

El acreedor no puede servirse de la prenda sin el consentimiento del deudor.

EFECTOS DE LA PRENDA:

1. Retención: Es el derecho del acreedor de mantener la cosa en su poder, hasta tanto no

le paguen la totalidad de la obligación.

2. Persecución: Sin importar quien tenga la prenda, el acreedor podrá perseguirla.

3. Preferencia: El acreedor tiene preferencia en el crédito de segunda clase frente a otros
acreedores con garantía real.

El contrato de prenda se constituye por documento privado, pero para que surta efectos
ante terceros si es necesaria la inscripción.

4. CONTRATO DE HIPOTECA: Es un contrato de PRENDA pero sobre bienes INMUEBLES

que no dejan de pertenecer por eso de permanecer en poder del deudor.

Se formaliza por ESCRITURA PULICA mas el REGISTRO

5. CONTRATO DE ANTICRESIS: Contrato en virtud del cual se le entrega al acreedor una

finca raíz para que se pague con sus frutos.

En materia comercial es válido el anticresis sobre bienes MUEBLES TAMBIEN porque

dice: “toda clase de bienes”

EJ: A le debe a B 100.000.000. Como A es el deudor, para garantizar su crédito le entrega

a B un apartamento, para que B lo use y lo goce a fin de con tal bien, se cubra parte de
la deuda. B como acreedor usa el apartamento de A por un tiempo, al cabo del cual A le
paga a B los 100.000.000 y B le restituye su bien inmueble.

PERFECCION: con la tradición del bien inmueble para que éste sea usado por el
ACREEDOR.

El anticresis, NO da al acreedor ningún derecho sobre la cosa dada en anticresis.

El acreedor que tiene anticresis, goza de los mismos derechos del que el arrendatario
para el bono de mejoras, perjuicios y gastos y está sujeto a las mismas obligaciones que
el arrendatario.

BIENES GRAVABLES:

-Sobre toda clase de bienes

-Se PERFECCIONA con la entrega de la cosa

-El usufructuario puede dar en anticresis su derecho de ususfructo.

-El acreedor debe hacer producir la cosa dada en anticresis.

-Se puede dar en anticresis un ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO, pero cuando esto

sucede, el deudor debe ejercer actividades permanentes de control para no perder el
carácter de comerciante. Además hay solidaridad entre el deudor y acreedor anticrético
respecto de los bienes relacionados con el establecimiento de comercio.

6. CONTRATO DE FIDUCIA: Es un negocio jurídico en virtud del cual una persona

llamada FIDUCIANTE o FIDEICOMITENTE, transfiere uno o mas bienes especificados a
otra, llamada FIDUCIARIO, quien se obliga a administrarlos o enajenarlos para cumplir
una finalidad determinada por el FIDUCIANTE (constituyente), en provecho de éste o de
un TERCERO, llamado beneficiario o FIDEICOMISARIO. El fiduciante puede ser al mismo
tiempo beneficiario.

Solo los establecimiento de crédito y las sociedades fiduciarias, podrán tener la calidad
de fiduciarios.

PARTES QUE INTEGRAN EL CONTRATO:

-FIDUCIANTE Ó FIDEICOMITENTE

-FIDUCIARIO

-TERCERO O FIDEICOMISARIO

CARACTERISTICAS:

Esta es una actividad de confianza, donde el fiduciante pretende que el fiduciario

cumpla una determinada finalidad con sus bienes en beneficio de un tercero, siendo la
fiduciaria un ente profesional en la realización de estos negocios.

CONSTITUCION= Por ESCRITURA PÚBLICA

SEPARACION ABSOLUTA DE BIENES= la fiduciaria debe mantener la separación entre sus

bienes y los bienes entregados por los fiduciantes.

PATRIMONIO AUTÓNOMO=los bienes fideicomitidos, deben mantenerse separados del

resto del activo del fiduciario y de los demás bienes correspondientes a otros negocios
fiduciarios. Al constituirse dicho patrimonio, los acreedores no pueden perseguir los
bienes objeto de dicho patrimonio, a menos que sus acreencias sean anteriores a la
constitución del mismo, pues tales bienes constituyen una UNIVERSALIDAD PROPIA.

