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DEL TRABAJO
TOMO VI
EL DERECHO DE LA SEGURIDAD SOCIAL
RIESGOS DEL TRABAJO
SISTEMA INTEGRADO DE JUBILACIONES
Y PENSIONES
ASIGNACIONES FAMILIARES
EL DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO
Y DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
DEL TRABAJO
JULIÁN A. DE DIEGO
©Julián A. de Diego,2012
© De esta edición, LA LEY S.A.E. e I., 2012
Tucumán 1471 (C1050AACC) Buenos Aires
Queda hecho el depósito que previene la ley 11.723
Impreso en Argentina
ISBN 978-987-03-2349-5
1. Derecho Laboral. I. Título
CDD 344
1
ABREVIATURAS
2
SIJP SISTEMA INTEGRADO DE JUBILACIONES Y PENSIONES
SRT SUPERINTENDENCIA DE RIESGOS DEL TRABAJO
SSN SUPERINTENDENCIA DE SEGUROS DE LA NACIÓN
SST SUBSECRETARÍA DE TRABAJO
ST SECRETARÍA DE TRABAJO
SSSN SECRETARÍA DE SEGURIDAD SOCIAL DE LA NACIÓN
TYSSREVISTA TRABAJO Y SEGURIDAD SOCIAL DE EDITORIAL EL DERECHO
3
ÍNDICE GENERAL
Abreviaturas VII
CAPÍTULO XX
EL DERECHO DE LA SEGURIDAD SOCIAL
I . CONCEPTO Y ALCANCES DEL DERECHO DE LA S EGURIDAD
SOCIAL
II. BREVE HISTORIA DE LA SEGURIDAD SOCIAL
II. CARACTERES Y PRINCIPIOS
1. Caracteres
2. Principios
III. MARCO NORMATIVO DE LA SEGURIDAD SOCIAL
1. La Constitución Nacional
2. Los Tratados Internacionales
3. La legislación de fondo
4. Las facultades reglamentarias
IV. LAS CONTINGENCIAS SOCIALES, CLASIFICACIÓN Y
CONTENIDO
4
II. TEORÍAS Y DOCTRINAS EN LOS RIESGOS LABORALES
1. Responsabilidad por culpa (aquiliana)
2. Responsabilidad contractual
3. Responsabilidad objetiva
4. Teoría del "riesgo profesional"
5. Teoría del "riesgo de autoridad"
6. Teoría de la responsabilidad social
7. Teoría inspiradora de la NuevaLey de Riesgos
del Trabajo
III. MARCO CONCEPTUAL
1. Prevención vs. reparación
2. Objeto de la prevención y de la reparación
3. Prioridades del sistema
IV. ESTRUCTURA Y CONTENIDO DE LA LEY
1. Nuevos fundamentos de la ley
2. Clasificación del contenido
3. Estructura funcional del nuevo sistema
4. La importancia de la reglamentación. Su actual
estado
5. Los temas que demandarán reformas
6. La reforma legal introducida por el decreto de
necesidad y urgencia 1278/2000, y la ampliación
de la misma a través del decreto 1694/2009
5
2.6. Nuevo valor mínimo en el cálculo de las
indemnizaciones
2.7. Nuevas compensaciones dinerarias de
pago único
2.8. Nuevo monto y sistema de ajuste del pago
mensual de asistencia por gran invalidez
2.9. El Registro de Prestadores Médico
Asistenciales
2.10. El pago de las prestaciones dinerarias
2.11. Reducción de costos y diseño de las
alícuotas
2.12. Habilitación del seguro de responsabilidad
civil
2.13. Impulso a la creación de entidades sin
fines de lucro
2.14. Vigencia de la reforma
3. La ley 26.773/2012 de reforma parcial de la LRT
3.1. Los imperativos de la reforma de la LRT
3.2. Introducción
3.3. El contenido fundamental de la reforma
propuesta
3.4. El proyecto de reforma y el modelo
resultante a la luz de la jurisprudencia
3.5. La nueva opción excluyente conjunta
3.6. Conclusiones
XXI.2.LOS SUJETOS Y EL ÁMBITO DE APLICACIÓN
I. INTRODUCCIÓN
II. CLASIFICACIÓN DE LAS PERSONAS Y DE LOS SUJETOS
III. LOS BENEFICIARIOS O DAMNIFICADOS POTENCIALES
1. Las inclusiones obligatorias
2. Las inclusiones voluntarias
IV. EL EMPLEADOR
1. Identificación del empleador
2. El empleador bajo el seguro obligatorio, y el
autoasegurado
3. Las obligaciones de las partes
4. El incumplimiento de los deberes del empleador
6
5. El deber de afiliación del empleador
6. La responsabilidad del empleador por omitir la
afiliación
7. La insuficiencia patrimonial del empleador
V. LA SUPERINTENDENCIA DE RIESGOS DEL TRABAJO
1. Fundamentos de la existencia de la SRT
2. La creación de la SRT
3. La integración de la SRT
4. El financiamiento y presupuesto de la SRT
5. Las funciones de la SRT
VI. LAS ART
VII. LAS COMISIONES MÉDICAS Y LA COMISIÓN MÉDICA
CENTRAL
VIII. EL COMITÉ CONSULTIVO PERMANENTE
IX. AMBITO DE APLICACIÓN PERSONAL
X. AMBITO DE APLICACIÓN TEMPORAL
XI. AMBITO DE APLICACIÓN TERRITORIAL
XXI.3.LAS CONTINGENCIAS CUBIERTAS
I. CONTINGENCIAS Y SITUACIONES. EXISTENCIA Y DENUNCIA
1. Accidentes de trabajo
2. El accidente in itinere
3. Enfermedades profesionales
4. Las enfermedades profesionales no
incorporadas al listado
5. Enfermedades accidentes
II. INCAPACIDAD LABORAL TEMPORARIA
III. INCAPACIDAD LABORAL PERMANENTE
1. Carácter provisorio de la ILP
2. Carácter definitivo de la ILP
IV. GRAN INVALIDEZ
V. MUERTE
VI. EXCLUSIONES
1. Accidentes y enfermedades causadas por el
trabajador
7
2. Fuerza mayor extraña al trabajo
3. Patologías preexistentes y el bloqueo
4. Las exclusiones por omisión en el listado
XXI.4.LAS PRESTACIONES
I. PRESTACIONES DINERARIAS Y EN ESPECIE
II. PRESTACIONES O INDEMNIZACIONES DINERARIAS
TARIFADAS
1. Generalidades
2. Clasificación
3. Ingreso Base
3.1. Concepto y naturaleza jurídica
3.2. El cálculo del Ingreso Base
4. Las prestaciones dinerarias de la ILT y la IPP
III. PRESTACIONES POR INCAPACIDAD LABORAL
TEMPORARIA (ILT)
IV. PRESTACIONES POR INCAPACIDAD PERMANENTE
PARCIAL (IPP)
1. Período de IPP provisoria
1.1. Prestaciones durante el IPP provisional
2. Período de IPP definitiva
2.1. Prestación de pago único del IPP igual o
inferior al 50 %
2.2. Derogación de la Renta periódica y el pago
único de la IPP definitiva superior al 50% e
inferior al 66%
2.3. El daño complementario de la
"indemnización dineraria tarifada"
V. PRESTACIONES POR INCAPACIDAD PERMANENTE TOTAL
(IPT)
VI. PRESTACIONES PARA EL CASO DE GRAN INVALIDEZ
VII. PRESTACIONES PARA EL CASO DE MUERTE DEL
DAMNIFICADO
8
4. Recalificación profesional
5. Servicio funerario
6. Negativa injustificada del damnificado a percibir
las prestaciones
7. Duración de las prestaciones
8. Daños en la salud durante la asistencia médica.
Responsabilidad
IX. RETORNO AL TRABAJO DEL DAMNIFICADO
X. PRESCRIPCIÓN
XI. EL DAMNIFICADO FRENTE A LA LCT
1. Acoplamiento de la "reserva de puesto"
2. La extinción del vínculo sin responsabilidad
indemnizatoria
3. El regreso al trabajo del artículo 212, LCT y el
artículo 16, LRT
4. La ruptura del vínculo directa o indirecta, por
decisión de las partes
XXI.5.EL FINANCIAMIENTO DEL SISTEMA
I. INTRODUCCIÓN. DISTINTOS SISTEMAS
II. COTIZACIONES Y ALÍCUOTAS
1. La contribución a cargo exclusivo de la empresa
2. La base imponible de la contribución (aplicación
de la ley 24.241)
2.1. Inclusión de las prestaciones
remuneratorias
2.2. Exclusión de las prestaciones no
remuneratorias
3. El pago de la contribución
4. Fiscalización, verificación y ejecución de las
contribuciones
4.1. Fiscalización
4.2. Verificación
4.3. Ejecución de las contribuciones
5. Determinación de la alícuota para calcular la
contribución por establecimiento
6. Responsabilidad del empleador por omisión del
pago de las contribuciones
9
7. Responsabilidad penal por falta de pago
III. TRATAMIENTO IMPOSITIVO
IV. EL FONDO DE GARANTÍA
V. EL FONDO FIDUCIARIO DE ENFERMEDADES
PROFESIONALES
VI. FONDO DE RESERVA DE LA LRT
VII. EL FINANCIAMIENTO DE LA SRT
VIII. LAS EMPRESAS AUTOASEGURADAS Y EL
FINANCIAMIENTO DEL SISTEMA
10
VI. LA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE SUPREMA Y SUS
ANTECEDENTES
VIII. PRESCRIPCIÓN
XXI.8. LA SUPERINTENDENCIA DE RIESGOS DEL
TRABAJO Y LAS ASEGURADORAS DE RIESGOS DEL
TRABAJO
I. LA SRT. CREACIÓN. INTEGRACIÓN
1. Creación de la SRT
2. Funciones de la Dirección Nacional de Salud y
Seguridad en el Trabajo
3. El superintendente de la SRT
4. La remuneración del superintendente y de los
funcionarios superiores
5. La remuneración del personal subordinado
6. La estructura de la SRT
II. FUNCIONES DE LA SRT
1. Control de cumplimiento de las normas de
higiene y seguridad laborales
2. Dictar normas reglamentarias en materia de
higiene y seguridad
3. Control y fiscalización de las ART
4. Aplicar sanciones conforme a laLRT
5. Requerir información con el auxilio de la fuerza
pública y con órdenes de allanamiento
6. Dictar su reglamento interno
7. Administrar su patrimonio
8. Administrar el Fondo de Garantía y el Fondo de
Reserva
9. Determinar su estructura y los recursos
humanos de la SRT
11
10. Administrar el Registro Nacional de
Incapacidades Laborales
11. Controlar y fiscalizar las empresas
autoaseguradas
12. Evaluación de las categorías de riesgo de las
actividades
13. Registro de altas y de bajas de los
empleadores afiliados
14. Los empleadores rebeldes a la afiliación al
sistema
15. Las cuotas omitidas por los empleadores
elusores
16. La aplicación de la Ley Penal Tributaria
17. Participación en los casos de insuficiencia
patrimonial
18. La declaración de insalubridad de lugares y
ambientes de trabajo
19. Se crea el Registro de Prestadores Médico
Asistenciales conforme lo dispone eldecreto
1694/2009en su art. 7º
III. FINANCIAMIENTO
1. El financiamiento del primer ejercicio de la SRT
2. El financiamiento de la SRT
IV. LAS ART
1. Creación y funcionamiento
2. Deberes, derechos y prohibiciones de las ART
V. LAS COMPAÑÍAS DE SEGUROS CON LA RAMA ACCIDENTES
DE TRABAJO
12
2. La remuneración computable en el Ingreso Base
y su reemplazo por el art. 208 (LCT) en la ILT y
en la IPP o IPT provisorias
3. Incompatibilidad del ingreso por ILT con el
devengamiento de salarios
4. Compatibilidad de las prestaciones por ILP con
el regreso al trabajo
5. Extensión de las ART en materia de
enfermedades y accidentes inculpables
6. El personal subalterno de la SRT se regirá por la
legislación laboral
7. Normas reglamentarias sobre temas laborales
encomendadas al Poder Ejecutivo
8. Inclusión obligatoria del trabajador dependiente
en la LRT
III. RELACIÓN CON EL NUEVO RÉGIMEN PREVISIONAL
1. Compatibilización del régimen previsional y la
LRT
2. Empleo del MOPRE como referente para ajustar
prestaciones y su reemplazo por los ajustes del
Sistema Integrado Previsional Argentino
3. Aportes y contribuciones y pago de
asignaciones familiares
4. Naturaleza de las prestaciones por Incapacidad
Permanente Parcial (IPP)
5. Naturaleza de las prestaciones por IPT y el
sistema previsional
6. Prestaciones definitivas en el caso de la IPT y
las prestaciones previsionales
7. La ART y el capital de recomposición con
incapacidad provisoria
8. Posible reducción de aportes y contribuciones
en trabajadores discapacitados
9. La pensión del régimen previsional y la
prestación periódica de la LRT para el caso de
muerte de la víctima
10. La renta periódica por IPP definitiva.
Derogación por la ley 26.773
11. Utilización de las comisiones médicas en la
LRT y en el régimen previsional
13
12. Base imponible común entre la LRT y el
sistema previsional
13. La reducción de las cargas sociales con el
aumento de la recaudación su tratamiento
diferenciado en el SIPE y en la LRT
14. Unificación y restricciones en las empresas de
seguros de retiro
15. Unificación de la comisión médica central y de
las comisiones médicas
IV. RELACIÓN DE LA LRT Y LA LEY 24.028 DE ACCIDENTES
DE TRABAJO Y ENFERMEDADES PROFESIONALES
I. INTRODUCCIÓN
14
II. ELRÉGIMEN JUBILATORIO. CONCEPTO, ALCANCES Y
ANTECEDENTES
III. CLASIFICACIÓN
IV. SISTEMA INTEGRADO DE JUBILACIONES Y PENSIONES
1. Opciones
2. Sujetos comprendidos
3. Las personas excluidas
4. Los deberes de los sujetos del sistema y la
obligación recíproca de inscripción
5. Las bases de cálculo de los aportes y
contribuciones al sistema
V. LAS CONTINGENCIAS CUBIERTAS
VI. EL FINANCIAMIENTO
1. Aportes y contribuciones
2. El MOPRE, su derogación y la actualización de
la base
VII. LAS PRESTACIONES
1. Jubilación ordinaria
a) Prestaciones comunes
b) Prestaciones del sistema de reparto vigentes
c) Prestaciones del sistema mixto
2. Jubilación por invalidez
3. Las pensiones
4. Normas transitorias
5. Compatibilidad entre las prestaciones
jubilatorias y el regreso a la actividad
VIII. TENDENCIAS, CRISIS Y FUTURO DEL SISTEMA
JUBILATORIO
15
CAPÍTULO XXIII
ASIGNACIONES FAMILIARES
I. ORIGEN, CONCEPTO Y ALCANCE
II. EVOLUCIÓN HISTÓRICA Y SISTEMA VIGENTE
III. CONTINGENCIAS CUBIERTAS Y SUS PRESTACIONES
1. Régimen legal vigente y personas incluidas
2. Personas excluidas
3. El financiamiento del sistema
3.1. El sistema de pago indirecto
3.2. El sistema de pago directo
4. Condiciones para determinar el monto de la
asignación
5. La asignación por hijo
6. Asignación por hijo con incapacidad
7. Asignación prenatal
8. Asignación por ayuda escolar
9. Asignación por maternidad
10. Asignación por nacimiento
11. Asignación por adopción
12. Asignación por matrimonio
13. Asignación especial a la madre con hijo con
síndrome de Down
14. Los montos de cada asignación
IV. LA ASIGNACIÓN UNIVERSAL POR HIJO Y POR MATERNIDAD
1. Introducción
2. El régimen legal y los beneficiarios
3. La protección universal por embarazo para
protección social
V. LAS ASIGNACIONES FAMILIARES PARA LOS JUBILADOS
ANEXO DEL CAPÍTULO XXII
Bibliografía
A.Bibliografía general
B.Lecturas recomendadas
Los interrogantes claves
16
Régimen legal de Asignaciones Familiares -
Ley24.714/1996
CAPÍTULO XXIV
DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO
Y DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
DEL TRABAJO
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I. La extinción del contrato del expatriado
J. Los cambios de destino pactados y los no
acorda dos 842
K. Los problemas cambiarios originados en
restricciones en el empleo o en el pago
con divisas
ANEXO DEL CAPÍTULO XXIV
Bibliografía
A. Bibliografía general
B. Lecturas recomendadas
Los interrogantes claves
INDICE ANALÍTICO
EPILõGUS
CAPÍTULO XX
19
"Noé construyó el arca
antes de que llegara el diluvio" .
Es muy difícil concebir para mí la Seguridad Social sin ligarlo a las enseñanzas de
Juan José Etala († ) (1) que hacia fines de la década de los '60 reafirmaba con
indudable visión de futuro "el sujeto de la seguridad es todo hombre y mujer sin
diferenciación, que deba enfrentar una contingencia social que compromete su
capacidad de ganancia y genera cargas económicas suplementarias".
Ejemplificaba luego, los desocupados, los postergados, las personas sin recursos,
las que no pueden ingresar al mercado de trabajo, los retirados que no pueden
acceder a la jubilación ordinaria y los que sufren los daños de un accidente o una
enfermedad que los incapacita, los que sufren necesidades, los que no poseen
cobertura de salud, todos de un modo u otro, estarán amparados o deberían estar
amparados por la Seguridad Social.
La seguridad social provee los medios para atender las contingencias sociales, y es
subsidiaria pero sobre todo, se basa en el principio de la solidaridad, de modo que
por distintas vías, todo ser humano que habite nuestro territorio esté alcanzado por
la protección requerida sin diferenciaciones arbitrarias.
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excede los límites y el marco de referencia del derecho del trabajo. En efecto, el
derecho laboral se circunscribe a proteger sólo al trabajador que presta su fuerza
laboral por cuenta ajena y en relación de dependencia, cuando enfrenta las
contingencias sociales ligadas o interrelacionadas con el mundo del trabajo.
La Seguridad Social es la expresión del derecho que impone el deber social de que
todo ser humano requiere asistencia, y nadie debe quedar desamparado ni librado
al azar.
Es sin dudas la rama del derecho de la diversidad (3) y de la protección con alcance
universal (4) , porque donde no llega nadie, deberá tener presencia la Seguridad
Social, generalmente a través de la intervención de alguno de los poderes del Estado
en su división de poderes.
En este contexto, el "Estado de bienestar" no sólo está en crisis, sino que resulta
prácticamente inviable.
Concepto de seguridad social:es la rama del derecho que se ocupa del hombre y de
la mujer en general, frente a laposible ocurrencia de contingencias sociales,que
comprometan todo o parte de su ingreso, y generen habitualmentecargas
económicas suplementarias(6) .
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pueden presentarse en la vida de las personas, y que
comprometen su capacidad de ganancia, los afecta en forma
personal o familiar, y en su caso, generan cargas económicas
suplementarias para poder atender sus efectos;
Contar con un régimen jubilatorio sustentable y con
prestaciones razonables y actualizadas que aseguren su
movilidad;
Brindar protección social, de salud, y general a la familia
primaria, integrada por los cónyuges y sus hijos;
Proteger en especial a los grupos más frágiles, como los que
tienen capacidades especiales, los desempleados, los
excluidos y los marginales;
Construir puentes entre los que sufren contingencias y
cualquier forma de marginación del mercado formal, para que
puedan ingresar al mismo con los requisitos y condiciones
impuestos por la economía, las nuevas formas de organizar el
trabajo y por las nuevas tecnologías;
Extender a todos el bien común y el bienestar general a través
de la universalización de las prestaciones que contribuyan a
dignificar el trabajo.
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Adicionalmente, para algunas posturas políticas conservadoras, tal bienestar o el
Estado de bienestar es un derecho atribuible al sujeto a fin de afianzar y resguardar
l a dignidad de las personas y afianzar con ello los derechos humanos
esenciales (7) .
Una segunda fase de los derechos humanos se vivió a comienzos del siglo XX con
acontecimientos sociales y políticos en donde la población se reveló contra
regímenes autoritarios y no participativos. Eran tradiciones donde la máxima era "por
el pueblo pero sin el pueblo" (8) .
Otras los sustentan en el orden moral natural tal y como se deriva de determinados
preceptos religiosos.
Frente a estas posturas, desde el siglo XVII, con Hugo Grocio, ha cobrado fuerza el
iusnaturalismo racionalista, de la mano de autores que se desvinculan
progresivamente de la idea de Dios, si bien existen en la actualidad diversas
fundamentaciones iusnaturalistas de carácter o inspiración religiosa (9) .
Entre ellas se encuentra la Doctrina Social de la Iglesia, que retoma las ideas de los
Padres de la Iglesia y de Santo Tomás de Aquino.
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La vida es un sentir desde una divinidad al bien común expreso en la realidad
cristiana, desde la moralidad del bienestar.
Por tanto, no quedan sujetos a los estados de ánimo, las opiniones o la voluntad de
nadie; tampoco el consenso, ni siquiera de la mayoría.
Uno de los teóricos de derechos humanos más relevantes e influyentes fue John
Locke, que elevó la defensa de los derechos naturales a la categoría de principio
fundamental de legitimación del gobierno y fin básico de la sociedad civil (10) .
Locke basó sus ideas en el concepto de propiedad, que utilizó en un sentido amplio
y en un sentido restringido.
Además, dijo que la propiedad precede al Estado y que éste no puede disponer de
la propiedad de los sujetos arbitrariamente.
El filósofo británico tuvo una gran influencia en el Reino Unido y fue decisivo en la
filosofía en que se basó la fundación de Estados Unidos.
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Para muchos autores, entre los que se encuentra Samuel Pufendorf, el sistema de
derechos naturales del hombre se deriva de su dignidad; otros, como Hegel o Kant,
afirmaron que la libertad es fundamento de los derechos humanos y, al mismo
tiempo, el principal de éstos.
En la segunda mitad del siglo XX, y tras su decadencia en favor de las ideas
iuspositivistas, el Derecho natural resurgió con fuerza con multitud de teorías muy
diversas.
Otras, las subjetivistas, sitúan a la autonomía humana como fuente de todos los
valores; basan los derechos humanos en:
Libertad;
Igualdad;
Fraternidad.
Los derechos de primera generación , son los derechos civiles y políticos, vinculados
con el principio de libertad. Generalmente se consideran derechos de defensa o
negativos, que exigen de los poderes públicos su inhibición y no injerencia en la
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esfera privada. Estos derechos fueron propuestos por primera vez en la Carta de
Derechos de los Estados Unidos, y en Francia por la Declaración de los Derechos
del Hombre y del Ciudadano en el siglo XVIII, y fueron consagrados por primera vez
a nivel global por la Declaración Universal de los Derechos Humanos de 1948 y
dándole lugar en el derecho internacional en los arts. 3º al 21 de la Declaración
Universal y en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos. Los derechos
humanos de primera generación son:
Por su parte, los derechos de segunda generación son los derechos económicos,
sociales y culturales, que están vinculados con el principio de igualdad. Exigen para
su realización efectiva de la intervención de los poderes públicos, a través de
prestaciones y servicios públicos. Existe cierta contradicción entre los derechos
contra el Estado (primera generación) y los derechos sobre el Estado (segunda
generación). Los defensores de los derechos civiles y políticos califican
frecuentemente a los derechos económicos, sociales y culturales como falsos
derechos, ya que el Estado no puede satisfacerlos más que imponiendo a otros su
realización, lo que para éstos supondría una violación de derechos de primera
generación. Estos derechos demandan un Estado de Bienestar que implemente
acciones, programas y estrategias, para lograr que las personas gocen de manera
efectiva de estos derechos, entre los que citamos:
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Toda persona tiene derecho a formar sindicatos para la
defensa de sus intereses.
Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le
asegure a ella y a su familia la salud, la alimentación, el
vestido, la vivienda, la asistencia médica y los servicios
sociales necesarios.
Toda persona tiene derecho a la salud física y mental.
Durante la maternidad y la infancia, toda persona tiene derecho
a cuidados y asistencia especiales.
Toda persona tiene derecho a la educación en sus diversas
modalidades.
La educación primaria y secundaria es obligatoria y gratuita.
Autores como David Vallespín Pérez, Franz Matcher, Antonio Pérez Luño, Augusto
Mario Morello, Robert B. Gelman y Javier Bustamante Donas (13) afirman que está
surgiendo una cuarta generación de derechos humanos . No obstante, el contenido
de la misma no es claro, y estos autores no presentan una propuesta única.
Normalmente toman algunos derechos de la tercera generación y los incluyen en la
cuarta, como el derecho a la ecología y al medio ambiente sano y preservado, o
aspectos relacionados con la bioética la biogenética y los problemas de la
procreación de futuras generaciones bajo métodos o mecanismos extracorpóreos,
por fecundación in vitro o por la locación de vientres. Javier Bustamante Donas
afirma que la cuarta generación viene dada por los derechos humanos en relación
con las nuevas tecnologías; otros, que el elemento diferenciador sería que, mientras
las tres primeras generaciones se refieren al ser humano como miembro de la
sociedad, los derechos de la cuarta harían referencia al ser humano en tanto que
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especie. Tal idea había quedado acordada en la Carta de las Naciones Unidas (ver
punto 5) cuando en su preámbulo se escribió, "nosotros los Pueblos de las Naciones
Unidas resueltos... a reafirmar la fe en los derechos fundamentales del hombre, en
la dignidad y el valor de la persona humana, en la igualdad de derechos de hombres
y mujeres y de las naciones grandes y pequeñas... hemos decidido sumar nuestros
esfuerzos para realizar estos designios" y luego de manera más explícita, cuando
expresaron entre sus propósitos el siguiente: "realizar la cooperación internacional
en la solución de problemas internacionales de carácter económico, social, cultural
o humanitario, y en el desarrollo y estímulo del respeto de los derechos humanos y
a las libertades fundamentales de todos, sin hacer distinción por motivos de raza,
sexo, idioma, religión". Para el cumplimiento de tal propósito inicialmente se
continuaba concibiendo como agente inmediato al Estado, a cuya custodia la
tradición occidental había confiado cierto número de garantías al ciudadano, a partir
de las revoluciones inglesas, norteamericanas y francesas. Mas el precario
desarrollo de la democracia en el mundo, la amarga experiencia de la Segunda
Guerra Mundial y la caótica situación política creada por sus consecuencias en
muchas naciones demostraba la consagración de los derechos humanos en
constituciones y leyes internas que no eran suficientes para asegurar su protección
y respeto por parte de los gobiernos. En numerosos Estados, por factores diversos,
la protección del derecho nacional resultaba eliminada, suspendida, inoperante o
abiertamente conculcada por gobiernos de fuerza o de careta jurídica.
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al respecto se extendió a examinar muchos otros aspectos y fundamentos de los
derechos sociales, con mucha influencia de la obra seminal de Beatrice Webb,
debate que eventualmente dio origen, por parte del sociólogo Thomas H. Marshall,
al concepto de ciudadanía social , que sugiere que el concepto de ciudadanía debe
entenderse como implicando derechos (15) .
Primero, cada persona debe tener un derecho igual al esquema más extenso de
libertades básicas iguales compatible, con un esquema similar de libertades que
alcanzan o benefician a los demás.
Rawls explica que los dos principios deberían ser escogidos por las partes
representantes en la posición original —un experimento mental en el que las partes
escogerán los principios de justicia de la estructura básica de la sociedad detrás de
un velo de la ignorancia— despojando a los representantes de la información sobre
las características particulares (como la salud y las habilidades naturales) de las
partes a quienes ellos representan. La justicia como equidad es desarrollada por
Rawls en su clásico libro, Teoría de la justicia .
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Rawls ofrece un modelo de una situación de elección justa (la posición original con
su velo de ignorancia) al interior de la cual las partes hipotéticamente escogerían
principios de justicia mutuamente aceptables.
Para otros, tal derecho no existe como tal, sino que más bien hay un deber ya sea
del Estado, la sociedad o sus miembros
—la llamada responsabilidad social— que puede o no concebirse como emanada o
fundada ya sea en el concepto de bien común o en la responsabilidad moral o en el
concepto legal de obligación conjunta derivada de un hipotético Contrato Social que,
a su vez, puede o no ser explícito en una Constitución.
Así, se sugiere, si fuera el caso que los gastos que el sistema implica son de
beneficio a la sociedad en su conjunto, tales gastos serían ampliamente justificados.
Desde este punto de vista, los gastos de "bienestar" pueden ser considerados no
sólo gastos de "buen funcionamiento" de la sociedad, sino también como inversión
social, pudiendo ser vistos no sólo como aumentando la cohesión social sino
también la productividad común.
A extremis , esta visión puede ser concebida como utilitaria, con una concepción de
la sociedad como grupo de interés: sería, se puede alegar, más efectivo y eficiente
gastar en asuntos sociales que eliminar o controlar los problemas que de otra
manera se multiplicarían.
Sin embargo, y a pesar que tal percepción facilita y ordena el discurso político-social
en relación a gastos sociales, en la medida que centra la atención en ventajas
comunes promoviendo al mismo tiempo el desarrollo de técnicas y conceptos de
utilidad social se ha alegado, en contra, que esta aproximación empobrece la visión
tanto académica como social.
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expectativa es considerada bien un derecho de los ciudadanos
o bien una obligación u objetivo social.
Estado del Bienestar como el sistema en el cual el Estado
como tal asume la responsabilidad por el bienestar de los
ciudadanos. Ciertos ejemplos de este modelo de Estado del
bienestar se basan en una "red o sistema de seguridad", con
provisiones claramente delimitadas.
Estados del Bienestar puede identificarse con sistemas
generales de bienestar social. En muchos "Estados" del
Bienestar, el bienestar no se proporciona actual o
exclusivamente por el Estado, sino por una combinación de
servicios independientes, voluntarios, mutualistas y
gubernamentales. En algunos casos de este tipo, el Estado o
gobierno actúa como coordinador de las provisiones y al mismo
tiempo como proveedor de último recurso. En otros, el Estado
puede delegar la provisión de servicios a caridades,
organizaciones sociales o privadas (apoyándolas
financieramente); en este último caso, algunos autores utilizan
el término "sociedad del bienestar'.
Es frecuente escuchar decir que existe un solo modelo social europeo , como
contraposición al modelo social existente en los EE.UU.
A pesar de que cada país tiene unas particularidades propias, se pueden distinguir
cuatro modelos distintos:
Sin embargo, otro aspecto a tener en cuenta es ver si algunos modelos son más
eficientes en la reducción de la pobreza que otros, y en algunos casos no depende
tanto de los recursos, como la forma de encarar la solución de los problemas
sociales, la eficiencia en los procedimientos y en la forma de destinar los recursos,
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y en especial, la estrategia en materia de inclusión social de los excluidos y
marginados. En rigor, "no hay que enseñar a comer pescado, sino que hay que
enseñar a pescar".
Por esto se entiende —en los casos referidos— que con un menor gasto social se
consiga una mayor reducción de la pobreza.
En este caso, se puede observar que los modelos anglosajón y nórdico son más
eficientes que el continental y mediterráneo , pero sobre todo muestra que
el continental es el menos eficiente.
Dado su elevado gasto social, se esperaría una mayor reducción de la pobreza que
la que consigue este modelo.
La protección contra los riesgos del mercado de trabajo puede ser, en general, de
dos tipos:
32
Los países anglosajones basan su protección en los subsidios
de desempleo, con un nivel muy reducido de protección del
trabajo.
Los estudios y críticas más importantes, aportan los siguientes argumentos contra
el Estado del Bienestar:
33
está pagada colectivamente, y de que, si sufre un accidente
grave, existen pensiones de invalidez.
Objetivista: el Estado del Bienestar se basa en una falacia, ya
que si individualmente los ciudadanos no pueden permitirse un
determinado nivel de "bienestar", no hay ningún motivo para
que sí puedan hacerlo colectivamente (argumento de Leonard
Peikoff).
Amartya Zen (18) en su difundida conferencia sobre "El futuro del Estado de
bienestar" (19) afirma:
En este punto puede decirse que si el Estado de bienestar ofrece un alto grado de
protección, las personas no se esforzarán en buscar trabajo y, a veces, se dice que
el desempleo viene alimentado por el seguro de desempleo, pues se goza de una
relativa seguridad a pesar del desempleo y de ahí que la atracción hacia el trabajo
es muy inferior de lo que sería sin este subsidio.
Hay cierta verdad en ello, si bien hay que ver cuánta verdad hay y cuánta
exageración hay en lo que es la incentivación.
34
Al preguntarse, ¿a qué se debe que la gente tenga ese gran incentivo de buscar
trabajo, incluso trabajo de bajo nivel?, considera que los americanos no tienen
desempleo pero tienen una gran cantidad de empleos con muy bajos salarios. Creo
que se está exagerando.
También en Europa hay trabajos de paga reducida, legales o no, pero creo que la
situación en Estados Unidos es dramáticamente diferente a la de Europa.
La respuesta inmediata sería: si la gente vieja no se jubila, ¿qué pasará con los
jóvenes? No encontrarán trabajo. Con lo cual, el miedo al desempleo mantiene
cualquier reforma de la edad de jubilación como una especie de rehén. En aquellos
países donde el nivel de desempleo es mucho más bajo este miedo no existe. Por
ejemplo, en Estados Unidos ya no hay edad de jubilación.
Yo, por ejemplo, no tengo edad de jubilación. La edad de jubilación era, de todos
modos, a los 70 años, más tarde que en Europa, pero ha sido eliminada.
Uno puede trabajar dando clases siempre que pueda. Por supuesto, yo podría optar
por la jubilación y probablemente me jubilaré a los 70, porque el tema del desempleo
puede ser un problema en algunas profesiones, y en el mundo académico hay
bastante desempleo, incluso en Estados Unidos. Entonces puede haber un
argumento social para que me jubile, pero si yo me jubilo no será porque me sienta
incapaz de seguir enseñando.
No hay razón alguna por la que una expansión de la mano de obra, simplemente
porque se pospone la edad de jubilación, no pueda conllevar a una expansión
proporcionada del mercado de trabajo.
No creemos que simplemente por ser grande un país tiene que tener forzosamente
más desempleo, porque hay más personas, porque esperamos que si un país es
grande y hay muchas personas también habrá más trabajo.
No cabe pensar que hay más desempleo en la India que en Pakistán, porque la India
es un país más grande, y más desempleo en el Reino Unido que en Escocia, porque
el Reino Unido es un país más grande, porque no creemos que las cifras absolutas
tienen tanta importancia, es sólo cuestión de ajuste.
35
Pero dado esto, cabe esperar que si cambiamos la edad de jubilación la proporción
de dependencia disminuiría y las personas podrían seguir trabajando durante más
tiempo y muchas personas estarían más felices.
Es decir, el tema del desempleo ha dificultado las cosas para el Estado de bienestar,
tanto por el seguro del desempleo y también por la proporción de dependencia y las
pensiones, porque ésta es una de las grandes cargas.
Dos son las grandes, el seguro de desempleo y las pensiones. Los dos son
prisioneros del desempleo, hay que mantener esto muy presente. Esto era el primero
de los puntos generales que quería destacar.
La crítica de Amartya Kunar Sen realizada mucho antes de la crisis del 2008/2009
que puso en crisis al "Estado de bienestar", degradándole hasta en su esencia, que
sin dudas, y a pesar de los diversos modelos, afecta en forma crucial a las grandes
economías del orbe. Las columnas vertebrales de lo que fue un plexo normativo de
beneficios y garantías mínimas se desploma ante la crisis.
En alguna medida, agobiados por una crisis que no se resuelve, y tiene en jaque a
los países centrales se han experimentado distintas alternativas.
36
La estabilidad absoluta, la protección total cede cuando la crisis ahoga a las
empresas, y la necesidad de la subsistencia impone el ajuste de la estructura y si es
necesario, el éxodo.
Es por ello que las empresas europeas, como ocurrió en Japón y en los Estados
Unidos realizaron despidos masivos para reacomodar las unidades productivas.
Al contrario, países como los referidos cuentan con planes sumamente atractivos,
para apoyar las inversiones extranjeras y crear nuevas oportunidades de
crecimiento y trabajo.
37
En cualquier caso, y a pesar de que los detractores califican a la flexoseguridad
como "una nueva parodia del neoliberalismo" que procura disfrazar la
insustentabilidad del modelo vigente en las otrora grandes potencias industriales y
de servicios, lo cierto es que son todas maniobras distractivas para reencontrarse
con la confianza perdida.
En efecto, mejoraron los salarios de los que menos ganaban a costa de un sacrificio
de los que más ingresos tenían.
En el actual contexto, se nos presenta una importante oportunidad para revisar todos
los objetivos y alinear los medios para lograrlos.
Es imperativo afrontar los grandes desafíos. Veamos, los conflictos han trepado en
violencia e irracionalidad, y durante el 2010 han comprometido la productividad. Los
aumentos salariales son sustentables, con inflación moderada, aumento de las
inversiones, y mejor rendimiento del capital.
No tiene racionalidad que un año electoral es una oportunidad para solicitar y lograr
peticiones desproporcionadas, que alienten la inflación, desalienten la inversión, y
nuevamente, aprovechemos las oportunidades que nos ofrece la providencia.
Resulta claro a través de las evidencias, que los sistemas de controles de precios
han carecido de eficacia.
Para evitar que algo se rompa al caer, es muy difícil anular la ley de gravedad, pero
sí es posible amortiguar el golpe.
38
No es posible ir contra las reglas despiadadas del mercado y la libre competencia,
pero se pueden emplear instrumentos eficaces para evitar daños irreparables. Por
ejemplo, nadie entiende lo que ocurrió con el mercado de la carne, donde perdimos
parte de nuestras exportaciones, pagamos la carne más cara en el mercado interno,
y hemos destruido en toda la cadena de valor más de cien mil puestos de trabajo, y
una gran oportunidad de contribuir al crecimiento general.
El sujeto es mucho más amplio que el del derecho del trabajo, que sólo contempla
a quienes trabajan en relación de dependencia, ya que procura alcanzar a todos los
habitantes sin distinciones.
La seguridad social pasa por una importante crisis, en donde todas las instituciones
están generando importante insatisfacción de los beneficiarios de los diversos
sistemas.
39
Concepto de contingencias sociales : Se denomina contingencias sociales a los
eventos futuros e inciertos, que suelen comprometer la capacidad de ganancia del
sujeto y provocan cargas económicas suplementarias.
A su vez, frente a cada uno de estos eventos encontramos un marco legislativo que
brinda un sistema o subsistema de protección. Veamos:
Los orígenes son muy diversos. Entre ellos tenemos los analfabetos, los que
carecen de conocimientos mínimos para resultar competentes para las tareas de
menor calificación, los disminuidos en su facultades físicas o mentales por efecto de
enfermedades o accidentes o por haber sido víctimas dentro de alguna de las
adicciones (alcohol, drogas, etc.), los discapacitados y las personas con
capacidades especiales víctimas de eventos dañosos, o por haber participado de
guerras o conflictos armados, y otros.
En definitiva, frente a los eventos que puede sufrir toda persona en el marco de su
vida, y que producen efectos tales que alteran el curso normal de los
acontecimientos, la seguridad social debería proveer los servicios, beneficios y
prestaciones que permitan enfrentar los mismos, de modo de proteger la salud y la
integridad física, la subsistencia, la familia, y el regreso —en cierto modo— a la
normalidad razonablemente apreciadas.
40
Desde la Edad Media, algunas organizaciones de profesionales establecían una
suerte de asistencia muy limitada a sus miembros. Sin embargo, la supresión de las
corporaciones en Francia por el decreto Allarde, en 1791, puso fin a este
sistema (22) .
Fue sustituida, sin embargo por las sociedades de mutuels secours , o sociedades
de apoyo mutuo, reconocidas y reguladas en definitiva hacia 1835. Estas entidades
defendían ciertos derechos básicos de sus asociados, con un sistema de
solidaridad, aportando los socios para crear las condiciones y viabilidad del
beneficio.
Se dieron luego otros beneficios, como un plan de salud básico, gastos básicos de
sepelio, y otros, que luego fue creciendo en complejidad y calidad.
Una vez encausada la mentada promoción, los asociados —que muchas veces eran
trabajadores de un arte u oficio—, reclamando más derechos, así es que se logran
las primeras formas de protección por accidente de trabajo, que eran sumamente
frecuentes durante toda la eclosión de la revolución industrial, dadas las pésimas
condiciones en las que se trabajaba, sobre todo en las grandes fábricas industriales.
Pero el trabajador no podía permitirse acudir a litigios y sus recursos para probar el
hecho eran nulos. Lo que piden a los gobiernos es que cubran las consecuencias
de los accidentes de trabajo; así se practica el principio de responsabilidad objetiva
41
en contra del principio de responsabilidad subjetiva que existía antes, que implica
que el empresario debe hacer frente del accidente tenga o no culpa del mismo.
adhesión voluntaria.
organización democrática.
neutralidad institucional: política, religiosa, racial y gremial.
contribución acorde con los servicios a recibir.
espíritu comunitario y solidario.
capitalización social de los excedentes.
educación y capacitación social y mutual.
integración para el desarrollo.
Así comienzan a constituir agrupaciones para cubrirse de estos riesgos, con esto se
forma el precedente primero y más remoto de la Seguridad Social que son las
sociedades de socorros mutuos, que se caracterizaban por:
En 1881 el Canciller Otto Von Bismarck declaró ante su Parlamento que la curación
de los males sociales reinantes sólo podía curarse con la iniciativa del Estado a
través de los medios que contribuyan al bienestar de los trabajadores.
Posteriormente, Alemania aprobó en 1883 una ley de seguro de salud para los
trabajadores, que disponía la incorporación del seguro nacional obligatorio para la
mayoría de los trabajadores manuales y administrativos, en 1884 se aprobó la
primera ley de accidentes de trabajo que se conoce, y en 1889 una ley sobre Seguro
de Vejez y por Invalidez para Trabajadores, Oficiales y Aprendices.
42
En España El punto de partida de las políticas de protección se sitúa en la Comisión
de Reformas Sociales (1883) que se encargó del estudio de cuestiones que
interesasen a la mejora y bienestar de la clase obrera. En 1900 se crea el primer
seguro social,la Ley de Accidentes de Trabajo , y en 1908 aparece el Instituto
Nacional de Previsión en el que se integran las cajas que gestionan los seguros
sociales que van surgiendo.
Dinamarca aprobó una ley de pensiones de vejez en 1891 y poco después Suecia
desarrolló el primer plan nacional universal de pensiones.
En España fue recién después de la Primera Guerra Mundial que se crearon los
mecanismos de protección que desembocan en una serie de seguros sociales, entre
los que destacan el Retiro Obrero (1919), el Seguro Obligatorio de
Maternidad (1923), Seguro de Paro Forzoso (1931), Seguro de
Enfermedad (1942), Seguro Obligatorio de Vejez e Invalidez (SOVI) (1947).
43
Durante la Segunda Guerra Mundial, el Consejo Nacional de la Resistencia
francesa, adoptó planes para crear un programa universal de seguridad social para
cubrir a todos los ciudadanos, independientemente de su clase, en caso de que una
enfermedad o lesión les impida su trabajo.
Los seguros sociales surgen para cubrir todos aquellos riesgos (enfermedad,
accidente no laboral), y luego los accidentes de trabajo y las enfermedades
profesionales. Son ya gestionados por el Estado para cubrir esos riesgos comunes
que no están previstos ni protegidos por las leyes de accidente de trabajo.
44
1935. Sus prestaciones cubrieron a más de la mitad de los trabajadores y las
trabajadoras del país cuando entró en vigencia en 1940, luego de otra profunda
recesión en 1937.
45
El modelo "corporativista " de Alemania, Austria y
(originalmente) la mayor parte del mundo católico, con énfasis
en la cohesión social, los convenios tripartitos entre los
trabajadores, las empresas y el Estado, y las prestaciones
derivadas de programas cuidadosamente reglamentados
correspondientes a distintos sectores de actividad.
El modelo nórdico o "socialdemócrata ", originario de
Escandinavia, basado en la solidaridad, los servicios
universales y los derechos sociales a los que cada ciudadano y
ciudadana tiene derecho como tal y no como integrante de un
grupo en particular.
1. Caracteres
2. Principios
46
La seguridad social tiene un sujeto más amplio que el derecho del trabajo porque se
extiende a todos los hombres y mujeres, en razón de la existencia de contingencias
sociales.
a) solidaridad(26): dado que los vínculos que existen entre los sistemas
y subsistemas de la seguridad social no son contractuales, la
asistencia y protección que brindan sus institutos se basan en el
principio de solidaridad hacia los comprendidos en las contingencias.
La solidaridad no es un principio aplicable a unos pocos, sino
fundamentalmente es una responsabilidad social para asistir a los
flagelos nacidos de la necesidad, la desigualdad, la enfermedad y la
miseria (Antonio Vázquez Vialard) (27) .
b) subsidiariedad(28): sin perjuicio de la responsabilidad que le cabe a
cada sujeto dentro de la sociedad, los sistemas de la seguridad social
tienen una función protectoria a través de muy diversos mecanismos,
tales como ayudar, facilitar, orientar, integrar y también implementar
e invertir en todos los ámbitos en donde se produzcan contingencias
sociales. Al respecto es importante tener presente el reclamo que se
le hace al Estado para que no abandone el cumplimiento de este
principio y la actividad consecuente que genera esta función
indelegable, y para que brinde cobertura en los planos en donde
ciertos sectores de la sociedad no tienen protección posible, por sí o
a través de los órganos u organismos pertinentes.
c) universalidad: la seguridad social no puede hacer diferenciaciones,
sino que debe contemplar los grupos o personas que sufran las
contingencias sociales —en ciertas condiciones de igualdad—, y en
tal caso brindar los servicios, beneficios o prestaciones que se
requieran para neutralizar sus efectos negativos. Es posible que este
principio establezca diferenciaciones en orden a los niveles de
ingresos de los sujetos protegidos y de las características sociales o
económicas que se imponen como requisito. Habrá que determinar
si esos límites son adecuados para brindar protección conveniente, o
si quienes tienen mayores ingresos subsidian a otros con ingresos
menores. Una variante del principio de universalidad es el
denominado Principio de Universalidad Subjetiva : El sistema de la
Seguridad Social debe proteger a todos los ciudadanos, tanto
trabajadores como no. Según cumpla como se cumpla este principio
pueden haber varios modelos: Modelo Asistencial: La Seguridad
Social protege a todos los ciudadanos, pero no todos los modelos
asistenciales son iguales. Residual : Protege a todos pero con un
47
nivel mínimo de prestación Social-demócrata: Protege a todos y con
prestaciones dignas y elevadas. Modelo no contributivo: es aquel que
brinda servicios mínimos a la comunidad, y no exige participar del
financiamiento. Modelo contributivo: La Seguridad Social protege a
los ciudadanos que hayan participado en los fondos, es decir a
aquellos que hayan cotizado. Modelo mixto: La Seguridad Social
protege a trabajadores y también a personas que no hayan trabajado,
aunque las prestaciones que reciben son diferentes, son mayores las
de los trabajadores porque han cotizado.
d) Integridad: no sólo se debe contemplar un marco de amparo a toda
la comunidad, sino que se debe propender a que la cobertura
neutralice los efectos nocivos o negativos que son consecuencia
directa, y a menudo indirecta, de la existencia de la contingencia
social.
e) Igualdad: conforme al mandato constitucional según el cual se aspira
a brindar igual tratamiento a las situaciones objetivamente similares
(en igualdad de circunstancias) del art. 16 de la CN, la seguridad
social debe asegurar la igualdad entre todos los que sufren las
contingencias en situaciones que resulten objetivamente
comparables (29) . Es por ello que son admisibles determinadas
condiciones impuestas por la legislación para acceder a determinado
beneficio. El ejemplo se da hoy con las asignaciones familiares, que
para poder acceder a ellas se deben tener ingresos inferiores a $
1500. El principio de igualdad garantiza que todos los que cuentan
hasta con ese ingreso son beneficiarios del régimen. Principio de
Igualdad: La Seguridad Social tiene que ser igual para todos, tanto
para trabajadores como no, y esto se conseguiría a través de
financiación vía presupuestos o también llamada solidaridad
financiera que consiste en que a través de la financiación única por
parte del Estado vía impuestos se consigue que pueda ser igualitaria
para todos, sin discriminación ni perjuicio para aquel que antes
cotizaba.
f) Unidad de gestión o descentralización: para algunos autores la
unidad de gestión era un principio inalterable. Según esta postura, se
debía garantizar la coordinación y conducción de la seguridad social
desde un único mando o dirección, sin perjuicio de la utilización de
organismos autónomos. Hoy el Estado sólo se reserva la
determinación de políticas y la facultad legislativa y judicial, mientras
muchos de los sistemas no sólo ya no están dentro de su órbita
directa, sino que además lo brindan empresas privadas u organismos
ajenos a la acción pública.
g) Previsión: la seguridad social debe implementar los medios, no sólo
en el plano asistencial o reparativo, sino también en el preventivo, a
cuyos efectos debe procurar anticiparse a la ocurrencia de los
eventos dañosos y de las contingencias sociales, tratando de evitar
o neutralizar los riesgos, evitando con ello el daño efectivo.
h) Principio de Generalidad Objetiva: La Seguridad Social protege
frente a todos los riesgos que provoquen una situación de necesidad.