DIFERENCIAR DE:
 ENCARGO FIDUCIARIO Y FIDUCIA MERCANTIL

FIDUCIA MERCANTIL= Hay transferencia de la propiedad y se constituye un

PATRIMONIO AUTÓNOMO

ENCARGO FIDUCIARIO= NO hay transferencia de la propiedad y NO se constituye

patrimonio autónomo

NEGOCIOS FIDUCIARIOS

1.1 FIDUCIA DE INVERSION:

1.2 FIDUCIA INMOBILIARIA:

1.3 FIDUCIA EN GARANTÍA:

CONTRATO DE MANDATO Y SUS ESPECIES:

MANDATO:

La calidad de comerciante se adquiere en forma DIRECTA o INDIRECTA

El mandato mercantil se confiere para la realización de una actividad de comercio.

Puede ser con o sin representación:

CON REPRESENTACIÓN= Por cuenta ajena, nombre ajeno y riesgo ajeno.

Cuando se actúa no siendo plenamente capaz, como mandatario de otro, el mandato debe ser con
representacion

SIN REPRESENTACIÓN=Por cuenta propia, nombre propio y riesgo ajeno.

=Para EJECUTAR O CELEBRAR UNO O MAS ACTOS DE COMERCIO POR CUENTA DE OTRA PERSONA.

El mandato comprende los actos por los cuales haya sido conferido y los necesarios para su
cumplimiento

El mandatario adquiere el carácter de comerciante, pues a pesar de estar ejecutando una actividad
en representación de otro, la habitualidad en la realización de negocios comerciales, le da la
característica de profesionalidad, por ende de comerciante.
El mandato comprende los actos para los cuales haya sido conferido y los necesarios para su
cumplimiento; pero no comprenderá aquellos que excedan del giro ordinario del negocio.

 COMISION:

Es una especie de MANDATO pero SIEMPRE SIN REPRESENTACION, es decir, por cuenta
propia, nombre propio pero riesgo ajeno.

La comisión difiere del mandato porque tiene DOBLE PROFESIONALIDAD:

1. La profesión de comerciante

2. La gestión de una actividad determinada.

La comisión se practica en un área determinada, es decir, la persona debe

desempeñarse en un campo determinado frente a terceros.

El comisionista SI realiza el negocio.

Como el comisionista actúa sin representación, significa que actúa en nombre propio,
por lo tanto los efectos recaen sobre el.

A diferencia del mandato, la comisión no se puede delegar, debido a la doble

profesionalidad, por ende es un contrato INTUITE PERSONAE.

TIPOS: Comision de Transporte.

 CONTRATO DE AGENCIA:

Un comerciante asume en forma independiente y de manera estable, el encargo de

promover y explotar negocios en un determinado ramo y dentro de una zona prefijada
en el territorio nacional, como fabricante o distribuidor de varios negocios del mismo.

La persona que recibe dicho encargo recibe el nombre de AGENTE, de un empresario

nacional o extranjero.

Con la agencia se pretende la expansión de un producto o de una marca= es un CANAL

DE DISTRIBUCION.

Se diferencia del simple mandatario porque este no asume un encargo de manera

estable, su encargo no es duradero pues celebrado el mandato y cumplida la gestión
que se le encomienda, se termina el mandato, situación que no sucede con el agente
comercial, puesto que este se le encomienda la explotación de una serie de negocios en
forma indefinida que si indica estabilidad
FINALIDAD= EXPLOTAR UN PRODUCTO, ej: TIGO ES EL MEJOR OPERADOR DE TELEFONÍA
MOVIL.

 CONTRATO DE PREPOSICION:

PREPONENTE= MANDANTE

FACTOR= MANDATARIO

Tiene por objeto la administración de un ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO o UNA

PARTE O RAMO DE LA ACTIVIDAD DEL MISMO.

Debe inscribirse en el registro mercantil.