Las modalidades de actuación bajo este principio son: Modalidad
preventiva : Está dirigido a evitar que esos riesgos se
48
produzcan. Modalidad Reparadora : Está dirigido a hacer frente al
daño causado por el riesgo si se produce.
Modalidad Recuperadora . Está dirigido a la sustitución de lo que ha
perdido y además a intentar colocarle en la situación que tenía
anterior al riesgo.
i) Principio de Gestión Pública: La Seguridad Social debe ser
administrada por el Estado sin perjuicio de la gestión por parte de
entes de naturaleza privada que hayan sido autorizados por el
Estado.
j) Principio de cobertura irrestricta: que cubre absolutamente todas las
hipótesis al punto de impedir que haya nadie desamparado.
1. La Constitución Nacional
El art. 75, inc. 12 de la CN reformada en 1994 —original 67, inc. 11— establece
claramente que corresponde al Congreso de la Nación el deber de dictar el Código
de Trabajo y de la Seguridad Social, lo que importa que se trata de normas de fondo,
en las que las provincias han delegado la facultad expresamente en la Nación.
El art. 14 bis de la Constitución Nacional dedica el tercer párrafo, entre otros temas,
a la seguridad social. Enunciaremos los temas específicos contenidos en dicho
artículo, que son:
49
d) Protección integral de la familia: la protección de la familia tiene
distintos institutos, como el régimen nacional de salud y las obras
sociales, o las asignaciones familiares para atender la cobertura de
cargas de familia.
c) La compensación económica familiar: en la actualidad este principio
se yuxtapone con el anterior, y puede relacionarse con todos los
mecanismos que generan directa o indirectamente ventajas
económicas, como es el caso de la maternidad y el nacimiento que
brinda cobertura sin cargo (en las obras sociales) no sólo por el
embarazo y el parto sino hasta un año de vida del recién nacido, o
los tickets de supermercado o consumo, que tienen por objeto
aumentar la capacidad de compra del trabajador para adquirir
productos básicos con el fin de mejorar la calidad de vida del mismo
dependiente y de su familia.
Los ejemplos más difundidos son los relativos a los protocolos del Mercosur y los
acuerdos binacionales en materia previsional que la Argentina tiene con algunos
países.
3. La legislación de fondo
50
El art. 75, inc. 12 de la CN producto de la reforma de 1994 prevé que es
responsabilidad indelegable del Congreso de la Nación el dictar los códigos, y entre
ellos enuncia el Código del Trabajo y la Seguridad Social.
Por ende, no caben dudas de que ésta como otras es una facultad propia del Poder
Legislativo y expresamente delegada por las provincias en la legislatura federal,
donde obviamente también están representadas todas ellas.
Las facultades reglamentarias del Poder Ejecutivo son las previstas expresamente
en la Constitución (art. 99, inc. 2º) en la medida en que las mismas no sean alteradas
por excepciones reglamentarias.
51
Ya hemos enunciado las contingencias en el cuadro del apart. I de este Capítulo.
Veamos cuál es el marco de la seguridad social, en forma sintética, entre las
contingencias y las prestaciones:
PRESENTACIONES
CONTINGENCIA
OBSERVACIONES (CARGAS ECONOMICAS
SOCIAL
SUPLEMENTARIAS)
Compromete la
Asist. médica. Internación (parto).
Maternidad/Nac. estabilidad y genera
Atención del hijo
gastos
52
En general, se afirma que existe una primera gran división en el financiamiento y
organización de la seguridad social, en tanto que se trate de un sistema contributivo
o un sistema asistencial no contributivo.
Mientras que los no contributivos o asistenciales son aquellos que están a cargo del
Estado que los financia desde los recursos del Tesoro logrados a través de los
impuestos directos o indirectos.
Sin perjuicio de ello, cabe puntualizar que contamos con organizaciones estatales,
privadas, mixtas y delegadas.
Las estatales, dentro de la órbita del Poder Ejecutivo, son por ejemplo las cajas
jubilatorias.
Los órganos mixtos son aquellos en donde se combinan el Estado con los
particulares.
Tenemos los organismos privados que nacieron de la beneficencia con el fin de crear
medios para asistir solidariamente a los necesitados.
En una etapa ulterior nació y se desarrolló el mutualismo, con entidades sin fines de
lucro, concentradas en brindar una serie de servicios solidarios a los asociados,
basados también en principios de solidaridad comunitaria.
Los privados son los entes que por imperio de la ley administran un sistema o
subsistema de la seguridad social (v.gr. ART y AFJP), y las delegadas son
organismos autónomos o autárquicos que, supervisados y controlados por el
Estado, tienen a su cargo la administración o el control del régimen.
53
Son por ejemplo los casos de la Superintendencia de Seguros de la Nación,
Superintendencia de Aseguradoras de Riesgos del Trabajo y Superintendencia de
Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones ahora derogadas y
reenviadas al ANSeS.
En general, los expertos en seguridad social son contestes que uno de los medios
idóneos para extender los beneficios servicios y prestaciones para toda la
comunidad, es a través del denominado "seguro social", que tiene naturaleza
contributiva, pero que no guarda proporción entre los aportes y los beneficios, dentro
de administradoras sin fines de lucro, abarcando los grandes ámbitos que propone
la materia, en el marco de un sistema obligatorio, impuesto a toda la sociedad, y con
beneficios también expandidos hacia todos sus miembros.
Hay prestaciones que son en dinero, y que nada tienen que ver con los vínculos
contractuales, ya que la causa es de naturaleza y origen diverso. Es el caso de las
asignaciones familiares, donde se paga una suma por las cargas de familia que tiene
el trabajador dentro de ciertos ingresos.
54
VII. CRISIS DE LA SEGURIDAD SOCIAL. TENDENCIAS
La crisis de la seguridad social comenzó en los años '60 por muy diversas causas.
En nuestro país se adicionó la crisis financiera, primero porque los fuertes ingresos
iniciales de los sistemas jubilatorios fueron desviados con otros objetivos
presupuestarios primero, y luego comenzaron a resultar insuficientes respecto de
todas las prestaciones que se habían comprometido por ley.
En definitiva, desde los años '80 el proceso de deterioro de todos los sistemas y
subsistemas de la seguridad social, caracterizados por una enorme burocracia y una
gran ineficacia, comenzaron a condicionar la economía local, agregamos además a
todo ello el deterioro general que iba produciendo la inflación y su consecuente
emisión de moneda espuria con la que se intentaba cubrir los déficit del Estado.
A partir de los años '90 se propició una reforma integral, que básicamente tendió a
simplificar las organizaciones que administraban la seguridad social, y en especial
procuró delegar en los particulares algunos de sus más importantes institutos,
poniendo al efecto nuevos subsistemas en manos privadas con controles estatales.
BIBLIOGRAFÍA
55
A. Bibliografía general
ETALA, JUAN JOSÉ,Derecho de la Seguridad Social, Ediar, Buenos Aires,
1966.
B. Lecturas recomendadas
1ª Convención de Jubilación Privada, Certidumbre Social y Crecimiento
Económico, Buenos Aires, 1996 (CAFAP).
56
CAPÍTULO XXI
XXI.1. INTRODUCCIÓN
Sumario : I. INTRODUCCIÓN DEL DERECHO DEL
TRABAJO Y LA SEGURIDAD SOCIAL . 1. Ubicación de
los riesgos del trabajo dentro del sistema
jurídico y dentro del derecho de trabajo y de la
seguridad social. 2. Antecedentes legislativos
de la ley 24.557. 3. Génesis de la ley 24.557. —
II. TEORÍAS Y DOCTRINAS EN LOS RIESGOS
LABORALES . 1. Responsabilidad por culpa
(aquiliana). 2. Responsabilidad contractual. 3.
Responsabilidad objetiva. 4. Teoría del "riesgo
profesional". 5. Teoría del "riesgo de
autoridad". 6. Teoría de la responsabilidad
social. 7. Teoría inspiradora de la nueva ley de
riesgos del trabajo. — III. MARCO CONCEPTUAL . 1.
Prevención vs. reparación. 2. Objeto de la
prevención y de la reparación. 3. Prioridades
del sistema.— IV. ESTRUCTURA Y CONTENIDO DE LA
LEY . 1. Nuevos fundamentos de la ley. 2.
Clasificación del contenido. 3. Estructura
funcional del nuevo sistema. 4. La importancia
de la reglamentación. Su actual estado. 5. Los
temas que demandarán reformas. 6. La reforma
legal introducida por el decreto de necesidad y
urgencia 1278/2000, y la ampliación de la
misma a través del decreto 1694/2009.—
V. REFORMAS Y MEJORAS DE FONDO EN LA LRT . 1. El
DNU 1278/2000 de reforma de la LRT. 2. El
decreto reglamentario 1694/2009. 2.1. El
decreto reglamentario 1694/2009. Procedencia.
2.2. El plan de la reforma. 2.3. Los nuevos
montos indemnizatorios y las compensaciones
mínimas legales. 2.4. El nuevo cálculo del
salario de las licencias. 2.5. Supresión del tope
legal de las indemnizaciones. 2.6. Nuevo valor
mínimo en el cálculo de las indemnizaciones.
2.7. Nuevas compensaciones dinerarias de
pago único. 2.8. Nuevo monto y sistema de
57
ajuste del pago mensual de asistencia por gran
invalidez. 2.9. El Registro de Prestadores
Médico Asistenciales. 2.10. El pago de las
prestaciones dinerarias. 2.11. Reducción de
costos y diseño de las alícuotas. 2.12.
Habilitación del seguro de responsabilidad
civil. 2.13. Impulso a la creación de entidades
sin fines de lucro. 2.14. Vigencia de la reforma.
3. La ley 26.773/2012 de reforma parcial de la
LRT. 3.1. Los imperativos de la reforma de la
LRT. 3.2. Introducción. 3.3. El contenido
fundamental de la reforma propuesta. 3.4. El
proyecto de reforma y el modelo resultante a la
luz de la jurisprudencia. 3.5. La nueva opción
excluyente conjunta. 3.6. Conclusiones.
En ese contexto, la protección del trabajador frente a las contingencias sociales es,
y será, una de las preocupaciones más importantes del legislador, los gobernantes,
los agentes sociales, y en general de la comunidad toda.
58
Esta preocupación se basa en la particular indefensión que sufren los que trabajan
en relación de dependencia, ya que pueden poner en riesgo su subsistencia y la de
su familia si su ingreso salarial —generalmente la única fuente de recursos posible—
resultara comprometida o se extinguiera por cualquier causa.
59
perfectible y que en breve exigirá modificaciones importantes, tanto en los textos de
la norma de fondo como en los decretos y otras disposiciones que las reglamentan.
En cambio, dentro del Derecho del Trabajo debemos ubicar todo el marco
preventivo, como parte de los deberes-derechos de empleadores y trabajadores, de
anticiparse a los eventos dañosos para neutralizarlos o eliminarlos. En este sentido,
es un deber contractual y legal recíproco adoptar todas las diligencias y cumplir con
las normas legales o internas que contribuyan a aquel propósito, que es prioritario
en nuestro tiempo. En efecto, prevenir para evitar daños es el objetivo supremo. En
tal sentido resulta claro el "deber de seguridad" previsto en el art. 75 (LCT) incluido
en el Capítulo VII "de los deberes y derechos de las partes", dentro del marco del
contrato individual de trabajo.
60
Reparar y rehabilitar son objetivos secundarios, cuando frente a la fatalidad o los
errores se produjo finalmente un daño en la salud de un trabajador.
a. Concepto de seguridad social: es la rama del Derecho que se ocupa del hombre
en general, frente a la posible ocurrencia de contingencias sociales que puedan
comprometer o neutralizar su capacidad de ganancia, generando cargas
económicas suplementarias.
61
El espectro que en definitiva cubre la LRT es muy amplio, y se interconecta con el
régimen previsional (por los efectos sobre invalidez, beneficios jubilatorios, y sobre
pensiones), con la LCT por los efectos sobre el contrato y la relación de trabajo, y
sobre las normas de higiene y seguridad laboral (ley 19.587 y dec. 351/1979).
e. El derecho del trabajo y los "riesgos del trabajo": en la doctrina se discute si los
accidentes y enfermedades laborales son parte del derecho del trabajo, o si integran
el derecho de la seguridad social. En rigor, esta discusión es casi bizantina. Sin
embargo, habría que afirmar que hoy es muy poco sostenible la autonomía del
derecho laboral y de la seguridad social. Por ende, estaríamos frente a una única
materia que contempla, fundamentalmente, a quienes trabajan en relación de
dependencia, y extiende a menudo su objeto sujeto a un marco más amplio, fundado
en razones sociales (ver op. cit. de Juan José Etala, Hugo Carcavallo y Jorge
Rodríguez Mancini).
62
trabajador frente al resto de los ciudadanos que pueden acceder al derecho común
en su plenitud.
Ya, en las postrimerías de la ley 9688 se introdujo la reforma de la ley 23.643 que
modificó el sistema de cálculo incluyéndose la edad de la víctima como un
mecanismo para mejorar la indemnización en forma inversamente proporcional a la
edad (100: edad de la víctima x 1.000 salarios diarios x % de incapacidad). Elevó el
tope de diez años de Salario Mínimo Vital y Móvil a veinte. Se innovó también en el
mecanismo de cálculo —con actualización— del salario diario, se ajustaron las
reglas sobre enfermedad-accidente, y se fijaron nuevas pautas para el cálculo de la
prescripción (desde la toma de conocimiento de la incapacidad). Con sus
innumerables reformas la ley 9688 llegó hasta diciembre de 1991, cuando se intentó
una reforma integral, sustituyendo el viejo texto por otro totalmente nuevo, aun
cuando no abandonó el esquema inicial.
Veamos:
63
con sus obligaciones, y el causante del daño estaba fuera del
ámbito de la responsabilidad del principal;
los riesgos y prestaciones de la ley 24.028 son asegurables,
aun cuando en los hechos los contratos eran limitados por el
monto y excluían ciertas patologías cuyo aseguramiento
desbordaba cualquier cálculo actuarial y cualquier costo;
las eximentes de responsabilidad del empleador son tres:
64
se mantiene la opción por la vía del derecho civil sin
limitaciones (en cuanto al marco de responsabilidad y los
principios reparativos del Código Civil), como alternativa
excluyente, sin embargo, se considera competente la justicia
civil de la Capital Federal (se invita a las provincias a establecer
el mismo principio) con exclusión de la justicia laboral que sólo
opera cuando se insta la acción por la vía de la ley especial;
se introduce una novedad en materia de costas, al imponer a
los jueces que se regulen los honorarios de los profesionales
intervinientes con prescindencia del monto reclamado,
teniéndose en cuenta fundamentalmente los trabajos
realizados.
65
Lo cierto es que de aquel proyecto no han quedado casi rastros, pero en un largo
proceso de análisis, y también de ensayo, error e improvisación se llegó hasta el
texto que nos proponemos analizar.
No existen dudas de que Giordano, Torres y Bettiol fueron los factotum de la nueva
norma, y que su gestión tiene el mérito de haber llevado a la vigencia un nuevo
esquema de tutela de los que sufran eventos dañosos en su trabajo, que puede ser
el comienzo de un régimen más eficaz y de menor costo que los precedentes. Desde
su vigencia la más calificada doctrina destacó la importancia que tenía para el nuevo
sistema la indemnización tarifada, en tanto que la misma debía ser suficiente (a los
efectos de la reparación del daño) y por ende, razonable. Hugo Carcavallo destacó
además que las restricciones para recurrir al Código Civil eran de muy difícil
sustentabilidad. En una apretada síntesis, los objetivos de la LRT que básicamente
pretendían concentrar todos los recursos en la asistencia al trabajador, sin que se
produzcan desvíos para eventuales reclamos judiciales, sólo era viable si el régimen
hermético y autónomo que proponía preservara la calidad de las prestaciones en
especie (asistencia médica integral), y si las indemnizaciones eran apropiadas en
cuanto a suficiencia y razonabilidad.
La ley 24.557 fue objeto de una minuciosa reglamentación, a cuyos efectos fueron
contratadas doce (12) subcomisiones de técnicos que tuvieron expresas
instrucciones de ser herméticos y aislarse de las presiones de los eventuales
interesados en que la ley o la reglamentación se orienten en un sentido o en otro.
Sólo se admitieron —en principio— propuestas o sugerencias por escrito de quienes
—con espíritu de colaboración— acercasen ideas constructivas que asegurasen o
intentasen preservar el sistema creado y la eficiencia que se le pretende asignar. La
realidad indica, que las empresas de seguros, las ART y distintos sectores de la vida
empresaria y sindical hicieron llegar sus inquietudes, y de un modo u otro resulta
evidente que influyeron en el resultado final que hemos plasmado en esta edición
del manual.
66
A la reforma legislativa precitada que mejoró las indemnizaciones, agregó
prestaciones de pago únicas cuando ciertas incapacidades definitivas o por
fallecimiento, y estrechó el marco de la prevención a través de recursos que
reemplazaron el Plan de Mejoramiento y los sustituyeron por esquemas vinculados
con la medicina, la higiene y seguridad en el trabajo.
Todo esto se vio vigorizado por los fallos de la Corte Suprema de Justicia de la
Nación en los casos "Gorosito" y "Brítez" que le han concedido mayor fortaleza y
confiabilidad al sistema, reencauzando los casos que perseguían la
inconstitucionalidad de una parte o de la totalidad de la LRT. En rigor, todo resultó
fuertemente cuestionado, pero no se produjeron cambios importantes —a pesar de
la multiplicación de las críticas— hasta que cambió la composición de la Corte
Suprema, que con una serie de fallos que comenzaron con el caso "Aquino, Isacio
c. Cargo Servicios Industriales S.A.", (CSJN, 21/9/2004, LL, 1/12/2004, 9, con nota
de José P. Descalzi) donde se declaró la inconstitucionalidad del art. 39 (LRT) que
restringía la opción por el Código Civil a los casos de dolo del empleador (art. 1072
Cód. Civil) (1) .
A partir del caso precedente el trabajador podrá recurrir al reclamo por la vía del
derecho común en forma irrestricta. Ello dio lugar una nueva norma, de carácter
reglamentario, el decreto 1694/2009 que vuelve a mejorar las indemnizaciones
tarifadas de la LRT, y promueve la reinstalación del seguro de responsabilidad civil
para cubrir lo que exceda dicha indemnización, además de fijar otras pautas para
mejorar los servicios asistenciales, proteger a las pequeñas empresas con la
determinación de sus contribuciones, y bancarizar el depósito de las sumas a favor
de los damnificados.
La reforma de la LRT por vía de la ley 26.773 (B.O. 26/10/2012) introduce varios
cambios a saber:
67
La alternativa de recurrir a la vía del derecho común en forma
irrestricta, a los fines de reclamar por intermedio de ella los
daños y perjuicios en base al principio de la reparación integral;
Se deja de lado el "cúmulo", según el cual se acumulaban la
indemnización tarifada de la LRT con la acción por la vía del
derecho común por daños y perjuicios;
Se propicia la opción excluyente tácita o expresa, según la cual
el trabajador puede optar en forma no acumulativa y excluyente
por cobrar las indemnizaciones tarifadas de la LRT depositadas
en un plazo perentorio asegurando su intangibilidad, o no
cobrar dicha suma, y accionar por la vía del derecho común;
El cobro de las sumas depositadas por la ART por las
indemnizaciones tarifadas que reparan el daño implica la
aceptación tácita de las mismas, y excluye toda posibilidad de
recurrir a la vía del derecho común;
Si el trabajador opta en forma expresa por la vía del derecho
común, puede cobrar los sustitutos del salario de la ILT, recibir
las prestaciones en especie, pero no debe cobrar las
indemnizaciones tarifadas liquidadas por la ART en virtud de
las fórmulas sacramentales prevenidas en la LRT, a fin de
quedar habilitado para interponer dicha acción;
Se concede el pago único en prestaciones de pago diferido en
cuotas periódicas;
Se habilita la competencia de la justicia civil para el caso de
que el trabajador opte por la vía del derecho común como
medio de perseguir la reparación integral de los daños y
perjuicios sufridos, y eventualmente, de otros daños. A su vez
se fijan como criterios los propios del derecho civil en lo que
hace a la forma y principios aplicables al caso.
68
1. Responsabilidad por culpa (aquiliana)
El onus probandi está en cabeza del damnificado a pesar de que esta teoría, al
establecer que en materia laboral la máquina estaba dentro de la órbita de control
del empleador, cabría invertir la carga probatoria presumiéndose su culpa salvo
prueba en contrario a su cargo.
2. Responsabilidad contractual
3. Responsabilidad objetiva
69
La responsabilidad originada en el marco de la culpa o del dolo, donde debía haber
una conducta reprochable del causante del daño, como la responsabilidad
contractual, dejaba una serie de casos sin resolver, cuando los hechos eran
provocados por o con las cosas, inclusive, sobre todo en los casos donde no se
pudiera detectar aquella conducta reprochable.
Es así como surgió "la responsabilidad por los hechos de las cosas" (J. J. Llambías),
en función de la cual el empleador responde frente a los hechos dañosos
provocados por las cosas (con riesgo o vicio) en la medida que resulte ser el titular
o el guardián de las mismas (teoría del "riesgo creado").
En definitiva, el riesgo nace de la cosa viciosa o riesgosa, y es por ello que a esta
teoría se la denomina también del "riesgo creado". No es necesaria la existencia de
culpa.
Esta teoría fue incorporada por la reforma de la ley 17.711 (1969) en el art. 1113 del
Código Civil, y se la aplicó a la opción derivada del art. 17 de la ley 9688, vigente
por entonces, en la jurisdicción nacional a partir del Plenario 169 de la Justicia
Nacional del Trabajo, en la causa "Alegre, Cornelio c. Manufactura Algodonera
Argentina S.A." (14/10/1971).
70
5. Teoría del "riesgo de autoridad"
Sin embargo, cuando se enfrentaba con la modernización de las máquinas con las
nuevas tecnologías, cada vez más sofisticadas, y sobre todo, cuando se pasaba a
actividades que por definición no eran riesgosas como el comercio y los servicios,
la teoría no tenía respaldo.
Allí nació la teoría del "riesgo de autoridad" según la cual el empleador era
responsable, ya no por la existencia de una máquina, sino por cuanto el ejercicio de
los deberes-derechos de organizar y dirigir generaban a la vez la obligación de
responder por los daños originados en aquellas facultades (Rouast y Durand). El
principio de autoridad y su ejercicio, eran los que en definitiva podían llevar al sujeto
a ser víctima de un daño. El principio de autoridad, como atributo de las facultades
de dirigir y organizar lo son con el fin básico de generar lucro para la compañía. Por
ende, autoridad y lucro no pueden estar al margen de los daños que tales actos
producen en el contexto de la fuerza laboral.
Del marco de la responsabilidad individual por la que pasan la mayoría de las teorías
analizadas, se llega a la responsabilidad de la sociedad en general que debe asistir
a quienes sufren daños, ya que es la sociedad toda la que se beneficia de una forma
u otra, por los bienes y servicios producidos por el trabajador en relación de
dependencia (Rouast y Durand, Mario L. Deveali, G. Ripert y J. J. Etala).
71
7. Teoría inspiradora de la Nueva Ley de Riesgos del Trabajo
El DNU 1278/2000 agregó en el art. 6º, apart. 2.b, de la LRT las ahora denominadas
"enfermedades profesionales no listadas", es decir, aquellas que no forman parte de
los listados anexos de la LRT, pero que, por tratarse de patologías generadas en
forma directa por el ambiente o el trabajo realizado, se las consideran para ese caso
particular alcanzadas por los beneficios de la LRT, a criterio de la Comisión Médica
Central, cuyo dictamen es recurrible como lo establece de modo ordinario la norma,
ante la Justicia Federal de cada provincia o ante la Cámara Federal de la Seguridad
Social a nivel de la Nación.
73
e. Incapacidad parcial o total: denominamos incapacidad a la disminución que sufre
la víctima de su aptitud física y psicológica para trabajar por efecto del daño sufrido
en un accidente o enfermedad profesionales.
74
El análisis de las normas en materia de accidentes y enfermedades profesionales
nos lleva inexorablemente a considerar que se trata de reparar con distintas
prestaciones un daño ya ocurrido , a menudo irreversible desde el punto de vista de
la salud del ser humano afectado. Es, por lo tanto, un sistema o subsistema legal
que opera ex post facto . Sólo se puede reparar cuando existe un daño efectivo en
la salud. Lo grave de esta realidad, es que la medicina puede, en la mayoría de los
casos contribuir a la curación o recuperación parcial, de modo que el daño termina
transformándose en una suma de dinero, frente a la impotencia de restituir al
damnificado su salud originaria. En un marco utópico, la LRT se sustenta sobre el
deber de indemnidad, primero preventivo si se logra eliminar, aislar, controlar o
minimizar los riesgos, luego reparativo, cuando el daño se ha producido y el deber
legal es el de procurar la recuperación integral de la persona tanto en los daños
físicos como los psíquicos y los psicosomáticos.
Resulta claro en todo el texto legal, y en particular en algunas normas que enuncian
objetivos y principios, que el legislador obró con la intención de fortalecer la
prevención, sin desmedro de crear un mecanismo que tiene por objeto reparar los
daños sufridos por la víctima.
75
Artículo 1º. — Normativa aplicable y objetivos de
la Ley sobre Riesgos del Trabajo (LRT)
1) La prevención de los riesgos y la reparación de los
daños derivados del trabajo se regirán por esta Ley
sobre Riesgos del Trabajo (LRT) y sus normas
reglamentarias.
2) Son objetivos de la Ley sobre Riesgos del Trabajo
(LRT):
a) Reducir la siniestralidad laboral a través de la
prevención de los riesgos derivados del trabajo;
b) Reparar los daños derivados de accidentes de
trabajo y de enfermedades profesionales,
incluyendo la rehabilitación del trabajador
damnificado;
c) Promover la recalificación y la recolocación de los
trabajadores damnificados;
d) Promover la negociación colectiva laboral para la
mejora de las medidas de prevención y de las
prestaciones reparadoras.
Del texto surgen con claridad las siguientes pautas:
1) La LRT tiene un fin previo al articulado de sus consecuencias, que se
basa en propender y estimular la adopción de medidas preventivas
de higiene, seguridad y medicina laboral, a fin de evitar los eventos
dañosos.
En relación directa con esta pauta tenemos la estimación de las
cotizaciones que abonarán las empresas, cuyo monto tendrá relación
con las medidas de higiene, seguridad y prevención que se adopten.
2) Resulta claro que si bien es imposible anular los riesgos, un objetivo
prioritario es reducir la siniestralidad , a cuyos fines existen: por
ejemplo: incentivos económicos (la reducción de la contribución
patronal). En cualquier caso, no se trata sólo de un mero problema
económico, ya que por sobre todo, estamos frente a la custodia de la
salud y de la vida humanas, que es valor que debe tenerse presente,
a los fines de instrumentar un sistema como el que plantea la LRT.
3) Reparar los daños y rehabilitar a los damnificados son dos objetivos
inevitables si la prevención no resultó plenamente satisfactoria y por
ende, se produjeron eventos dañosos.
4) Buscar mecanismos para reconvertir la mano de obra y recolocar al
trabajador que padece una incapacidad son también objetivos
generados por la existencia de daños verificados, y de menoscabo
en la capacidad operable del sujeto sobre el total de sus
potencialidades.
5) Finalmente, en este enunciado de buenas intenciones, se espera que
dentro de la negociación colectiva se introduzcan pautas, principios
y deberes que procuren prevenir los riesgos laborales, o en su caso,
76
para contribuir a repararlos satisfactoriamente, con el objeto de
reinsertar al damnificado como un trabajador útil.
En general se puede afirmar que las prácticas deformantes y los desvíos son el
producto de un sistema perverso, que no centralizó su objetivo en el sujeto esencial
del sistema que es y siempre será el trabajador damnificado. Si no se preserva la
aplicación oportuna y plena de los servicios y prestaciones legales a la víctima de
un accidente o una enfermedad profesional, sencillamente habremos fracasado
nuevamente.
El objeto esencial de una norma como la LRT es amparar oportunamente y con toda
la plenitud de la legislación al damnificado y su grupo familiar primario, o en su caso,
a los derechohabientes.
Si damos una rápida lectura a la LRT, observaremos como elementos distintivos los
siguientes:
1) Tiene un papel importante la prevención de los riesgos laborales , no
sólo por los enunciados en distintas normas declarativas, sino por los
efectos que la reducción de los eventos dañosos implican para el
empleador como un incentivo para mejorar las medidas de higiene y
seguridad, y la calidad de vida del trabajo dentro o fuera del ámbito
laboral. En este plano, se privilegia el denominado Plan de Acción
(común y especial), que establece las condiciones en base a las
cuales las empresas deberán cumplir con las normas preventivas
estándar, con las complementarias, y con normas que se encuentren
inclusive por sobre las pautas legales.
2) Se aspira a bajar el costo laboral con la utilización de un sistema
contributivo que traslada las responsabilidades patrimoniales a las
Aseguradoras de Riesgos del Trabajo, que reciben las contribuciones
77
para financiar el sistema y a la vez tienen a su cargo las prestaciones
dinerarias y en especie. Con ello, los montos impredecibles, lo
aleatorio y heterogéneo del resultado desaparece, o en su caso, si
algo de aleatoriedad subsiste, se traslada a las ART.
3) Procura neutralizar la conflictividad judicial , ya sea con la asunción
de responsabilidad por parte de las Aseguradoras de Riesgos del
Trabajo (ART) como con las limitaciones establecidas para articular
acciones por la vía del Código Civil, que ahora se pueden articular en
forma irrestricta, en la medida que se pueda prevenir la insuficiencia
de las indemnizaciones tarifadas y/o su irrazonabilidad. Resulta claro
que el legislador partió de un sistema complementario entre lo
establecido por la LRT como cobertura especial de carácter objetivo,
y la cobertura suplementaria, que con el decreto 1694/2009 será
cubierto con un seguro de responsabilidad civil omnicomprensivo.
A la vez, ambas coberturas se suplementan, de modo que un monto
debe compensarse con el otro, y sólo es reclamable la diferencia (si
así no fuera estaría reparándose dos veces un mismo daño),
reiteramos por insuficiencia o por irrazonabilidad.
4) Se propicia la eliminación de costos periféricos : es muy clara la
intención del legislador de eliminar la acción de una serie de
interlocutores, que operaban en derredor de los sistemas de
accidentes y enfermedades profesionales anteriores. En efecto, la
filosofía que ahora se pretende modificar giraba en torno de dos
direcciones. Una era la vía prevista por la ley, en función de la cual el
trabajador damnificado procuraba un servicio asistencial que lo
asistiera. La otra, era la búsqueda —generalmente realizada a través
de un reclamo judicial— de una indemnización. En la primera como
en la segunda etapa, aparecían peritos, elementos de diagnóstico,
abogados, accidentólogos, etc. que generaban honorarios y gastos
al sistema, que no sólo resultaban a menudo superfluos o
innecesarios, sino que se pudo demostrar, que en definitiva, no
permitían que parte de lo que le correspondía al trabajador, no llegara
efectivamente a él, en tiempo, en forma o en su integridad. En alguna
medida, si analizamos la casuística de la vieja ley 9688 (incluida la
etapa de la ley 24.028) el trabajador se veía obligado a articular las
acciones por vía judicial para hacer valer sus derechos. El sistema
de la LRT trató de pasar al otro extremo, es decir, a crear todos los
pasos y en su caso, todos los obstáculos para no llegar a la acción
judicial. Sin embargo, no se contó con que las indemnizaciones
tarifadas pudieran transformarse en sumas insuficientes para
estructurar un sistema de reparaciones satisfactorias para cubrir el
principio de la reparación integral. Por ende, se rehabilitó la instancia
del reclamo fundado en el derecho común, lo que quedó habilitado
en forma irrestricta con el fallo "Aquino" de la Corte Suprema.
La LRT trata de evitar el dispendio de recursos hacia terceros,
concentrando el esfuerzo económico en la canalización de
prestaciones en dinero o en especie con destino al trabajador
damnificado. En el modelo que resulte de las reformas y de la
jurisprudencia sería conveniente que no pierda de vista estos
objetivos.
78
5) Se reorienta la solución de los conflictos : el legislador ha buscado
mecanismos que neutralicen conflictos, bajo distintos medios. Por lo
pronto, se elude la intervención ipso facto del fuero laboral a fin de
dilucidar la resolución de las cuestiones judiciales. Se le confieren
facultades especiales a las Comisiones Médicas, muy criticadas por
la doctrina, y se crean alternativas en sede administrativa, las que
una vez superadas pueden generar un paso dentro del Poder
Judicial, en la Justicia Federal —en primera instancia— como en la
Cámara Federal en lo Previsional en alzada. La Corte Suprema, en
el fallo"Castillo, Angel S. c. Cerámica Alberdi S.A." (7/9/2004, LL,
3/12/2004, 5) estableció la inconstitucionalidad del art. 46, apart. 1º
con la cual la competencia federal quedó descartada, y deberá
recurrirse ante la justicia laboral de conformidad con las normas
procesales de cada provincia. Sin perjuicio de la problemática que
puede generar para la jurisdicción provincial este tipo de soluciones,
parece claro para el legislador, la deliberada intención de evitar el
fuero laboral, al que sólo se le confiere alguna alternativa opcional y
periférica o residual. Si bien la justicia federal y la Cámara Federal de
la Seguridad Social tenía cabida por tratarse la LRT de un Instituto
de la Seguridad Social, muchos interpretaron que era una forma de
sustraer al trabajador de sus jueces naturales, con alguna
intencionalidad que escapaba a los principios y normas que inspiran
la problemática laboral y de la seguridad social, que en distintos
planos es esencialmente tuitiva.
6) Cambio filosófico en el circuito prestacional y asistencial : del mismo
modo que la LRT pone el acento en la faz preventiva, también trata
de fijar un nuevo lineamiento en materia la faz prestacional,
procurando un espectro más amplio, que se inicia obviamente en los
requerimientos asistenciales y médicos, pero que casi no reconoce
límites, ya que teóricamente, la ART debe acompañar al damnificado
hasta su recuperación con el alta, y hasta su reinserción laboral en el
mercado de trabajo.
7) Transformación del sistema indemnizatorio: otra de las
características del nuevo régimen es el de la desaparición de las
indemnizaciones de cierto volumen, y la sustitución por prestaciones
periódicas, divididas en cuotas mensuales, que se encuentran
relacionadas, en general, con el promedio de los ingresos del
trabajador damnificado y con el porcentaje de incapacidad estimada
o definitiva. Esta temática fue severamente cuestionada por la
doctrina, y de hecho, y la Corte Suprema declaró la
inconstitucionalidad del pago en cuotas en el caso "Milone, Juan
Antonio c. Asociart S.A. ART s/accidente" (CSJN, 26/10/2004, LL,
29/10/2004, DJ, 2004-3, 735 con nota de Horacio Schick) en tanto
que configuraba un agravio al art. 14 bis CN, violaba el principio de
igualdad (art. 16 CN) y se configura un acto discriminatorio.
Inicialmente, el pago en cuotas tuvo la buena intención de administrar
el ingreso del trabajador, de modo que proveerle periódicamente el
ingreso. Para otros, se trató de un medio de financiamiento de quién
debía pagar la indemnización. La Corte Suprema no tuvo en cuenta
ninguno de dichos argumentos, y se remitió solamente a las garantías
y derechos básicos de la Constitución Nacional, de modo que el pago
79
periódico también puede ser objetado por el trabajador, en el planteo
de inconstitucionalidad precitado.
8) Transformación del concepto de empleo y la reinserción laboral : otro
tema en el cual el cambio observado es sustancial, es el claro objetivo
de la LRT de rehabilitar a la persona que sufre las consecuencias de
un accidente o una enfermedad profesional de modo que pueda
mantenerse o reinsertarse en su vida laboral activa. En los regímenes
anteriores, las indemnizaciones tardías e insuficientes fueron
ineficaces para atender necesidades de rehabilitación, entrenamiento
y capacitación, más el vínculo necesario con las oportunidades, que
todo trabajador necesita una vez superado el trauma de la patología
y sus consecuencias.
Por el otro, tenemos las ART (Aseguradoras de Riesgos del Trabajo) que operarán
en forma análoga a una empresa de seguros, y serán los responsables de las
prestaciones y obligaciones impuestas por la ley sustituyendo la responsabilidad de
la empresa en función de una contribución que la misma efectuará para estar
amparada (art. 26, LRT).
No está prevista la cobertura parcial de una ART, de modo que no existen dudas de
que éstas son y serán las dos únicas posibilidades que ofrece el sistema.
b. Las ART son depositarias de todo el sistema: las ART serán controladoras y
reguladoras del sistema, además de receptoras de los fondos aportados por los
80
empleadores afiliados, y de los prestadores de servicios y dinerarias que establece
la LRT.
En efecto, la importancia que tiene para el nuevo modelo legal la prevención (Plan
de Acción [común y especial]), su incidencia a los fines de determinar junto a otros
factores la contribución patronal, y potestades en materia inspección, control,
seguimiento, determinación de alícuotas para el cálculo de las contribuciones,
derecho a denunciar con fuertes sanciones (arts. 5º y 32, LRT ), etcétera, hacen de
las ART verdaderos núcleos operativos y funcionales de la ley y son también
concentradoras de una serie de poderes y facultades sólo comparables con las
funciones que tienen algunos ministerios del Poder Ejecutivo (art. 26, LRT ).
Se puede afirmar pues, que las ART asumen un deber de indemnidad para con sus
afiliadas (empresas) frente a las obligaciones de éstas sobre sus trabajadores una
vez que se presentan eventos dañosos (art. 26, LRT). Resulta obvio que la cobertura
de amparo de las ART alcanza las prestaciones de la LRT, aun cuando la Corte
Suprema ha extendido la responsabilidad encausada por la vía del derecho común.
81
Otros autores, como Mario Akerman, afirman que, si todo ciudadano puede acceder
al Código Civil en forma integral, mal podría limitarse el mismo para el caso en que
el damnificado sea un trabajador en relación de dependencia.
Los fallos "Gorosito" y "Brítez" y el DNU 1278/2000 habían iniciado una nueva etapa,
que podemos llamar de convalidación de la nueva LRT, introduciendo cambios o
confirmando su constitucionalidad, tomando como premisa que es un sistema
perfectible que se perfeccionará a partir del modelo diseñado originalmente, sin
admitir ya un retroceso a los viejos modelos de las leyes 9688 y 24.028.
La opción por la vía del derecho común se deberá ejercer en la justicia civil, y no en
la justicia laboral como surgió de los cuestionamientos judiciales, (art. 4º, in fine, ley
26.773).
Los empleadores con el plan de prevención de riesgos que los obliga a aislar, reducir
o eliminar los riesgos, a adecuar las instalaciones, a capacitar al personal en la
82
prevención, a suministrar los elementos de protección personal, son el eje de la
prevención. A su vez, se establecerá un listado de empresas o establecimientos
considerados críticos, los que deberán cumplir con un plan de acción especial para
reducir la siniestralidad en cantidad y en la calidad de los eventos dañosos,
supervisados por la ART y por la Superintendencia de ARTs (art. 4º, LRT, reformado
por DNU 1278/2000). Su accionar eficaz se traducirá luego en una reducción de la
contribución a su cargo. La SRT, conjuntamente con cada ART o con las empresas
autoaseguradas deberán encarar la prevención en higiene, seguridad y medicina
laboral como prioridad. La reducción del costo laboral depende en gran medida, de
la ejecución de las medidas preventivas y de su eficacia para disminuir o extinguir
la siniestralidad.
83
3. Estructura funcional del nuevo sistema
84
programáticas, que imponen la necesidad de su reglamentación para poder
transformarse en operativas.
Artículo 4º. Inc. 2º in fine : Sobre las pautas y contenidos del plan de acción que
deben realizar las empresas o establecimientos considerados críticos, las que se
encontrarán sometidas a controles especiales. Esta norma fue introducida por
el decreto 1278/2000,y reemplazó el llamado "plan de mejoramiento". Obviamente,
se aplican en forma complementaria la ley 19.587 de Higiene y Seguridad en el
Trabajo y sus normas reglamentarias (dec. 351/1979), y más recientemente el
denominado Programa "Trabajo seguro para todos" de conformidad con el decreto
700/2000.
85
Artículo 8º. Inc. 3º: Donde se requiere la tabla de evaluación de las incapacidades
dentro del SIJP y de la LRT, que fue introducida en el mismo laudo 156/2000, donde
se enunció el listado de enfermedades profesionales incluidas.
Artículo 16. Inc. 2º: Sobre reducción de aportes y contribuciones al SUSS en los
supuestos de retorno al trabajo del dependiente damnificado con Incapacidad
Laboral Permanente (ILP), aspecto que no ha sido reglamentado.
Artículo 19. Inc. 2º: Sobre la forma y cuantía de la garantía del pago de la renta
periódica para casos de insolvencia por quiebra o liquidación de la compañía de
seguros de retiro contratada al efecto. Esta norma no ha sido reglamentada, y, de
hecho, por ahora no se han dado casos.
Artículo 21. Inc. 3º: Sobre los procedimientos de las comisiones médicas y el
régimen arancelario de las mismas. Esta norma ha sido objeto de una copiosa
reglamentación, que en la actualidad ofrece alguna confusión y hasta discrepancias.
Artículo 26. Inc. 1º: Sobre los requisitos de diversa naturaleza, sobre todo en lo
relativo a solvencia financiera, capacidad de gestión, y sobre el capital mínimo para
la constitución de una ART. Al respecto se dictaron numerosas normas, que hoy
ofrecen discrepancias y alguna confusión.
Artículo 33. Inc. 2º: Sobre los plazos para la declaración de insuficiencia patrimonial
y sobre el monto de la contribución a cargo de los empleadores privados
autoasegurados al fondo de garantía. Se dictaron normas específicas como los
decretos 334/96 (ver art. 33, apart. 3º), 585/1996 (art. 9º sobre las contribuciones) y
491/97 (ver arts. 10 y 11).
86
Artículo 45: Sobre la conveniencia de dictar normas reglamentarias en virtud de la
LRT y su intervinculación con temas tales como pluriempleo, relaciones laborales de
duración determinada y a tiempo parcial, sucesión de siniestros, trabajador jubilado
o con jubilación postergada. Los arts. 13 y 14 del decreto 491/1997 se ocuparon de
las situaciones de pluriempleo y sucesión de siniestros, bajo la hipótesis de
incapacidad incremental.
Artículo 46. Inc. 1º: Sobre las reclamaciones ante la justicia de los damnificados y
entre las ART y los empleadores, ya sea por:
87
organismos autónomos o autárquicos, dentro de los cuales podemos situar a la SRT.
Las atribuciones reglamentarias deberían ser meramente administrativas, o
burocráticas, y terminan accediendo a facultades propias del legislador responsable
del poder de policía (el Poder Ejecutivo), e inclusive llegan a invadir el territorio
exclusivo del Parlamento.
Es posible que la reglamentación cree otra ley, pero también es posible que se obre
con sabiduría, preservando su contenido, y formulando las objeciones que requieran
cambios de fondo remitiendo los mismos al Parlamento nacional.
88
a. La cobertura del Código Civil: que extienda las posibilidades de las ART a todo el
marco asegurable posible, incluyendo los reclamos que, por la vía ordinaria y el
derecho común, pueden entablar los damnificados. A tal fin, podría establecerse una
alícuota especial, o en su caso, un régimen de primas o contribuciones
independiente, o la alternativa prevista por el decreto 1694/2009 que promueve la
cobertura de seguros de responsabilidad civil para cubrir con ellos a los
demandados.
89
Si bien se ha insistido mucho en la corrección y reformulación de distintos contenidos
de la LRT, sólo se intentaron dos reformas que podemos considerar "de fondo", en
el sentido de que procuraron corregir la norma y procurar mejorarla. Sin dudas, los
ajustes realizados antes del fallo "Aquino" (21/9/2004) fueron menos sustantivos, y
arraigados en un marco en el que se procuró la consolidación del sistema. La nueva
composición de la Corte Suprema modificó sus criterios 180 grados, y desde el fallo
citado en adelante, sistemáticamente consideró a la LRT inconstitucional, en no
menos de 17 de sus contenidos fundamentales. Es por ello, que a partir de fines del
2004 se constituyó una Comisión Redactora de la reforma de la LRT, que pudo
lograr un texto tentativo de una reforma que podríamos considerar "integral", en
donde no solo se consultó a todos los sectores, sino que además, se pidió la opinión
de terceros, especialmente en el ámbito doctrinario. Sin embargo, no se pudo
resolver en forma razonable el tema de la opción entre el sistema especial y la acción
por la vía del derecho común. Se confrontó contra el denominado "cúmulo", según
el cual, el trabajador tiene derecho a todos los beneficios de la LRT incluyendo sus
indemnizaciones tarifadas, y si la misma resultare insuficiente o en su caso
irrazonable, podría interponer la acción civil en forma complementaria. Reiteramos,
que según nuestra opinión, solo sería pertinente si la indemnización tarifada
resultare insuficiente y/o irrazonable. Dado que este tema no se pudo resolver,
la LRT sigue sin contar con una reforma que cubra íntegramente todas las críticas,
y resuelva en consecuencia, todas sus fisuras.