Las atribuciones del factor son mas amplias puesto que pueden celebrar todos los
actos relacionados con el giro ordinario de los negocios incluyendo e
ENAJENACIONES y GRAVAMENES de los elementos del establecimiento de
comercio.

El contrato de preposición siempre es CON REPRESENTACION, lo que significa que

el factor siempre debe manifestar que lo hace en nombre del mandante y que todo
documento que suscriba es con poder, obrando en forma y dentro de los límites de
sus facultades.

 CORRETAJE:

 NO ES UN CONTRATO DE MANDATO

Se llama corredor a la persona que, por su especial conocimiento de los mercados,

se ocupa como agente intermediario en la tarea de poner en contacto a dos o más
personas, con el fin de que celebren un negocio comercial, sin estar vinculado las
partes por relaciones de colaboración, dependencia, mandato o representación.

El corredor no se encarga de realizar el negocio, solo es un agente intermediario

 CONTRATO DE CUENTAS EN PARTICIPACION:

Es un contrato por el cual, dos o más personas que tienen la calidad de

comerciantes, toman interés en una o varias operaciones mercantiles
determinadas, que deberá ejecutar UNO DE ELLOS (gestor) en su solo nombre y
bajo su crédito personal (cuenta propia y riesgo propio) con cargo a rendir cuentas
y dividir con sus partícipes las ganancias o pérdidas en proporción a lo convenido.
 Se diferencia del contrato de sociedad porque es un contrato, por ende NO tiene
personería jurídica, Representante Legal….Lo único que hace el partícipe es rendir
cuentas para la posterior liquidación.

CONTRATOS ATÍPICOS:
Todo contrato, legalmente celebrado es LEY PARA LAS PARTES y no puede ser invalidado sino solo por
su consentimiento o causas legales.

PRIMA= AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD.

CONTRATO DE LEASING:

Es un contrato COMERCIAL.

Es un arrendamiento financiero que tiene OPCION DE COMPRA.

Se entrega un bien a una persona, para que lo use por determinado periodo de tiempo a cambio de
que esta persona pague por ese uso un canon de arrendamiento durante cierto tiempo, que terminado
este, la persona tendrá la posibilidad de adquirir el bien o restituirlo.

-Es un contrato de carácter comercial, pues por lo general este tipo de contrato lo celebran grandes
empresas con el fin de obtener una utilidad= autoridades supervisadas por la SUPERINTENDENCIA
FINANCIERA.

-Es innominado pues en Colombia no se encuentra regulado por las normas del código de comercio, el
cual define los contratos comerciales.

-Es un contrato de carácter consensual pues para su perfeccionamiento basta la voluntad de las partes
contratantes.

TIPOS DE LEASING:

1. LEASING FINANCIERO: La sociedad de leasing se compromete a entregar el bien, pero no se

compromete a repararlo o mantenerlo. El cliente queda obligado a pagar el alquiler durante
toda la vida del contrato sin poder rescindirlo unilateralmente.

2. LEASING OPERATIVO: Es el arrendamiento de un bien durante un periodo que puede ser

revocable por el arrendatario en cualquier momento. Su función es facilitar el uso del bien
 arrendado proporcionando mantenimiento y reponiéndolo a medida que surjan modelos
tecnológicos mas avanzados.

3. LEAS BACK: El bien a arrendar es propiedad del locatario quien para efectos del contrato vende
el bien a la entidad financiera

CONTRATO DE FACTORING:

DISPOSICIONES GENERALES

Promesa: Es un acuerdo preliminar que también es contrato. Debe constar siempre por
ESCRITO y debe contener los ELEMENTOS ESENCIALES de todo contrato: capacidad, objeto
licito, causa licita. Constituye una obligación de HACER.

Oferta: Es el proyecto de negocio jurídico. Es una manifestación UNILATERAL, donde el oferente

le propone al destinatario y si el destinatario acepta HAY CONTRATO, lo que significa un
acuerdo de voluntades que deja de ser unilateral sino BILATERAL. La oferta es irrevocable,
razón por la cual, una vez comunicada, no podrá retractarse el proponente.