90
2. El decreto reglamentario 1694/2009
La Ley de Riesgos del Trabajo (LRT) 24.557 fue criticada desde su promulgación
por el sistema indemnizatorio, por el régimen hermético que proponía el sistema sin
la intervención judicial, por el tratamiento que se le daba al subsistema de
prevención de higiene y seguridad, por la competencia del fuero federal, y por las
restricciones que imponía a los damnificados la acción por la vía del derecho común.
En alguna medida, el Decreto de Necesidad y Urgencia 1278/2000 (B.O. 3/1/2001)
procuró mejorarlo manteniendo el sistema originario.
Así nació la LRT que tuvo por fin encontrar un sistema que por una vía expedita le
permitiera al trabajador acceder a las indemnizaciones por daños, junto a la
cobertura asistencial, y de rehabilitación. Al respecto, la LRT creó un sistema
administrativo que evitaba trámites judiciales, pero las indemnizaciones tarifadas y
sus topes resultaron insuficientes, las normas de higiene y seguridad preventivas
debían ser controladas por las mismas ART y en su caso por la SRT, y a una etapa
inicial sin mayores reclamos en sede judicial, le sucedió un importante incremento
de la litigiosidad cuestionando la constitucionalidad de gran parte de las normas.
91
el más alto nivel del Poder Ejecutivo que fue el de plasmar en la reforma un proyecto
que fuera compatible con los fallos emanados de la Corte Suprema, y en su caso,
que fueren concordantes con el imperativo constitucional que imponían dichas
sentencias.
Dado que por distintas razones no se pudo enfrentar la reforma legislativa, es que
el Ministerio de Trabajo, previa consulta a los especialistas del sector empresario y
del sector sindical, se orientó por una norma reglamentaria, dentro de las
atribuciones conferidas por la Constitución Nacional (art. 99) y por la misma LRT.
92
Los montos indemnizatorios eran exiguos y por ende,
arbitrarios, lo que obligaba al damnificado a interponer una
acción judicial, en donde se suele invocar la vía alternativa del
Código Civil, y sus arts. 1109, 1113 y concordantes, en función
de la responsabilidad por culpa, culpa grave, dolo o en virtud de
la denominada "responsabilidad objetiva causada por los
hechos de las cosas", todo ello a la luz del fallo "Aquino" que
había declarado inconstitucional el art. 39 de la LRT;
Los montos fijos de $ 30.000, $ 40.000 y $ 50.000 habían
quedado desactualizados, para los casos de incapacidad entre
50 y 66 %, incapacidad total (más del 66 %) y por muerte,
respectivamente, de modo que era fundamental proceder a su
reajuste conforme al curso de la inflación y al imperativo de la
realidad económica;
Si los montos fueran más adecuados al daño reparado, el
trabajador damnificado optaría por el régimen especial, y no se
aventuraría a una acción judicial por la vía del derecho común;
Las prestaciones dinerarias de la LRT no deben tener
intermediarios, y su pago debe estar garantizado por el
depósito bancario en la cuenta especialmente habilitada al
efecto, a cuyos fines se requiere la regulación pertinente;
La fijación de un piso indemnizatorio, en una forma de generar
equidad para lograr que la reparación de los daños sea más
razonable, y lo suficientemente atractiva como para disuadir a
los damnificados de la necesidad de formular un reclamo en
sede civil;
Se reclama el abaratamiento del sistema, seguramente con la
solución de temas burocráticos, y en la aprobación de las
alícuotas que se imponen a las pequeñas empresas, a fin de
evitar cualquier tratamiento diferenciado en su perjuicio;
Resultaba imprescindible crear la cobertura de seguro por el
marco de la responsabilidad civil, dado que la empresa carece
de un sistema de protección que lo ampare frente a los
reclamos por esta vía, sin perjuicio de que la ART en principio
debería cubrir la indemnización tarifada por la cual la empresa
abonó la contribución patronal;
De hecho, la jurisprudencia se orientó en numerosos fallos
hacia el denominado "cúmulo", que consiste en integrar las
indemnizaciones tarifadas aportadas por la ART con un saldo a
cargo del empleador, por los reclamos del derecho común. En
este último rubro, lo que emergió fue la necesidad de que
generara la cobertura de seguros por responsabilidad civil, ya
habilitado por la Superintendencia de Seguros de la Nación en
dos empresas que lo solicitaron;
El régimen de prestadores ha ofrecido alguna dificultad, en
especial por su heterogeneidad, y en su caso, por la falta de
controles eficientes sobre la calidad de los servicios, y su
contribución a la recuperación psico-física de los trabajadores
afectados por las patologías laborales;
El sistema impone la necesidad de vigilar en forma conjunta el
resultado operado por la reforma, a través de los actores
93
sociales de máximo grado en conjunto con el Ministerio de
Trabajo, Empleo y Seguridad Social de la Nación.
A la vez, el art. 11, inc. 3º de la LRT puntualiza que el Poder Ejecutivo puede
modificar las indemnizaciones por vía reglamentaria, en la medida que mejore los
montos. Esta mejora no implica el cambio del sistema, y la nueva implementación
de pisos altera el régimen legal de fondo.
Es por ello, que entendemos que varias de las normas debieron haberse aprobado
en el contexto de un decreto de necesidad y urgencia, según lo habilita el art. 99 inc.
3º de la Constitución Nacional.
94
El objetivo claro del legislador es el de volver a generar el atractivo por el cobro de
las indemnizaciones tarifadas, y en alguna medida desalentar las acciones por la vía
del derecho común, conforme lo admite hoy parte importante de nuestra
jurisprudencia.
Uno de los temas que había generado controversias, por su asimetría, era el trato
diferencial que tenían las licencias en el caso de las enfermedades y accidentes
inculpables de las contempladas en la LRT para los eventos del trabajo o
profesionales. En efecto, mientras el primero ordena pagar la misma retribución que
le correspondería al trabajador si el mismo estuviere prestando servicios, la segunda
se liquidaba con el promedio de las remuneraciones de los últimos doce meses
anteriores al accidente o a la enfermedad. Por ende, mientras uno era prácticamente
el salario vigente al momento del cobro, el otro respondía a un promedio que
generaba un pago menor al vigente, sin que la diferenciación tuviere justificación
alguna. Es más, la LRT exhibía una suerte de desprotección al damnificado, al pagar
una suma menor a la prevista en el marco contractual.
La reforma introducida por el decreto 1694/2009 establece en el art. 6º, que las
prestaciones dinerarias por Incapacidad Laboral Temporaria (ILT) o permanente y
provisoria mencionadas en el art. 11 inc. 2º de la LRT se calcularán, liquidarán y
ajustarán de conformidad con lo establecido en el art. 208 de la Ley de Contrato de
Trabajo.
El art. 2º del decreto 1694/2009 suprime el tope de $ 180.000 previsto en el art. 14,
inc. 2º, aparts. a y b, y en el art. 15, inc. 2, último párrafo de la LRT.
95
2.6. Nuevo valor mínimo en el cálculo de las indemnizaciones
Una novedad que trae la reforma es la fijación de un monto mínimo o piso de las
indemnizaciones por incapacidad parcial o total y permanente que fija en la suma
de $ 180.000. Dicho piso habrá que cotejarlo con el grado de incapacidad
determinada en la víctima, y ese constituirá el valor mínimo indemnizable. En otros
términos, si la aplicación de la fórmula de 53 veces el valor mensual del Ingreso
Base vmIB multiplicado por el grado de incapacidad cuando la misma fuere parcial
y permanente, multiplicado por el coeficiente de edad que resulta de 65 sobre la
edad de la víctima.
Por lo tanto, si como resultado del cálculo indemnizatorio resulta una suma mayor
al piso, se paga ésta última. Si en cambio, la fórmula arroja un monto menor al piso,
se abonará el piso conforme a las pautas precitadas. Por ende, de los dos valores,
el correspondiente a la fórmula y el que surja del nuevo piso, se pagará el mayor.
Se actualizan con valores reales los montos fijos establecidos para las
incapacidades mayores y para el caso de fallecimiento de la víctima, conforme a la
siguiente escala:
96
El decreto 1694/2009 introduce dos cambios en el monto mensual que se le abonó
al damnificado cuando requiere la asistencia permanente de otra persona para
atender necesidades elementales. En efecto, se cambia el monto base de la
prestación mensual, que en el pasado era una suma casi irrisoria, y se establece un
mecanismo de actualización automático y permanente.
Para asegurar los controles sobre el pago de las prestaciones dinerarias se impone
la apertura de una cuenta especial bancaria a nombre de la víctima, o en su caso,
de sus causahabientes, a fin de que se depositen en la misma las deudas o
prestaciones dinerarias.
97
2.11. Reducción de costos y diseño de las alícuotas
El cálculo de las alícuotas ha perjudicado sin dudas a las empresas más pequeñas,
que dada sus carencias en materia preventiva, la fragilidad y riesgos que generan
sus actividades específicas, y los planteles muy pequeños determinaron que las
contribuciones fueran las más onerosas. Es más, diversas denuncias fueron
receptadas sobre la desproporción entre dichas contribuciones y las que se
negocian con las empresas medianas y grandes.
98
El decreto 1694/2009 (art. 16) establece que la reforma adquiere vigencia desde la
fecha de publicación en el Boletín Oficial (6 de noviembre de 2009) y en aparente
contradicción, reafirma que "y se aplicarán a las contingencias previstas en la ley
nro. 24.557 y sus modificaciones cuya primera manifestación invalidante se
produzca a partir de esta fecha" . Por ende, los casos cuyos eventos ocurrieron
antes del 6 de noviembre de 2009 y se encuentran pendientes, no están alcanzados
por la reforma ni corresponde adecuar las indemnizaciones.
No existen dudas que las reformas como la promovida por el Poder Ejecutivo a partir
del anteproyecto redactado por el Ministerio de Trabajo de la Nación respondía a
una serie de imperativos surgidos de las críticas, los cambios operados desde la
justicia laboral que desencadenaron una serie de declaraciones de
inconstitucionalidad.
3.2. Introducción
100
En consecuencia, por lo entraña para la Primera Mandataria no podemos opinar
sobre el texto remitido, que nada dice de un monto mínimo como el que ella refiriera
en su discurso de elevación (20/9/2012).
Esto ocurrió hacia el año 2004 a poco de conocerse el fallo "Aquino" (CSJN Fallos:
327:3753), y de hecho, esta reforma parcial es la cuarta versión de una serie de
anteproyectos que tuvieron como mínimo otras tres versiones previas, alguna de las
cuales fue integral (4) .
Se optó por una reforma parcial, que básicamente se refiere a los cuestionamientos
judiciales, como el referido caso "Aquino", y principalmente los casos
"Castillo" (5) referido a la inconstitucionalidad de la competencia de la justicia federal
para entender en los casos de riesgos del trabajo(CSJN Fallos: 327:3610) y "Milone"
respecto de la impugnación de las rentas concedidas en la LRT en forma periódica,
determinando que las mismas deben abonarse en un pago único, siendo el
damnificado o los causa habientes los habilitados a administrar los fondos
concedidos en función de la necesidad de repara los daños sufridos por la víctima,
(CSJN Fallos: 327:4607) (6) .
En el fallo "Aquino" entre otras cosas dispuso: "El propósito del legislador mediante
el art. 39, inc. 1º de la ley de riesgos del trabajo —al que se declara
inconstitucional— no fue otro que consagrar un marco reparatorio de alcances
menores que los del Código Civil, apartándose de la concepción reparadora integral,
pues dicha ley mediante la prestación del art. 15, inc. 2º, segundo párrafo, y la
consiguiente eximición de responsabilidad del empleador prevista en el citado
art. 39,sólo indemniza daños materiales y dentro de éstos, únicamente el lucro
cesante que, asimismo, evalúa menguadamente. La ley de riesgos del trabajo al
excluir mediante el art. 39, inc. 1º sin reemplazar con análogos alcances la tutela de
los arts. 1109 y 1113 del Código Civil, no seadecua a los lineamientos
constitucionales a pesar de haber proclamado que tiene entre sus objetivos reparar
los daños derivados de accidentes de trabajo y de enfermedades profesionales —
art. 1º, inc. 2º b—, negando a la hora de proteger la integridad psíquica, física y
moral del trabajador, la consideración plena de la persona humana y de los
imperativos de justicia de la reparación que no deben cubrirse sólo en apariencia. El
hecho de que los menoscabos a la integridad psíquica, física y moral del trabajador,
prohibidos por el principio 'alterum non laedere', deban ser indemnizados en los
términos del art. 39, inc. 1º de la ley de riesgos del trabajo, que excluye la vía
reparadora del Código Civil,vuelve a dicha norma contraria a la dignidad
humana, ya que ello entraña una suerte de pretensión de reificar a la persona por
vía de considerarla no más que un factor de la producción, un objeto del mercado
de trabajo. El art. 39, inc. 1º, en cuanto exime de la responsabilidad civil al empleador
frente al daño sufrido por el trabajador, no tiende a la realización del principio
constitucional de la justicia social sino que, marcha en sentido opuesto al agravar la
desigualdad de las partes que regularmente supone la relación de trabajo y, en
consecuencia, formula una preferencia legal inválida por contrariar dicho principio.
La norma impugnada en cuanto excluye la vía reparadora del Código Civil, comporta
un retroceso legislativo en el marco de protección que pone a ésta en grave conflicto
con el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales que está
101
plenamente informado por el principio de progresividad, según el cual, todo Estado
Parte se compromete a adoptar medidas para lograr progresivamente la plena
eficacia de los derechos allí reconocidos, existiendo una fuerte presunción contraria
a que dichas medidas regresivas sean compatibles con el Tratado, cuya orientación
no es otra que la mejora continua de la condiciones de existencia".
Con ello parece que se ha abandonado la teoría vertida en los tres proyectos
anteriores, en los cuales se propiciaba una reforma integral de todo el sistema.
Al contrario, hoy tenemos una ratificación del modelo, que se ajusta con los serios
cuestionamientos de la jurisprudencia, en especial de la Corte Suprema, sin atender
a todos ellos, y buscando un atajo por un camino intermedio.
102
mejor opción cobrar el mismo por parte del damnificado o sus
causahabientes que desecharlo, y recurrir a la vía excluyente
del derecho común, ante un tribunal civil. Este incremento
surge de los anuncios de lo que resultará del RIPTE enunciado
en el art. 8° del anteproyecto que literalmente dispone: "Los
importes por incapacidad laboral permanente previstos en las
normas que integran el régimen de reparación, se ajustarán de
manera general semestralmente según la variación del
índiceRIPTE (Remuneraciones Imponibles Promedio de los
Trabajadores Estables), publicado por la Secretaría de
Seguridad Social del Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad
Social, a cuyo efecto dictará la resolución pertinente fijando los
nuevos valores y su lapso de vigencia".
2. Se adiciona por otros daños —incluyendo daño moral— un
20% al capital por daño material excluido el accidente in
itinere , con un piso mínimo de $ 70.000 para el caso de
incapacidad total o muerte. El art. 3° del anteproyecto
establece:"Cuando el daño se produzca en el lugar de trabajo o
lo sufra el dependiente mientras se encuentre a disposición del
empleador, el damnificado (trabajador víctima o sus
derechohabientes) percibirá junto a las indemnizaciones
dinerarias previstas en este régimen, una indemnización
adicional de pago único en compensación por cualquier otro
daño no reparado por las fórmulas allí previstas, equivalente al
veinte por ciento (20%) de esa suma. En caso de muerte o
incapacidad total, esta indemnización adicional nunca será
inferior a pesos setenta mil ($ 70.000)". Con lo expuesto se
atiende la crítica contenida en el fallo "Aquino" según la cual la
LRT sólo repara el daño material, dejando de lado "otros
daños", en especial, el "daño moral", que ahora estaría
expresamente incluido y liquidado por la ART en los plazos
perentorios establecidos por la reforma.
3. Se establece un plazo perentorio de quince (15) días para que
se pague la indemnización tarifada de la LRT, a fin de asegurar
la intangibilidad del pago prometido por el sistema legal. Con
este mecanismo se completan los recaudos del "principio de
intangibilidad" consagrados en la legislación protectoria, según
el cual el legislador debe velar por el pago íntegro y oportuno
de las prestaciones consagradas por la legislación de orden
público. Con ello se evita todo diferimiento, y sin gastos
causídicos, se pone a disposición del damnificado o sus
causahabientes la suma que provenga de la incapacidad de
terminada por las comisiones médicas y la fórmula vigente con
el nuevo sistema de actualización. Se parte de la premisa de
que será lo suficientemente importante como para que los
beneficiarios opten por este pago, y renuncien tácitamente a la
indemnización emergente del Código Civil.
4. Se puntualiza en el art. 2° lo siguiente: "La reparación dineraria
se destinará a cubrir la disminución parcial o total producida en
la aptitud del trabajador damnificado para realizar actividades
productivas o económicamente valorables, así como su
necesidad de asistencia continúa en caso de gran invalidez, o
103
el impacto generado en el entorno familiar a causa de su
fallecimiento. Las prestaciones médico asistenciales,
farmacéuticas y de rehabilitación deberán otorgarse en función
de la índole de la lesión o la incapacidad determinada. Dichas
prestaciones no podrán ser sustituidas en dinero, con
excepción de la obligación del traslado del paciente. El derecho
a la reparación dineraria se computará, más allá del momento
en que se determine su procedencia y alcance, desde que
acaeció el evento dañoso o se determinó la relación causal
adecuada de la enfermedad profesional. El principio general
indemnizatorio es de pago único, sujeto a los ajustes previstos
en este régimen". En alguna medida la norma precitada
procura avanzar sobre el lucro cesante, el daño emergente, y
hasta sobre el daño moral, admitiendo otras formas de reparar
integralmente los menoscabos y los detrimentos de la aptitud o
estados permanentes de invalidez parcial o total, o en su caso,
la muerte, que se extienden a aspectos ligados a pérdida de la
chance, daño potencial o daño ponderado, o los efectos e
impacto sobre la familia en caso de fallecimiento. Se establece
con claridad que las prestaciones llamadas "en especie" no
pueden ser suplidas por una suma de dinero y se deben
efectivizar sin retaceos, (salvo el caso del traslado del
paciente). También se establece que los cálculos
indemnizatorios pertinentes se realizarán con prescindencia de
la procedencia o no de las sumas liquidadas. El art. 2º in
fine del proyecto, siguiendo el caso "Milone" de la CSJN ratifica
que las indemnizaciones, como principio general, serán de
pago único.
5. Se establece la opción excluyente entre la percepción por la vía
de la Ley Especial y el pago sin otro elemento que el proceso
administrativo de determinación de la incapacidad y del monto
indemnizatorio, y la alternativa opcional de la vía por el derecho
común, a cuyos efectos será competente la justicia civil. No lo
será la justicia laboral como lo ha resuelto en forma unánime la
jurisprudencia, ni la federal que fue invalidado por el caso
"Castillo" de la CSJN, como lo disponía el régimen original. Se
deja de lado en forma expresa la opción acumulativa o cúmulo
actualmente unánime en la jurisprudencia. Al respecto, el art. 4°
dispone:"Los obligados por la ley 24.557 y sus modificatorias al
pago de la reparación dineraria deberán, dentro de los 15
(quince) días de notificados de la muerte del trabajador, o de la
homologación o determinación de la incapacidad laboral de la
víctima de un accidente de trabajo o enfermedad profesional,
notificar fehacientemente a los damnificados o a sus
derechohabientes los importes que les corresponde percibir por
aplicación de este régimen, precisando cada concepto en forma
separada e indicando que se encuentran a su disposición para
el cobro. Los damnificados podrán optar de modo excluyente
entre las indemnizaciones previstas en este régimen de
reparación o las que les pudieran corresponder con
fundamento en otros sistemas de responsabilidad. Los distintos
sistemas de responsabilidad no serán acumulables. El principio
104
de cobro de sumas de dinero o la iniciación de una acción
judicial en uno u otro sistema implicará que se ha ejercido la
opción con plenos efectos sobre el evento dañoso. Las
acciones judiciales con fundamento en otros sistemas de
responsabilidad sólo podrán iniciarse una vez recibida la
notificación fehaciente prevista en este artículo. La prescripción
se computará a partir del día siguiente a la fecha de recepción
de esa notificación. En los supuestos de acciones judiciales
iniciadas por la vía del derecho civil se aplicará la legislación de
fondo, de forma y los principios correspondientes al derecho
civil". La fecha de pago perentoria coloca en mora automática a
la ART, y por otra parte, es el hito que marca la prescripción de
la acción de dos años que se contará a partir del día siguiente a
la fecha de pago indicada en el art. 4º del anteproyecto, párrafo
1º, prevenida como plazo para articular los reclamos por
accidentes de trabajo y enfermedades profesionales. Como se
advierte del texto, existe un momento en donde se configura la
deuda por vía del cierre de la operatoria de la ART donde se
determina el grado de incapacidad de la víctima por intermedio
de las Comisiones Médicas, y a propósito de ellas, se calcula la
fórmula con los guarismos que según los anuncios serán
vigorosamente actualizados a valores que resulten equitativos y
satisfactorios para la reparación del daño sufrido por la víctima,
a favor de ella o de sus causahabientes.
6. La ART debe concurrir con el eventual reclamo civil hasta la
concurrencia de la fórmula que determina la indemnización
especial de la LRT, más las costas en proporción a la parte
asumida conforme a la indemnización tarifada resultante. Si la
condena fuere por una suma menor a la liquidada, el saldo se
depositará en el Fondo de Garantía.
7. Se establece un régimen de responsabilidad civil ad
referendum de lo que al respecto se establezca desde la
Superintendecia de Seguros de la Nación. Al respecto el art. 7°
del anteproyecto literalmente dispone:"El empleador podrá
contratar un seguro aplicable a otros sistemas de
responsabilidad que puedan ser invocados por los trabajadores
damnificados por daños derivados de los riesgos del trabajo, en
las condiciones que fije la reglamentación que dicte la
Superintendencia de Seguros de la Nación".
8. Se crea el RIPTE, mecanismo de actualización semestral de
las indemnizaciones previstas en la LRT en base al promedio
de ajuste de las remuneraciones, que se calculará desde la
Secretaría de Seguridad Social del Ministerio de Trabajo de la
Nación, seguramente desde los salarios registrados con
aportes con los que cuenta dicha secretaría.
9. La opción tácita por el sistema de la LRT o por la
indemnización especial no se da por la percepción de otras
prestaciones periódicas, como las que reemplazan el salario
mensual en la ILT o la complementaria por Gran Invalidez o las
prestaciones médicas asistenciales de farmacia internación
cirugía y rehabilitación no son eficacias para tal fin. Así lo
dispone el art. 5° que dice:"La percepción de las prestaciones
105
en dinero, sea imputable a la sustitución de salarios en etapa
de curación (ILT) o sea complementaria por gran invalidez, así
como la recepción de las prestaciones en especie, no
implicarán en ningún caso el ejercicio de la opción excluyente
prevista en el artículo precedente".
La reforma propuesta es una síntesis de "lo mejor dentro de lo posible", y por ende,
deberá pasar por la primera prueba y esta es el debate y los cambios que se
intercalen en el Parlamento.
106
3.5. La nueva opción excluyente conjunta
107
como en especie— como consecuencia del régimen de reparación contenido en
esta ley".
3.6. Conclusiones
El trabajador podrá cobrar la suma depositada en forma tarifada sin ninguna carga,
tasa u honorario.
Seguramente habrá que afrontar un mayor costo del sistema, pero se ganará
reiteramos— en certeza y previsibilidad.
La verdad se sabrá finalmente, cuando este nuevo modelo resultante pase por el
tamiz de los casos concretos que se ventilen ante la justicia, afrontando el embate
de los detractores.
I. INTRODUCCIÓN
109
de la reforma del régimen jubilatorio, operado por la ley 26.425 que dispuso la
unificación del sistema que ahora se denomina Sistema Integrado Previsional
Argentino (SIPA), eliminándose el régimen de capitalización a través de AFJP y bajo
el control de la SAFJP. Por ende, toda vez que se cite al sistema jubilatorio nos
referiremos al mentado SIPA y cada vez que debamos recurrir a atribuciones que
detentaba por ley la SAFJP nos remitiremos al AnSes (Administración Nacional de
la Seguridad Social, art. 19, ley 26.425) es la autoridad de aplicación que debería
suplir las atribuciones que tenía el órgano precitado.
Veremos cada una de ellas, conforme el contenido del art. 2º de la LRT, que enuncia
la relación jurídica que vincula a cada persona, de modo de incluir prácticamente,
todo el espectro de la población económicamente activa, aun en los casos en donde
los beneficiarios se deben autoproteger como los autónomos o los que tienen
vínculos no dependientes ni laborales.
Es posible también que podamos detectar figuras que no han sido contempladas
expresamente, pero que pueden incluirse por el carácter enunciativo de las
alternativas voluntarias.
110
1. Las inclusiones obligatorias
a. Los empleados públicos: se sigue con esta primera inclusión, la línea tradicional
de las normas que precedieron a la LRT.
Todo trabajador estatal está incluido, cualquiera sea su vínculo con el Estado.
Deberíamos aclarar que todas las figuras atípicas utilizadas por la Administración
Pública con el fin de reclutar recursos humanos, cuya naturaleza esté discutida,
también están incluidos. Nos referimos a los servicios contratados en forma
dependiente, los servicios de contratistas exclusivos, los asesores temporarios
dependientes, los consultores por tiempo determinado o tiempo parcial, etcétera. En
general, los servicios contratados ofrecen muy diversas modalidades en cuanto a la
prestación. Con frecuencia, se los emplea como un medio para contratar personal
que, en rigor, son verdaderos agentes de la administración pública, y se los
encuadra como contratados, a fin de evitar cargas sociales y coberturas como la de
la LRT. Si el agente demostrara que esta figura es en fraude de la legislación
vigente, obviamente, puede imponer la aplicación de la LRT.
111
En definitiva, el art. 25, LCT dispone:
"Se considera 'trabajador' a los fines de esta ley, la persona física que se obligue o
preste servicios en las condiciones previstas en los arts. 21 y 22 de esta ley,
cualesquiera sean las modalidades de la prestación".
Va de suyo, que todas las variantes de la figura del trabajador están incluidas, tal el
caso del "socio-empleado" (art. 27,LCT), o los "auxiliares del trabajador"
(art. 28, LCT), hasta las figuras que pretenden ocultar la figura del trabajador bajo el
velo de otra figura aparente (art. 102, LCT).
El art. 2º incluye a:
112
Se supone que la inclusión de las personas precitadas requerirá por parte de la
reglamentación determinaciones básicas. Por ejemplo, quién será el responsable de
brindar todas las prestaciones de la LRT en tales casos, aun cuando va de suyo que
lo será el Estado nacional, provincial o municipal, conforme al ámbito en el cual se
desarrolló el servicio ocasional. Considerando el cargo que deberá preverse o
imponerse en el presupuesto, será necesario determinar cuáles serán los servicios
contratados o vinculados a cada jurisdicción que atenderá los eventos, ya que estas
situaciones deben preverse en el marco de la instrumentación de la LRT, y no
esperar que estos temas sean resueltos cuando estemos frente a damnificados sin
cobertura previsible. Entre los servicios previstos como carga pública, tenemos a las
personas que integran las mesas de recepción y control de los votos en una elección
nacional, provincial o municipal. Es a cargo de la autoridad gubernamental a cargo
de las personas involucradas en la carga pública la concesión de los servicios, que
en la experiencia de la LRT ha sido heterogénea y deficiente, pues los eventos
ocurridos fueron atendidos precariamente por los servicios públicos de salud, sin
tener conciencia que si se trataba de un accidente ocurrido por el hecho o en ocasión
del cumplimiento de la carga pública contaba con todos las prestaciones previstas
en la LRT.
Además de las personas físicas que el sistema de la nueva LRT incluye como
sujetos activos y beneficiarios del plexo prestacional, existe la posibilidad de que el
Poder Ejecutivo formule otras inclusiones. Tal inclusión transformaría la intención
del legislador, que no admitió automáticamente la inclusión de ciertas personas, en
parte del grupo social a los que se consideró como beneficiarios compulsivos.
113
Analicemos brevemente cada caso, y los fundamentos de su exclusión dentro del
régimen denominado "obligatorio".
En definitiva, la inclusión voluntaria como un sujeto dentro del sistema implica dos
definiciones. La primera es que, de incluirse habría que dictar una norma expresa
que, además de aceptar a estos trabajadores, debería establecer el marco
reglamentario de su aplicación efectiva. La segunda es que la norma reglamentaria
debería fijar un sistema alternativo, voluntario, y que dependa de la voluntad de los
empleadores.
El decreto 491/1997 estableció (art. 1º) que los trabajadores del servicio doméstico
se deben incorporar obligatoriamente al sistema de la LRT, pero subordina dicha
inclusión a que se dicte la norma reglamentaria pertinente a fin de que se fijen las
reglas conforme a las características propias de la actividad.
IV. EL EMPLEADOR
El empleador puede adoptar muchas formas. Tiene dos roles en la LRT, que son la
de autoasegurado, o la de asegurado obligatorio, según si puede garantizar con su
solvencia económico-financiera las prestaciones dinerarias y el cumplimiento de las
prestaciones en especie enunciadas por la legislación, o si por su voluntad o porque
no reúne los requisitos, se ve compelido a afiliarse a una ART. No estamos de
acuerdo con la terminología utilizada por algún autor en el sentido de calificar al
empleador como "causante del daño", en primer lugar, porque puede darse en
muchos casos, que el empleador sea ajeno a la causalidad del evento, y como se
ha comprobado estadísticamente, en la causa del daño participa en más del 90%
de los casos el trabajador con culpa en diversos grados, negligencia y hasta culpa
grave o dolo en la ocurrencia del evento dañoso.
115
El art. 26 (LCT) dice:
Las empresas de servicios temporarios merecen tal vez una aclaración especial, ya
que sus trabajadores son contratados con miras a su colocación en un tercero
(empresa usuaria) a fin de cubrir servicios eventuales. La empresa de servicios
temporarios deberá contar con una única ART para incluir a su personal, y no se
aplicará a ellos la imposición de estar incluidos en el sistema que rija en la empresa
usuaria. Si así no fuera, este tipo de empleadores deberá aportar a una multiplicidad
de ART, sin un debido control sobre el sistema, y en forma heterogénea, de modo
que inevitablemente se apartará de las reglas generales de la LRT .
116
Por ejemplo, las empresas que tienen siniestralidad "cero" (v.gr. empresas de
servicios, comercios minoristas, etc.) probablemente les convenga autoasegurarse,
ya que sería injusto abonar una contribución a un sistema que es muy probable que
nunca brinde un servicio. Aun cuando sabemos que los accidentes "in itinere" son
los que distorsionan toda campaña efectiva del empleador de prevención dentro del
ámbito de la empresa, ya que los primeros son eventos fuera de todo control posible,
porque ocurren en la vía pública, en el trayecto directo y habitual del domicilio del
trabajador al lugar de trabajo y viceversa. Sin embargo, las estrictas condiciones
legales, más los recaudos específicos que sobre el particular enunciará la
reglamentación (que será muy restrictiva) es probable que dejen escaso margen
para eludir la obligación de asegurarse.
A su vez, la LRT incluye pautas especiales para el autoseguro a fin de que se supla
la ausencia de la ART sin que los beneficiarios puedan sufrir ningún daño. En otros
términos, será fundamental que la empresa abone las prestaciones dinerarias, y que
tenga por sí o por intermedio de terceros contratados los servicios disponibles para
atender las necesidades de siniestros eventuales.
117
Fondo de Reserva de la LRT y toda otra obligación
incompatible con dicho régimen.
Lo mismo ocurre con las ART. El respaldo económico que tengan, y la importancia
de las marcas en los servicios propios y contratados no son suficiente, si no se da
prioridad a un marco ético que oriente los deberes asistenciales que cada
aseguradora tiene para con la comunidad laboral.
118
1) Las ART otorgarán a los trabajadores que sufran
algunas de las contingencias previstas en esta ley
las siguientes prestaciones en especie:
a) asistencia médica y farmacéutica;
b) prótesis y ortopedia;
c) rehabilitación;
d) recalificación profesional; y
e) servicio funerario.
119
controles, y evitar con ello daños a la salud de los trabajadores damnificados por
mala atención "mala praxis" o por falta de elementos o servicios adecuados o
idóneos para resolver cada situación.
Todo sistema jurídico tiene pautas que importan las denominadas "obligaciones
genéricas de las partes". La buena fe, y el marco del buen hombre de negocios, el
buen comerciante, el buen pater familiae , también tienen su correlato en la LRT en
donde se espera que cada una de las partes involucradas obre conforme los
objetivos fundamentales de la normativa, en orden a los bienes jurídicamente
protegidos , y a los valores que tales bienes custodian. Las normas legales también
tienen un orden jerárquico en función de los "bienes jurídicamente protegidos", y sin
dudas, la LRT tiene por fin amparar la vida, la integridad psicofísica, y la salud del
hombre y la mujer que trabajen, en un amplio espectro que incluye las actividades
públicas y privadas, y multiplicidad de actividades de regímenes especiales. En
función de ello, es esencial considerar como deber genérico de las partes el
cumplimiento de las normas preventivas de higiene y seguridad como prioridad, y la
observancia de todos los procedimientos y cumplimiento de todas las prestaciones
en los casos que haya que asistir a un trabajador damnificado.
120
aplicación, un plan de acción que contemple el
cumplimiento de las siguientes medidas:
a) La evaluación periódica de los riesgos existentes
y su evolución;
b) Visitas periódicas de control de cumplimiento de
las normas de prevención de riesgos del trabajo
y del plan de acción elaborado en cumplimiento
de este artículo;
c) Definición de las medidas correctivas que
deberán ejecutar las empresas para reducir los
riesgos identificados y la siniestralidad
registrada;
d) Una propuesta de capacitación para el
empleador y los trabajadores en materia de
prevención de riesgos del trabajo. Las ART y los
empleadores estarán obligados a informar a la
Superintendencia de Riesgos del Trabajo o a las
Administraciones de Trabajo provinciales, según
corresponda, la formulación y el desarrollo del
plan de acción establecido en el presente
artículo, conforme lo disponga la reglamentación.
3) A los efectos de la determinación del concepto de
empresa crítica, la autoridad de aplicación deberá
considerar especialmente, entre otros parámetros,
el grado de cumplimiento de la normativa de higiene
y seguridad en el trabajo, así como el índice de
siniestralidad de la empresa.
4) La ART controlará la ejecución del plan de acción y
estará obligada a denunciar los incumplimientos a
la Superintendencia de Riesgos del Trabajo.
5) Las discrepancias acerca de la ejecución del plan
de acción serán resueltas por la Superintendencia
de Riesgos del Trabajo" (texto entre comillas,
según DNU 1278/2000, art. 1º) .
a. Prevención común de los riesgos del trabajo: la actividad preventiva nace del
denominado "deber de protección o deber de prevención" que originariamente se
introdujo a través de la ley de higiene y seguridad en el trabajo (ley 19.587) y en las
normas reglamentarias correspondientes (en la actualidad el dec. 351/1979) como
una obligación recíproca entre las partes. La LCT, en el art. 75 insertó el deber de
prevención dentro de las obligaciones contractuales.
La LRT ratifica este deber conjunto, ya con referencia no sólo a la prevención de los
riesgos, sino con respecto a la búsqueda de un marco más concreto y menos
genérico del deber.
121
estos deberes a todo el ámbito de la prestación, para que la prevención exista
subyacente hasta en los aspectos menos relevantes de la realidad laboral.
El eje del proceso preventivo, en los comienzos de la LRT y por los dos primeros
años, fue el denominado "Plan de Mejoramiento", que a la vez fue reglamentado por
una norma que hoy ha perdido vigencia en lo que hace al Plan de Mejoramiento (el
dec. 170/1996), con resultado dispar. El Plan de Mejoramiento tenía por objeto
nivelar a las empresas dentro de un marco de protección preventiva, obligándolas a
realizar una serie de obras y ajustes en materia de higiene, seguridad y medicina
laborales, que permitieran mejorar la acción anticipatoria, para reducir los riesgos y
procurar una mejora en las acciones para impedir o evitar accidentes o
enfermedades profesionales. Esta etapa se agotó y dio lugar a la reforma del decreto
1278/2000, cuyo contenido preventivo ahora se centra en un fuerte control sobre las
denominadas empresas críticas, y en continuar sin prisa y sin pausa con la acción
preventiva.
122
preventivas, direccionadas a prevenir los riesgos cuya siniestralidad refleje
incrementos.
¿Qué son empresas críticas? En rigor, son aquellas que en virtud de lo resuelto por
la SRT tienen un nivel de siniestralidad muy elevado, en calidad o intensidad, y
ofrecen o generan riesgos no neutralizados para la salud y/o la vida de los
trabajadores, o eventualmente de terceros. No necesariamente estará incluida como
empresa crítica aquella que exhiba un nivel de bajo cumplimiento o manifiestos
incumplimientos de las normas vigentes en materia de seguridad, medicina e higiene
del trabajo. A su vez, habrá que establecer si las empresas testigo son las mismas
que se denominan empresas críticas.
124
Mónica E. por sí y en representación de sus hijos mejores c. Techo
Técnica SRL", en TySS, vol. 2002, p. 1029).
d. Plan de inclusión de empleadores al régimen de prevención y cobertura: es un
régimen especial que permite compensar la cuota omitida prevista en el art. 28,
apart. 3º, de la LRT por no estar autoasegurado o asegurado con destino al fondo
de garantía creado por el art. 33 de la LRT, con las inversiones realizadas por las
empresas en prevención de eventos dañosos. Este mecanismo temporario se ha
denominado Plan de Inclusión de Empleadores (PIE) y tiene por objeto insertar a las
empresas renuentes, pagando de algún modo la deuda acumulada. El PIE implica
la firma de un acuerdo con el reconocimiento de la deuda, de la cuota omitida
conforme la determinación que realizará la autoridad de aplicación, y un proceso de
cancelación sujeto a plazos legales. Por los primeros doce meses sólo se abonará
la cuota correspondiente a su afiliación, y hasta un máximo de sesenta meses (cinco
años posteriores) abonará la cuota de afiliación con un adicional cuyo mínimo será
del 15% a fin de cancelar la deuda pretérita reconocida en el convenio. Obviamente,
se suspenderán los procesos judiciales que se hayan iniciado para cobrar las cuotas
omitidas por la empresa de que se trate. Si el empleador no cumple con las cuotas
o cancela su convenio con la ART elegida, el convenio caduca y la deuda total se
convierte en exigible, con el agravante de que podrá ejecutarse por vía de apremio
atento a que se trata de una deuda reconocida. E ste plan de inclusión tiene fijada
una vigencia de seis meses desde que la norma se dictó, y puede reactivarse o
prorrogarse (dec. 2239/2002, BO, 7/11/2002).
En línea con los controles especiales a las llamadas empresas críticas, se dictó la
resolución SRT 700/2000, que creó un programa denominado "Trabajo Seguro para
Todos" (TST), que parece complementar las reglas que hemos analizado
precedentemente, con acento en aquellas empresas de alta siniestralidad, y con el
propósito de vigilar las acciones, nuevas instalaciones, medidas de tipo particular y
general, y equipamiento preventivo, que generen con el fin de reducir la
siniestralidad. Para ello la SRT crea nuevas áreas de control y seguimiento, y castiga
como una falta grave el incumplimiento de los planes de ajuste, tanto en lo que hace
a las medidas a adoptar como a los plazos de ejecución.
En el marco de los deberes y los derechos de las partes, y una vez que se
enunciaron las obligaciones genéricas o más importantes, la LRT marca una serie
de deberes específicos.
125
Art. 31.— Derechos, deberes y prohibiciones
1) Las Aseguradoras de Riesgos del Trabajo:
a) Denunciarán ante la SRT los incumplimientos de
sus afiliados de las normas de higiene y
seguridad en el trabajo, incluido el Plan de
Mejoramiento;
b) Tendrán acceso a la información necesaria para
cumplir con las prestaciones de la LRT;
c) Promoverán la prevención, informando a la
Superintendencia de Riesgos del Trabajo acerca
de los planes y programas exigidos a las
empresas;
d) Mantendrán un registro de siniestralidad por
establecimiento;
e) Informarán a los interesados acerca de la
composición de la entidad, de sus balances, de
su régimen de alícuotas, y demás elementos que
determine la reglamentación;
f) No podrán fijar cuotas en violación a las normas
de la LRT, ni destinar recursos a objetos distintos
de los previstos por esta ley;
g) No podrán realizar exámenes psicofísicos a los
trabajadores, con carácter previo a la celebración
de un contrato de afiliación;
2. Los empleadores:
a) Recibirán información de la ART respecto del
régimen de alícuotas y de las prestaciones, así
como asesoramiento en materia de prevención
de riesgos;
b) Notificarán a los trabajadores acerca de la
identidad de la ART a la que se encuentren
afiliados;
c) Denunciarán a la ART y a la SRT los accidentes
y enfermedades profesionales que se produzcan
en sus establecimientos;
d) Cumplirán con las normas de higiene y
seguridad, incluido el plan de mejoramiento;
e) Mantendrán un registro de siniestralidad por
establecimiento.
3. Los trabajadores:
a) Recibirán de su empleador información y
capacitación en materia de prevención de
riesgos del trabajo, debiendo participar en las
acciones preventivas;
b) Cumplirán con las normas de higiene y
seguridad, incluido el plan de mejoramiento, así
126
como con las medidas de recalificación
profesional;
c) Informarán al empleador los hechos que
conozcan relacionados con los riesgos del
trabajo;
d) Se someterán a los exámenes médicos y a los
tratamientos de rehabilitación;
e) Denunciarán ante el empleador los accidentes y
enfermedades profesionales que sufran.
a. Los derechos y obligaciones de las ART: es difícil afirmar que en estas normas
están todos los deberes genéricos y específicos de las ART, aun cuando no hay
dudas de que los esenciales están claramente establecidos.
a.1. Denuncia de los incumplimientos en general: las ART pueden denunciar los
incumplimientos en materia de prevención (higiene, seguridad y medicina laboral),
dentro del plazo de treinta días de verificado el hecho (art. 16, dec. 170/1996) en
orden a que tienen facultades especiales en materia de fiscalización, que no sólo
comprenden el Plan de Mejoramiento, sino los deberes legales no incluidos en él.
127
restricciones aconsejadas por la naturaleza de los trabajos, o por las necesidades
productivas. Es más, la acción de las personas autorizadas —que deberían ser sólo
los inspectores técnicos— no pueden interferir ni en la calidad ni en la cantidad de
la producción.
a.6. Información sobre régimen de alícuotas: no existen dudas de que uno de los
temas conflictivos y a la vez críticos de la LRT, es la imposición de contribuciones a
todo el sistema. Para el cálculo de la contribución las alícuotas tienen un papel
esencial, y en ellas no interviene para nada la empresa. En efecto, la determinación
la hace cada ART, y la SRT las aprueba.
128
¿ las bonificaciones por permanencia, que recibirá la empresa afiliada
serán por adhesión;
¿el cambio de la alícuota podrá ser solicitado a la SRT en cualquier
momento;
¿ cualquier cambio de alícuota podrá generar, en favor del empleador,
una doble opción consistente en permanecer con la vieja alícuota por
un año más, o adherir al nuevo según cuál resulte el más favorable;
¿ el plazo de un año se computará desde la fecha de afiliación, o desde
la fecha de incorporación de la nueva alícuota y hasta la renovación
del contrato.
Los empleadores deberían contar con un referente para observar o impugnar las
alícuotas cuando las mismas registren errores, pautas equívocas, datos subjetivos
o sometidos a evaluaciones o consideraciones tendenciosas, o cuando se pueda
inferir que se ha manejado la misma con el fin de obtener un lucro indebido
(enriquecimiento sin causa). Aun cuando esta hipótesis no esté expresamente
enunciada, es parte de las atribuciones de la SRT la obligación de controlar el
régimen de alícuotas y su transparencia, como parte de las facultades genéricas del
poder de policía que la LRT le ha conferido al ente de contralor.
La SSN dictó normas específicas respecto del diseño (circ. 3302/1996), para
empleadores con más de un establecimiento (circ. 3349/1996), y sobre la
instrumentación de un sistema informático (circ. 3334/1996).
a.7. Fijación de cuotas y destino de los fondos: las ART pueden fijar cuotas en base
a la alícuota creada al efecto y aprobada por la SRT, pueden establecer cuotas para
servicios ajenos al tema de los riesgos laborales contemplados en la LRT, como es
el caso de las enfermedades y accidentes inculpables, y cuotas especiales para
amparar a las empresas afiliadas por los eventos dañosos contemplados en leyes
anteriores (por ej. la ley 24.028 de Accidentes y Enfermedades del Trabajo). Existe
también la alternativa de incluir la cobertura de los eventuales reclamos contra el
empleador originadas en el Código Civil.
Fuera del marco precitado, que es lo que la LRT admite o puede aceptar, no cabría
la posibilidad de que pudiera fijar contribuciones especiales.
A su vez las ART no pueden dar distinto destino a los fondos que no sea el de las
prestaciones correspondientes al sistema.
129
amplia, en el sentido de que debería prohibir, también, el acceso a historias clínicas,
o a antecedentes médicos que se puedan obtener de los servicios asistenciales
internos o contratados. Es más, debería haber alguna sanción severa para evitar el
análisis de mala fe de la situación planteada. Así lo confirmó —con buen criterio—
la reglamentación, en cuanto que las ART no pueden evaluar por ningún medio el
estado de salud de los trabajadores (ver art. 25, dec. 170/1996), sin desmedro de
utilizar los elementos preexistentes o de verificar el cumplimiento de dicha obligación
legal, obviamente, con posterioridad a la incorporación como afiliado de la empresa.
A través de una pauta enunciada por la LRT (art. 31, inc. 1º, apart. g]) que impide a
las ART la realización de exámenes psicofísicos a los trabajadores en forma previa
a la afiliación de la empresa (precisamente, para impedir por parte de la ART la
evaluación del "negocio" en función de los riesgos amparados), se estableció en la
reglamentación (arts. 25 y 27, dec. 170/1996) que los deberes de examinar a los
trabajadores con estudios médicos de evaluación en forma previa, durante la
relación laboral y finalmente, al egreso, están a cargo de las ART. La norma
del decreto 170/96 (art. 27) fue luego modificada por el decreto 334/1996 (art. 27)
en el sentido de que la obligación de realizar los estudios a cargo de las ART se
difiere por un año desde el lanzamiento del sistema. Por ende, dichos estudios
médicos no fueron obligación de las ART hasta el 1º de julio de 1997.
130
los empleadores y las ART los que deberían extremar los esfuerzos
para realizar los estudios en forma conciente, y no como un mero
trámite burocrático.
b) los estudios preocupacionales, realizados antes de comenzar el
vínculo laboral son a cargo del empleador , y tiene la función
fundamental de evaluar la salud del trabajador, y en su caso, detectar
patologías preexistentes, también son la base para "bloquear" dichas
patologías a los fines de que no se le atribuyan al nuevo empleador
responsabilidades que no tiene, y que formaron parte del marco de
otros vínculos pretéritos;
c) los estudios periódicosson a cargo de la ART, y por sus
características especiales, las empresas autoaseguradas (que son
pocas y excepcionales), por ende, de estos estudios periódicos no se
deben hacer cargo del costo las empresas aseguradas;
d) los estudios para el agente de riesgo "ruido", son a cargo de la ART y
de las empresas autoaseguradas. Las empresas aseguradas no
tienen responsabilidad en la realización de estos estudios;
e) los estudios previos a una transferencia de actividad o después de
una ausencia prolongada, son a cargo del empleador como lo
dispone claramente Resolución SRT 37/2010 en los arts. 5º y 12;
f) los estudios previos al cese de la relación laboral, están a cargo de la
ART que es la que debe hacer el seguimiento del estado de salud del
trabajador a los fines de un eventual y futuro reclamo. La resolución
37/2010 es clara al respecto (ver arts. 6º y 12).
Para terminar con la confusión que generó quien realizaba los estudios y quien se
hacía cargo del costo del mismo, conforme lo establece la resolución SRT 37/2010,
que dispuso las siguientes pautas:
Como surge claramente del cuadro precedente, los estudios serán los siguientes: el
preocupacional o de ingreso, los periódicos, los previos a una transferencia de
actividad, los posteriores a una ausencia prolongada y el previo a la terminación de
la relación laboral. El primero o preocupacional y el previo a una transferencia de
131
actividad son responsabilidad del empleador asegurado y su costo está a cargo del
mismo, los demás están a cargo de la ART y bajo su responsabilidad. Quien es
responsable del examen se hace cargo del costo, tal como lo establece la
Resolución SRT 37/2010 en su art. 12, sin perjuicio de los acuerdos que con cierta
libertad podrán pactar sobre el particular las ART con las empresas aseguradas
dentro del marco de la legislación vigente.
En cualquier caso, estos estudios están sometidos a las reglas impuestas por la
resolución SRT 37/2010, que a su vez, en una serie de anexos, prevé cuáles son
los estudios que se habrán de realizar en cada caso, sin perjuicio de los que
aconseje el médico, cuando advierta o presuponga la existencia de una patología, o
la conveniencia y necesidad de realizar un estudio especial.
De todos los estudios, uno de los que despierta el interés del marco jurídico más
apropiado es el referido al estudio preocupacional, del cual puede surgir la existencia
de una patología preexistente, no imputable, por ende, al empleador que lo va a
ingresar.
La Resolución 37/2010 puntualiza que los estudios preocupacionales tienen por fin
determinar la aptitud del postulante conforme sus condiciones psicofísicas para el
desempeño de las actividades que se le requerirán (art. 2º, apart. 1º) y a pesar de
que se podrán determinar las patologías preexistentes, y en su caso, para evaluar
la adecuación del postulante. En ningún caso se utilizarán como un elemento que
discrimine arbitrariamente al trabajador.
Para que se formalicen los efectos precitados se tienen que dar las condiciones que
se detallan en el cuadro de página siguiente:
En definitiva, es lógico que un nuevo empleador no se tenga que hacer cargo del
pasado y de las consecuencias dañosas de causa que le son ajenas. Es también
lógico que se le deba atribuir esa responsabilidad al empleador con el que se generó
el daño y que con él responda la ART que lo amparaba. Por ende, estas exclusiones
resultan justas, y el procedimiento es el adecuado para impedir estos abusos.
133
contribuciones en forma objetiva. Al respecto, la SRT establecerá los indicadores en
base a las cuales cada ART elaborará su alícuota con cierta libertad.
El decreto 1694/2009 establece que la SRT y SSN deberán adoptar los recaudos
necesarios para que las ART diseñen el régimen de alícuotas en orden a la
configuración establecida en el art. 24 de la LRT y sus modificaciones, promoviendo
condiciones favorables para su acceso por parte de las pequeñas empresas y
evitando cualquier tratamiento diferenciado en su perjuicio. La norma se refiere a
ciertos abusos cometidos en la determinación final de las contribuciones patronales
en las pequeñas empresas, que resultaron desproporcionados, onerosos, o
carentes de los fundamentos y respaldos técnicos impuestos por la legislación
vigente.
A su vez, se ha dictado una norma reglamentaria —en forma conjunta entre la SRT
y la SSN— que especifica que cuando un empleador tenga distintas alícuotas
aplicables por contar con distintos establecimientos, se le aplicará la
correspondiente a la actividad del establecimiento con menor nivel de cumplimiento,
salvo que exista un acuerdo en contrario que tome en cuenta otro establecimiento
para determinar la calificación (resolución conjunta 65/96 SRT y SSN 24.573/96).
En general debemos afirmar que este tipo de normativa, de efecto fundamental para
la economía de la empresa, es contraria a uno de los principios fundamentales del
nuevo sistema, cual es, el de reducir y acotar los costos laborales, rebajando su
incidencia en el costo final de los bienes y servicios producidos por cada empresa.
Las tarifas son resorte de la SSN que aprueba los valores máximos que pueden
acordar las ART con sus asegurados, contándose para ello con una amplia
capacidad de negociación. Es también un riesgo a cargo de la ART si pacta tarifas
cuyo valor o monto resulta insuficiente o ineficaz para amparar la cobertura.
b.2. Asesoramiento preventivo: las ART tienen un deber de seguridad reflejo, ya que
antes de fiscalizar y de denunciar irregularidades o pedir sanciones deben,
fundamentalmente, brindar a las empresas afiliadas asesoramiento preventivo a fin
de procurar el aislamiento, eliminación o moderación de los riesgos laborales. Tanto
la LRT como la reglamentación hacen permanentemente alusión a las tareas
134
preventivas que deben desplegar las ART, que van desde lo más simple y elemental
como brindar asesoramiento, promover campañas de prevención, y hacer cursos
para empleadores y trabajadores (capacitación) hasta llegar a la creación de comités
mixtos de higiene y seguridad, hacer aportes técnicos para anticiparse a los hechos
dañosos con la mayor eficacia, lo que involucra la función de controlar e inspeccionar
el curso de acción desplegado por el principal para el cumplimiento y la
implementación del Plan de Mejoramiento (dec. 170/1996).
La ART tiene atribuciones para fiscalizar el Plan, y para denunciar los eventuales
incumplimientos que observe. El cumplimiento del Plan contará con controles
cruzados de la SRT, la ART a la que se encuentra afiliado y los trabajadores de cada
establecimiento, que pueden interferir, participar, denunciar o inclusive formular
objeciones sobre el desarrollo de los trabajos de prevención.
135
b.6. Registro de siniestralidad por establecimiento: es otro deber básico del
empleador la elaboración del registro de siniestralidad, que también llevará por
establecimiento, cada ART de sus afiliadas, de modo que se puedan calcular la
alícuota y la contribución a cargo de los empleadores. La siniestralidad histórica
como la proyectada, son dos factores ratificados y reiterados por la reglamentación,
en función de la reciente constatación de la carencia de datos históricos en la
mayoría de los establecimientos y la existencia de registros muy pobres en datos
fundamentales, que impiden la realización de estudios responsables.
b.8. El conflicto entre las ART y las Obras Sociales en la atención del trabajador
enfermo o accidentado: es frecuente la discusión sobre la naturaleza de la patología
que sufre el trabajador, la que se puede transformar en un evento dramático para el
damnificado, si este debate se plantea con la primera atención. La cuestión no está
resuelta de forma expresa en la LRT que brinda atribuciones a las Comisiones
Médicas (art 21LRT, incs. "a" y apartado "3" incorporado por el DNU 1278/2000),
que suelen expedirse en forma tardía y después de ocurridas las primeras
curaciones y no sin que se produzcan en el ínterin desencuentros, atención
deficiente y hasta calamidades. Para resolver la atención de la urgencia, debemos
regirnos por los principios generales, según los cuales, el primero que recibe a la
persona lesionada o que requiere asistencia tiene el deber de asistencia, curación y
todos los servicios que requiera la patología, conforme a las mejores prácticas
136
médicas y asistenciales. Si la atención fue brindada en definitiva, por el ente que no
aplicaba a la naturaleza del evento, deberá hacer la derivación médica sin riesgo
para el damnificado, y tendrá derecho a repetir contra la contraparte los gastos
incurridos. Es por ende, inadmisible que una obra social o una ART le niegue
asistencia al accidentado o enfermo, sobre todo en emergencia. Será pasible el
profesional médico de abandono de persona, además de haber deshonrado el
juramento hipocrático, más los eventuales daños que de su omisión se generaran.
La entidad será responsable directa de las omisiones que se hubieren producido, de
los daños efectivos padecidos por la víctima, y en general, serán responsables
primarios el médico o autoridad que dio la orden de rechazar la asistencia, o en su
caso, el que tomó la decisión in situ , en forma conjunta con los directivos directos,
o con los directores generales.
c.1. Cumplimiento de las normas de higiene y seguridad: dentro de los deberes del
trabajador son centrales sus deberes activos y pasivos en materia de prevención, y
sobre todo, el empleo de los recursos que hagan a la diligencia que debe observar
para anticiparse a los hechos dañosos.
Para ello, no sólo se espera una conducta debida, sino que cuenta con recursos
para anticiparse a eventos dañosos, prevenir sobre riesgos, y aconsejar sobre
medidas de prevención.
137
En este marco, es fundamental la participación responsable del trabajador en toda
su capacitación (asistencia a cursos, trabajos prácticos, prácticas y simulacros,
ensayos, reentrenamiento, prácticas de conciencia preventiva, etc.).
138
estudios son los periódicos, los previos a una transferencia de actividad, los
posteriores a una ausencia prolongada y los previos a la terminación de la relación
laboral (res. SRT 37/2010).
Llama la atención la severidad con la que la LRT trata el tema del empleador, que
no es correlativa con los incumplimientos en los que pueda incurrir la ART o inclusive
los trabajadores cuando su comportamiento es causa esencial de la producción de
un evento dañoso.
139
empleador de la normativa de higiene y seguridad
en el trabajo, éste deberá pagar al Fondo de
Garantía, instituido por el art. 33 de la presente ley,
una suma de dinero cuya cuantía se graduará en
función de la gravedad del incumplimiento y cuyo
tope máximo será de treinta mil pesos ($ 30.000).
2) La SRT es el órgano encargado de constatar y
determinar la gravedad de los incumplimientos, fijar
el monto del recargo y gestionar el pago de la
cantidad resultante.
En general, el art. 5º (LRT ) como otras normas contenidas en la ley, colocan como
centro de los incumplimientos al empleador. Sin embargo, estadísticamente se sabe
que más del 80% de los eventos tienen como causa alguna infracción o negligencia
del trabajador. A la vez, si evaluamos las normas de higiene y seguridad vigentes
(ley 19.587 y dec. 351/79) será fácil advertir que es tan amplio y exigente su
contenido, y tan versátil la interpretación de sus deberes, que prácticamente
cualquier evento dañoso puede tener, por lo menos, alguna de sus causas en algún
incumplimiento en materia de higiene y seguridad.
Veamos los distintos temas planteados por el art. 5º (LRT) y su estrecha relación
con la problemática planteada.
En otros términos, tal como está redactado, cualquier evento dañoso será pasible
de las sanciones fijadas en el art. 5º (LRT).
El monto tiene un tope máximo por evento de $ 30.000, suma que no sólo es
importante por sí sola, sino que lo es más, si se tiene en cuenta que puede aplicarse
a cada evento dañoso que registre la empresa. El importe de lo que
la LRT denomina recargo, será depositado a la orden del Fondo de Garantía
(art. 33, LRT) que es el que tiene a su cargo cubrir las prestaciones de las empresas
autoaseguradas que caen en estado de insuficiencia patrimonial.
140
recibir las denuncias, realizar la investigación y evaluación del caso, y aplicar las
sanciones.
El empleador tiene dos opciones, que no están en rigor libradas a su arbitrio. Una
es de la autoasegurarse, para lo cual estará sometido a una serie de reglas muy
estrictas, que de poder cumplirlas no tendrá obligación de afiliarse a una ART.
Todo aquel que no pueda en definitiva alcanzar las reglas del autoseguro, o
reuniéndolas, no procure autoasegurarse, deberá afiliarse a una ART.
Sin embargo, existe la posibilidad de que por convenio colectivo se cree una ART y
que las empresas vinculadas al sector le den alguna prioridad. En cualquier caso, ni
141
por vía reglamentaria ni por convenio colectivo se puede generar una ART que
pueda mantener cautivos a los empleadores.
El empleador tiene una obligación fundamental con las altas y bajas del personal
sobre las que deberá informar de modo inmediato, cuando se produzcan. La
reglamentación establecerá seguramente los mecanismos para ello.
b. Las ART y la obligación de afiliar: las ART no pueden rechazar a ninguna empresa
que desee afiliarse, con lo cual estarán obligadas a aceptar a cualquier empleador,
sea cual sea la actividad de que se ocupe.
Con ello se procura preservar la total libertad dentro del sistema, no sólo en cuanto
a la movilidad como en cuanto a la libre elección para afiliarse como para cambiar
de ART.
Habrá que buscar algún mecanismo para que la SRT no se exceda en sus
atribuciones, y sólo legisle en el marco y límites establecidos por la LRT.
Es posible, que además del contrato de afiliación, la ART suscriba adendas u otros
contratos con las empresas afiliadas, sobre todo con lo relativo al Plan de
Mejoramiento, que tiene importancia capital en la tarea preventiva que se ha
propuesto el legislador.
d. Renovación automática del contrato: los contratos firmados con las ART son de
renovación automática. Sólo pueden interrumpirse por el cambio de ART que haya
resuelto una empresa afiliada, o por el pase de afiliado a la condición de
autoasegurado que haya logrado o resuelto un empleador.
142
parte de la SRT, o por operarse una modificación sustancial del empleador en lo que
hace a la calificación de los niveles de riesgo.
f. Rescisión del contrato con una ART: es posible la rescisión de un contrato con una
ART, a condición de que se contrate con otra. El legislador previó además que se
rescinda un contrato para que el empleador pase de su condición de afiliado a la de
autoasegurado, sin relación alguna con una ART.
g. Derecho del empleador a desafiliarse sin invocar causa de una ART: tal como lo
establece el art. 27, inc. 5º (LRT) el empleador puede desafiliarse voluntariamente y
sin expresar causa, bajo condición de contar con otro contrato de afiliación.
h. Derecho a desafiliarse con causa de una ART: es obvio que el empleador tiene
derecho a la desafiliación con causa, y para ello no operan los plazos precitados en
el apartado anterior. Por lo pronto, la desafiliación se opera casi automáticamente si
es que la ART es suspendida o se le cancela la autorización para funcionar, o si la
misma ha ingresado al proceso de liquidación. En cualquier caso, parece ilógico que
una empresa que advierta incumplimientos graves de la ART en lo que hace a sus
obligaciones principales, se vea obligado a esperar la intervención de la SRT a fin
de suspender, retirar la autorización o liquidar la aseguradora .
143
La omisión por parte del empleador de su deber de afiliación tiene distintos matices,
y a la vez, puede dar lugar a distintos tipos de incumplimientos.
Las omisiones pueden estar vinculadas con el deber de afiliarse, de modo de que
no opera dentro del sistema ni como autoasegurado ni como vinculado a una ART.
Las consecuencias en tal caso son dos: en primer lugar el beneficiario que sufra
algún evento dañoso deberá reclamar directamente del empleador el cumplimiento
de las prestaciones dinerarias y en especie. Esta solución no parece ser muy
equitativa, ni tiene como objeto principal al damnificado que quedará librado a su
suerte si el empleador es un irresponsable, o si es insolvente. Es posible inclusive,
que estas situaciones se den más en empresas pequeñas de escaso respaldo que
en compañías bien constituidas. Debió pensarse una solución más adecuada para
cumplir con el objeto social y asistencial del sistema. En todo caso, el legislador
debe tener presente que el sujeto-objeto esencial del régimen es el ser humano
afectado por una patología derivada de enfermedades y accidentes laborales.
Mucho menos grave es la omisión de parte del empleador de uno o más trabajadores
con el fin de reducir la contribución a su cargo. En esta hipótesis, y sin perjuicio de
las multas respectivas, la ART prestará los servicios al trabajador sin perjuicio de
demandar el pago de las contribuciones no ingresadas, y de repetir el costo de los
servicios y prestaciones brindadas por falta de cobertura.
La omisión del pago parcial o total de las contribuciones dará lugar al reclamo por la
vía judicial de la deuda, con más sus recargos intereses y multas, sin perjuicio de la
responsabilidad penal que cabe a la omisión.
144
Con el sistema de Clave de Alta Temprana (CAT) por medio de la cual no sólo se
inscribe al trabajador, adquiriendo el status de registrado, sino que —en forma
automática— se lo tiene por incorporado a la ART que contrató la empresa. No se
requiere más la denuncia, por parte de la empresa, ante la ART para dar de alta al
trabajador.
La nueva LRT parece haber tenido en cuenta los antecedentes negativos, y por ello
creó un procedimiento que es posible que mejore la situación planteada.
Para poder acceder a los beneficios del Fondo de Garantía es menester que el
empleador en estado de insolvencia patrimonial sea así declarado judicialmente. Sin
embargo, se introduce la novedad de que por vía sumarísima (previsto en cada
jurisdicción para las acciones simplemente declarativas) se puede acreditar tal
insuficiencia, y con ello habilitar en menor tiempo que en el pasado, los beneficios
del Fondo.
145
Seguimos pensando que estos mecanismos son impropios si se piensa en las
necesidades económicas y prestacionales de quien sufre lesiones o una patología y
requiere asistencia.
146
V. LA SUPERINTENDENCIA DE RIESGOS DEL TRABAJO
Es evidente que los entes aseguradores que administrarán gran parte del sistema
deben contar con eficaces sistemas de control. Es más, la alta especialización que
este tipo de regímenes impone no puede relegar los controles a las oficinas
burocráticas de los ministerios, sin crear un organismo especial con importantes
atribuciones.
Tal vez lo más importante sea que la SRT no pierda de vista nunca que el sistema
está al servicio de la prevención de riesgos o de la protección del trabajador
damnificado. Con ello, el centro de atención no es solamente el funcionamiento
transparente y eficaz de las ART o la cobertura de control sobre las empresas
autoaseguradas. El centro de atención es el beneficiario, tanto en la prevención
como en la asistencia.
2. La creación de la SRT
147
de prevención deben ser para todos por igual, y tendientes a la excelencia, sea cual
fuere el tamaño de la empresa, su importancia, la marca o el prestigio de contar con
ella como asegurada. Las alícuotas serán como lo determinan las fórmulas para
evaluar riesgos, frecuencia, intensidad y persistencia. Las normas de higiene y
seguridad son para evitar los eventos dañosos, aislando, minimizando o
neutralizarlo.
3. La integración de la SRT
En base a facultades acordadas por la LRT, la SRT, dictó sus propias normas para
aprobar su estructura organizativa, mediante la resolución 180/96 SRT que la propia
norma exhibe en el organigrama de la página precedente.
La SRT se financiará con una tasa especial que se impondrá sobre las
contribuciones patronales a cargo de las empresas aseguradas, que será semejante
a la prevista en el régimen de seguros de la ley 20.091.
148
5. Las funciones de la SRT
Como todo organismo tiene funciones esenciales expresas y funciones tácitas que,
en orden a sus objetivos y finalidad, deben cumplimentar para fiscalizar, prevenir, y
custodiar la buena salud del sistema.
Es posible que la reglamentación sea más específica que la LRT, y en su caso, que
establezca tareas o funciones compatibles con los objetivos, y con las asignaciones
ya realizadas. Debe tenerse presente que la SRT, al igual que la Superintendencia
de Seguros de la Nación y que la Superintendencia de Administradoras de Fondos
de Jubilaciones y Pensiones (SAFJP) tienen aptitudes legislativas en las que
generalmente se autogeneran facultades o funciones en orden a facultades
preexistentes (res. 180/96, SRT).
149
Es posible inclusive que la SRT tenga alguna función de contralor, y pueda investigar
irregularidades, requerir informes, y sobre todo, remover a los médicos cuando
existan claras omisiones o incumplimientos de los deberes impuestos (arts. 21 y 50,
LRT y art. 51 de la ley 24.241 del Nuevo Régimen Previsional). Sobre el
funcionamiento de las Comisiones Médicas se dictó el laudo 405/1996 en donde se
ratifican las funciones y se establece un "manual básico" orientador de los
procedimientos.
Por ende, y en lo que hace al cumplimiento de los fines y objetivos de la LRT, deberá
por ejemplo, coordinar la actividad de la Comisión Médica Central y de las
comisiones médicas con la SAFJP, ya sea al momento de la designación de las
autoridades, ya sea para la coordinación y distribución de los aranceles por su
intervención.
150
atribución de declarar la insalubridad a las administraciones provinciales y a la
Ciudad Autónoma de Buenos Aires, en una suerte de combinación entre dichas
autoridades de aplicación, el requerimiento de apoyo a la SRT y la Administración
Nacional de la Seguridad Social. Si hay recursos que objeten la medida adoptada,
la vía administrativa se agota en el Consejo Federal del Trabajo donde, como se
recordará, están representadas todas las carteras laborales de las provincias, de la
Ciudad Autónoma de Buenos Aires y de la Nación. La resolución del MT 212/2003
reglamentó el procedimiento para calificar los lugares de trabajo como normales o
insalubres. Agotada la vía administrativa quedará expedita la apelación en Sede
Judicial ante la Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo (art. 4º resolución MT
434/2002 y resolución MT 860/2002).
Las Aseguradoras de Riesgos del Trabajo (ART) son los entes que administrarán
las prestaciones dinerarias y en especie del sistema en base al financiamiento que
proveerán a través de contribuciones las empresas afiliadas al sistema.
Estas ART sin fines de lucro deberán cumplir con los requisitos y condiciones del art.
2º de la ley 20.091, con las modificaciones de la ley 20.321, y el art. 42, inc. a) de la
LRT (ley 24.557) y sus modificaciones.
En oportunidad de pactar entre las partes signatarias del CCT, cada una de ellas
deberá acompañar la decisión o aprobación de los órganos directivos que autoricen
a los firmantes a introducir en el convenio la creación de la entidad, por un plazo no
menor a diez (10) años, y la libertad de afiliación por parte de las empresas
comprendidas en el ámbito personal del CCT. La homologación del Ministerio de
Trabajo, Empleo y Seguridad Social habilitará a las partes para realizar la
constitución formal de la ART -mutual (arts. 4º y 5º, decreto 1720/2012, B.O.
20/09/2012).
Las pautas básicas para su constitución están contenidas en el art. 26 (LRT) que
dispone:
151
Art. 26.— Aseguradoras de Riesgo del Trabajo
1) Con la salvedad de los supuestos del régimen del
autoseguro, la gestión de las prestaciones y demás
acciones previstas en la LRT estarán a cargo de
entidades de derecho privado, previamente
autorizadas por la SRT, y por la Superintendencia
de Seguros de la Nación, denominadas
"Aseguradoras de Riesgo del Trabajo" (ART), que
reúnan los requisitos de solvencia financiera,
capacidad de gestión, y demás recaudos previstos
en esta ley, en la ley 20.091 y en sus reglamentos.
2) La autorización conferida a una ART será revocada:
a) Por las causas y procedimientos previstos en
esta ley, en la ley 20.091, y en sus respectivos
reglamentos;
b) Por omisión de otorgamiento íntegro y oportuno
de las prestaciones de esta LRT;
c) Cuando se verifiquen deficiencias graves en el
cumplimiento de su objeto, que no sean
subsanadas en los plazos que establezca la
reglamentación.
3) Las ART tendrán como único objeto el otorgamiento
de las prestaciones que establece esta ley, en el
ámbito que —de conformidad con la
reglamentación— ellas mismas determinen.
4) Las ART podrán, además, contratar con sus
afiliados:
a) El otorgamiento de las prestaciones dinerarias
previstas en la legislación laboral para los casos
de accidentes y enfermedades inculpables; y,
b) La cobertura de las exigencias financieras
derivadas de los juicios por accidentes y
enfermedades de trabajo con fundamento en
leyes anteriores.
Para estas dos operatorias la ART fijará libremente la
prima, y llevará una gestión económica y financiera
separada de la que corresponda al funcionamiento
de la LRT.
Ambas operatorias estarán sometidas a la normativa
general en materia de seguros.
5) El capital mínimo necesario para la constitución de
una ART será de tres millones de pesos ($
3.000.000) que deberá integrarse al momento de la
constitución. El Poder Ejecutivo nacional podrá
modificar el capital mínimo exigido, y establecer un
mecanismo de movilidad del capital en función de
los riesgos asumidos.
152
6) Los bienes destinados a respaldar las reservas de
la ART no podrán ser afectados a obligaciones
distintas a las derivadas de esta ley, ni aun en caso
de liquidación de la entidad.
En este último caso, los bienes serán transferidos al
Fondo de Reserva de la LRT.
7) Las ART deberán disponer, con carácter de servicio
propio o contratado, de la infraestructura necesaria
para proveer adecuadamente las prestaciones en
especie previstas en esta ley. La contratación de
estas prestaciones podrá realizarse con las obras
sociales.
No se descarta inclusive, que ya sea por vía de mecanismos voluntarios o por medio
de alguna extensión reglamentaria, las ART puedan ofrecer una cobertura adicional,
con costo aparte, para cubrir a las empresas de los riesgos originados en reclamos
por la vía del derecho común.
Para poder funcionar, las ART deberán acreditar la viabilidad de la atención masiva
de la salud en las contingencias previstas por la LRT, ya sea con recursos e
infraestructura propios, como por medio de servicios contratados.
Por último debemos destacar que las ART pueden nacer de un acto expreso e
independiente, o de una disposición en materia de convenios colectivos (art. 42, LRT
), o a partir de la rama habilitada de accidentes de trabajo y enfermedades
profesionales de una entidad aseguradora.
153
La LRT complementa los elementos básicos de la ART con un enunciado de
deberes, derechos y prohibiciones de la ART con la SRT, con los empleadores, y
con los trabajadores, en el art. 31 que dispone:
154
riesgos del trabajo, debiendo participar en las
acciones preventivas;
b) Cumplirán con las normas de higiene y
seguridad, incluido el Plan de Mejoramiento, así
como con las medidas de recalificación
profesional;
c) Informará al empleador los hechos que conozcan
relacionados con los riesgos del trabajo;
d) Se someterán los exámenes médicos y a los
tratamientos de rehabilita ción;
e) Denunciarán ante el empleador los accidentes y
enfermedades profesionales que sufran.
Las ART, en su relación con las empresas deberán exigir información básica sobre
higiene y seguridad, y deberán suministrar los elementos suficientes para el cálculo
de las alícuotas, dando apoyo simultáneo en materia de riesgo. Recibirán las
denuncias de los siniestros, y brindarán los servicios que se les requiera en cada
caso.
En su relación con los trabajadores, las ART recibirán de ellos las denuncias de
eventos dañosos y en su caso, de riesgos potenciales. La ART, en el último caso
informará a la SRT. A su vez, como sujetos obligados al cumplimiento de las normas
y planes en materia de higiene y seguridad, formarán parte del Plan de Acción, y la
ART controlará su ejecución y participación.
Las ART pueden disponer la realización de estudios médicos a los trabajadores, con
excepción de aquellos estudios que sean previos a la afiliación de una empresa, y
podrán disponer de los tratamientos de rehabilitación. El trabajador estará obligado
a someterse tanto a los estudios rutinarios o periódicos como a los estudios
especiales y a los tratamientos de rehabilitación. La ART puede inclusive suspender
las prestaciones dinerarias a aquel trabajador damnificado que se niegue a recibir
las prestaciones en especie de asistencia médica y farmacéutica, rehabilitación, y
de recalificación profesional, dado que las mismas generan un perjuicio para el
propio damnificado y pueden provocar daños mayores en su salud o en su futuro
profesional (ver art. 20, apart. 2º, LRT).
155
VII. LAS COMISIONES MÉDICAS Y LA COMISIÓN MÉDICA CENTRAL
Por otra parte, habría que destacar que las comisiones médicas son órganos
independientes de las ART, y por ende, deberán actuar desinteresadamente y con
ecuanimidad en sus dictámenes, contando como único fundamento el criterio
médico, dentro de los términos y con los alcances previstos en la LRT.
156
3) La reglamentación establecerá los procedimientos
a observar por y ante las comisiones médicas, así
como el régimen arancelario de las mismas.
4) En todos los casos el procedimiento será gratuito
para el damnificado, incluyendo traslados y
estudios complementarios.
5) En lo que respecta específicamente a la
determinación de la naturaleza laboral del
accidente prevista en el inc. a) del apart. 1º de este
artículo y siempre que al iniciarse el trámite
quedare planteada la divergencia sobre dicho
aspecto, la Comisión actuante, garantizando el
debido proceso, deberá requerir, conforme se
establezca por vía reglamentaria, un dictamen
jurídico previo para expedirse sobre dicha cuestión.
(Texto incorporado por el dec. 1278/2000, art. 11 ).
157
medicina a cargo de dictámenes sobre el estado de salud de una persona afectada
por una patología. Estas normas fueron complementadas por un Manual de
Procedimientos aprobado por una resolución conjunta de la SRT 184/1996 y de la
SAFJP 590/1996 (ahora bajo la órbita del AnSeS) vinculado con aquellos casos de
invalidez que generen beneficios comunes a ambos sistemas. El decreto 717/1996
(B.O. 12/7/1996) establece el procedimiento a través del cual deben operar las
comisiones médicas y la Comisión Médica Central.
158
El Comité aprobará por consenso su reglamento
interno, y podrá proponer modificaciones a la
normativa sobre riesgos del trabajo y al régimen de
higiene y seguridad en el trabajo.
2) Este comité tendrá funciones consultivas en las
siguiente materias:
a) Reglamentación de esta ley;
b) Listado de enfermedades profesionales previo
dictamen de la Comisión Médica Central. (Texto
reformado por el dec. 1278/2000, art. 12);
c) Tablas de evaluación de incapacidad laborales;
d) Determinación del alcance de las prestaciones
en especie;
e) Acciones de prevención de los riesgos del
trabajo;
f) Indicadores determinantes de la solvencia
económica financiera de las empresas que
pretendan autoasegurarse;
g) Definición del cronograma de etapas de las
prestaciones dinerarias;
h) Determinación de las pautas y contenidos del
plan de mejoramiento.
3) En las materias indicadas, la autoridad de
aplicación deberá consultar al comité con carácter
previo a la adopción de las medidas
correspondientes.
Los dictámenes del comité en relación con los incs. b),
c), d) y f) del punto anterior, tendrán carácter
vinculante.
En caso de no alcanzar unanimidad, la materia en
consulta será sometida al arbitraje del Presidente
del Comité Consultivo Permanente de la LRT
previsto en el inc. 1º, quien laudará entre las
propuestas elevadas por los sectores
representados. En definitiva, siempre desempatará
el Ministro de Trabajo que preside el Comité
Consultivo Permanente.
El listado de enfermedades profesionales deberá
confeccionarse teniendo en cuenta la causa directa
de la enfermedad con las tareas cumplidas por el
trabajador y por las condiciones medio ambientales
de trabajo.
Existen dos aspectos contradictorios en esta norma. Por lo pronto se dice que el
Comité tiene funciones consultivas, sin embargo sus dictámenes y decisiones en
algunos temas son vinculantes. También se sostiene que las decisiones se deberán
adoptar por unanimidad (poco probable en una composición tripartita como la
159
propuesta) de modo que si no existe tal, es el Ministro de Trabajo el que debe
resolver por arbitraje el diferendo .
Veamos. Los temas enunciados en los incs. b), c), d) y f) son vinculantes, y en ellos
se trata el listado de enfermedades profesionales, las tablas de evaluación de las
incapacidades, la determinación de los alcances de las prestaciones en especie, y
los indicadores de la solvencia económico-financiera de las empresas que se
autoaseguren.
Los cuatro apartados están ligados con los rubros que constituyen el equilibrio
económico-financiero del sistema.
Las personas comprendidas por la LRT son aquellas que prestan servicios en
relación de dependencia de las empresas privadas, cualquiera sea el tipo de
empleador, tanto sociedad regular como irregular, de empresas nacionales o
160
extranjeras, de entidades con o sin fines de lucro, de entidades personales o
sociedades de hecho, sin ninguna limitación.
También están alcanzadas las personas que conforman los agentes del sector
público, por decirlo de algún modo, los que son dependientes del Estado nacional,
provincial o municipal y del Gobierno Autónomo de la Ciudad de Buenos Aires .
Finalmente, están también incorporados al sistema todas las personas que cumplan
con una carga pública mientras la misma se está desarrollando.
Las personas no comprendidas son los que no tienen trabajo o actividad vinculado
con las áreas de comprensión, los jubilados y pensionados, y los que trabajan en
forma no registrada.
La aplicación de la ley en el tiempo tiene que ver con su puesta en vigencia, que fue
gradual después de su sanción (13/9/1995), promulgación (3/10/1995) y publicación
en el Boletín Oficial (4/10/1995). Por ejemplo, se subordinó la vigencia a que se
contara con el listado de enfermedades aprobado por el Comité Consultivo
Permanente, a cuyos efectos se otorgó un plazo de seis meses. En cuanto a las
prestaciones dinerarias, la puesta en vigencia fue gradual.
En cuanto a la ley aplicable, debemos partir del principio general conforme al cual
se aplican las normas vigentes al momento de la ocurrencia de los hechos que
motivan el reclamo.
Por lo pronto, todas las acciones judiciales iniciadas con anterioridad a la vigencia
de la LRT se regirán por la normativa anterior de la ley 24.028. Esta ley quedó
derogada a partir de la vigencia de la LRT, vigencia que, como dijimos, fue gradual.
161
lo infiere de lo expresado en la disposición tercera de las Disposiciones Finales. Sin
embargo, carece de toda lógica que se aplique una ley cuya cobertura no se
encontraba vigente.
Otro tanto habría que analizar para los casos amparados por la ley 24.028, y luego
con un trabajador que continúa con su contrato de trabajo vigente, y mientras se
mantenía aquella cobertura la ley fue derogada y la reemplazó la LRT. También
corresponde que se mantenga el sistema anterior hasta la fecha de puesta en
marcha del régimen nuevo, aplicándose éste a partir de la fecha de dicha vigencia.
Al respecto, cabe destacar que el trabajador pasará a ser cotizante de las
contribuciones de la LRT a partir de su vigencia, por ende, está alcanzado por las
normas vigentes al momento en que se desarrollen las distintas contingencias. Por
lo tanto, se puede aplicar sin mayor conflicto para un episodio que nació de la ley
anterior y el curso de los hechos pasan a ser contemplados e incluidos por la LRT.
La LRT también se aplica a las zonas sometidas a su jurisdicción, tal como son los
consulados, embajadas y legaciones diplomáticas, o en los buques de bandera
argentina en cuanto se encuentren en aguas internacionales.
162
2. El accidente in itinere . 3. Enfermedades
profesionales. 4. Las enfermedades
profesionales no incorporadas al listado. 5.
Enfermedades accidentes. — II. INCAPACIDAD
LABORAL TEMPORARIA. — III. INCAPACIDAD LABORAL
PERMANENTE . 1. Carácter provisorio de la ILP. 2.
Carácter definitivo de la ILP.— IV. GRAN
INVALIDEZ .— V. MUERTE . — VI. EXCLUSIONES . 1.
Accidentes y enfermedades causadas por el
trabajador. 2. Fuerza mayor extraña al trabajo.
3. Patologías preexistentes y el bloqueo. 4. Las
exclusiones por omisión en el listado.
Recordemos que los riesgos del trabajo es una institución que se encuentra
comprendida dentro del derecho de la Seguridad Social, cuyo sujeto principal es el
hombre y la mujer en general, con prescindencia de si su actividad es dependiente,
es autónoma, e inclusive, si no tiene actividad rentada. Para individualizar los
institutos se recurre a la clasificación que hizo Juan José Etala (p.) en contingencias
biológicas (las del ciclo vital: nacimiento, vejez y muerte) patológicas (en la que se
incluyen los riesgos del trabajo, y que son las generadas por enfermedades y
accidentes y sus consecuencias permanentes con la invalidez), y las económico-
sociales, en donde se contemplan situaciones que tienen que ver con las
circunstancias y condiciones del mercado y los efectos sobre los integrantes de todo
el grupo familiar, (el desempleo, los grupos excluidos y las cargas de familia). Las
contingencias sociales, además generan cargas económicas suplementarias, que
obligan al legislador a crear una batería de prestaciones, servicios y beneficios que
tienen por fin atender las consecuencias dañosas de las contingencias.
En base a esta definición, cabe preguntarse cuáles son las contingencias que debe
contemplar un régimen de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales,
ahora denominada "de riesgos del trabajo".
163
La respuesta sigue la secuencia lógica de los eventos dañosos, por ende, las
contingencias básicas son las siguientes:
¿ accidentes de trabajo;
¿ enfermedades profesionales;
¿ accidentes in itinere ;
¿ enfermedad-accidente (eliminada de la ley);
¿ la incapacidad o invalidez generada por ellos;
¿ la muerte.
Veremos pues, el tratamiento que le da a cada uno de estos eventos la LRT. Por lo
pronto, analicemos el enunciado general contenido en el art. 6º de la norma citada,
que formula definiciones básicas.
ACCIDENTE DE TRABAJO
164
modificatorias, por el decreto 1694/2009, sus normas
complementarias y reglamentarias, y por las que en el
futuro las modifiquen o sustituyan.
ENFERMEDADES PROFESIONALES
LISTADO
ENFERMEDADES NO LISTADAS DE CAUSALIDAD
DIRECTA E INMEDIATA
165
trabajador, tales como la predisposición o
labilidad a contraer determinada dolencia.
2.c) Cuando se invoque la existencia de una
enfermedad profesional y la ART considere que la
misma no se encuentra prevista en el listado de
enfermedades profesionales, deberá sustanciarse
el procedimiento del inc. 2b. Si la Comisión Médica
Jurisdiccional entendiese que la enfermedad
encuadra en los presupuestos definidos en dicho
inciso, lo comunicará a la ART, la que, desde esa
oportunidad y hasta tanto se resuelva en definitiva
la situación del trabajador, estará obligada a brindar
todas las prestaciones contempladas en la presente
ley. En tal caso, la Comisión Médica Jurisdiccional
deberá requerir de inmediato la intervención de la
Comisión Médica Central para que convalide o
rectifique dicha opinión. Si el pronunciamiento de la
Comisión Médica Central no convalidase la opinión
de la Comisión Médica Jurisdiccional, la ART
cesará en el otorgamiento de las prestaciones a su
cargo. Si la Comisión Médica Central convalidara el
pronunciamiento deberá, en su caso, establecer
simultáneamente el porcentaje de incapacidad del
trabajador damnificado, a los efectos del pago de
las prestaciones dinerarias que correspondieren.
Tal decisión, de alcance circunscripto al caso
individual resuelto, no importará la modificación del
listado de enfermedades profesionales vigente. La
Comisión Médica Central deberá expedirse dentro
de los 30 días de recibido el requerimiento de la
Comisión Médica Jurisdiccional(1).
EXCLUSIONES LEGALES
3) Están excluidos de esta ley:
a) los accidentes de trabajo y las enfermedades
profesionales causados por dolo del trabajador o
por fuerza mayor extraña al trabajador;
b) las incapacidades del trabajador preexistentes a
la iniciación de la relación laboral y acreditadas
en el examen preocupacional efectuado según
las pautas establecidas por la autoridad de
aplicación.
LAS CONTINGENCIAS EN EL ART. 6º DE LALRT
166
En orden a lo expuesto, podemos dividir el art. 6º de
la LRT de la siguiente forma:
1) definición de accidente de trabajo;
2) inclusión del accidente in itinere, con alguna
variante;
3) definición de enfermedad profesional, el listado;
4) las enfermedades profesionales no listadas;
5) exclusión de la figura de la enfermedad accidente;
6) las exclusiones y los límites de la responsabilidad.
En cuanto a la incapacidad resultante de estos
eventos dañosos, la LRT enumera y describe las
siguientes situaciones:
a) la incapacidad laboral temporaria (ILT) (art. 7º,
LRT);
b) la incapacidad laboral permanente (ILP) (art. 8º,
LRT);
c) la gran invalidez (art. 10, LRT);
d) la muerte del damnificado (art. 18, LRT).
167
1. Accidentes de trabajo
168
súbito (instantáneo, sorpresivo, etc.) y no violento. Un ejemplo de hecho súbito no
violento es el caso de los microtraumatismos provocados por vibraciones, por el
sonido, o por la exposición instantánea a ciertos productos, sustancias o
radiaciones. Hay otros que son violentos y no son súbitos, como los de las lesiones
de un operador de balancín, que sufre una amputación dentro del contexto de una
tarea de operación sistemática.
La frase que objetamos se ha utilizado también, como fórmula para incluir —dentro
de un marco de responsabilidad objetiva o cuasi-objetiva— a todos los eventos
dañosos que giran en torno del ambiente laboral y aun fuera de él pero dentro del
desarrollo de la relación laboral (ejecución del contrato de trabajo).
Veamos, dentro de este marco, qué incluye y qué excluye la frase por el hecho o en
ocasión del trabajo .
b.1. Inclusiones: no hay duda de que se incluyen dentro del concepto de accidente
de trabajo a todos los eventos dañosos que se producen dentro del ámbito laboral,
o fuera de él cuando se está cumpliendo con la relación laboral (v.gr. el vendedor
que sufre un accidente al visitar un cliente).
169
de la misma se produce el evento dañoso. Existen fallos a favor de la inclusión de
estos eventos dentro de la órbita legal especial (CNTrab., sala V, 30/11/1983,
"Valdés, B.W. c. Lemme, C. y otros", en TySS, vol. 1984, p. 352).
La responsabilidad por los hechos de las cosas en base al art. 1113 del Código Civil
obliga al empleador por el riesgo o vicio de la cosa con la que se produjo el daño en
la salud o la pérdida de la vida del damnificado, con la reparación integral en orden
a que el reclamo se basa en el derecho común (2).
Obviamente, debemos dejar de lado todo evento que se produzca sin contacto con
la actividad laboral del sujeto, o cuando la relación laboral no haya comenzado o
haya ya culminado.
170
la LRT, como es el caso de las prácticas deportivas no realizadas en representación
del empleador o fuera del ámbito de su autorización.
171
que un torno provoque una herida cortante, pero resulta inverosímil
que produzca una fractura en una pierna. Una descarga eléctrica de
un generador puede producir lesiones musculares o una quemadura,
es inverosímil que provoque una herida cortante.
F) La inexistencia de exclusiones: por último, es claro que no deben
existir exclusiones de las contempladas en la LRT o en lógica de los
hechos. No hay responsabilidad del empleador o su ART si el
trabajador sufre un accidente con otro empleador. Tampoco hay
responsabilidad en los casos de dolo del trabajador en la producción
del evento dañoso o fuerza mayor extraña al trabajo.
2. El accidente in itinere
El art. 6º de la LRT sigue el criterio tradicional al sostener que son in itinere los
accidentes "en el trayecto entre el domicilio del trabajador y el lugar de trabajo,
siempre y cuando el damnificado no haya alterado dicho trayecto por causas ajenas
al trabajo"; sin embargo agrega luego varias hipótesis, receptadas por los fallos de
las normas que precedieron a la LRT. No es una contingencia resarcible a la luz del
derecho común (3).
172
servicios tiene que recorrer un camino distinto hasta donde se encuentra el familiar.
Se considera que el familiar es no conviviente cuando, aun conviviendo con el
trabajador, se encuentre en un domicilio distinto. A su vez, son familiares directos a
los parientes por consanguinidad hasta el segundo grado inclusive (dec. 491/97,
art. 4º).
La LRT prevé nuevas situaciones que no se apartan de la regla general de que sólo
hay accidente in itinere cuando el mismo ocurre en el trayecto entre el domicilio y el
trabajo, trayecto que debe ser el normal y habitual, siempre que el mismo no resulte
alterado por causas ajenas al trabajo, con lo cual cualquier desvío excluye la
173
cobertura. Las nuevas situaciones, en general de ocurrencia frecuente, pueden
conformar el trayecto ordinario de la persona, como el caso del que tiene dos
empleos o el que estudia. Veamos cada caso.
1) in itinere con dos empleos: el trabajador sale de su casa, se dirige al
primer empleo, luego sale del mismo y se dirige al segundo empleo,
y de éste regresa a su domicilio. Esta secuencia, para estar
debidamente cubierta, debe ser informada a cada empleador con
anticipación.
2) in itinere con empleo y lugar de estudio: en este caso el trabajador
sale de su domicilio en dirección a su empleo, y luego se dirige al
lugar donde estudia, y finalmente regresa a su domicilio. Otro tanto
ocurre si concurre al lugar de estudio primero y luego al trabajo. Debe
también notificar con anticipación al empleador.
3) in itinere con empleo y familiar directo enfermo: la secuencia consiste
en salir del domicilio, concurrir al trabajo, luego visitar o pernoctar
donde se encuentra el familiar enfermo, volver al domicilio o no.
También hay que notificar al empleador los recorridos y sus variantes.
4) in itinerecon dos empleos, lugar de estudio y familiar directo enfermo:
nada impide que se puedan combinar todas las situaciones, por ende
el trabajador sale de su domicilio al empleo 1, luego se dirige al
empleo 2, luego concurre al lugar de estudio, y finalmente visita o
pernocta con el familiar enfermo. También habrá que notificar al
empleador con anticipación, y en el caso que existan variaciones,
deberá informarlas también.
174
permita determinar que fue el causante el que con su conducta llegó
a que se produjera el accidente. No es suficiente demostrar que el
lugar de los hechos era o estaba prohibido en cuando al acceso
(CFed. Seg. Soc., sala I, 28/2/2005, "Aquino Bobadilla, Pablo c.
Provincia ART S.A. y otro", DT, 2006-3, 477).
3. Enfermedades profesionales
Concepto: son las patologías adquiridas dentro del ámbito laboral en virtud de la
existencia de un agente hostil o la peculiar característica de la tarea desarrollada.
En general son de larga evolución, y la fecha de iniciación del proceso patológico
difiere del de la primera manifestación de la enfermedad y del de la primera
manifestación invalidante (ver art. 6º, apart. 2º, LRT).
175
Curiosamente, el concepto de enfermedades profesionales se fracturó en el texto de
la LRT, ya que comenzó con un enunciado determinista en el art. 6º, apart. 2º, pero
la verdadera definición está contenida, asistemáticamente, en el art. 40, apart. 3º,
último párrafo de la LRT, que dispone:
Artículo 40, apart. 3º (último párrafo)
El listado de enfermedades profesionales debió
confeccionarse teniendo en cuenta la causa directa de
la enfermedad con las tareas cumplidas por el
trabajador y por las condiciones medio ambientales de
trabajo.
Con estos elementos adicionados por la norma citada, es dable destacar que en el
marco de la nueva LRT sólo serán enfermedades profesionales las que estén
registradas en un listado especial , que será objeto de revisión cada año.
176
intensidad con que los afecta el mal. El legislador debió aclarar
inclusive —y no lo hizo— que el factor "variabilidad" debe ser
contemplado exclusivamente en relación con los ingredientes que
constituyen "los datos de ocurrencia", y deben excluir los ingredientes
o elementos ajenos al vínculo fáctico entre un empleador y su
trabajador.
¿ Multicausalidad: una misma enfermedad puede tener muy diversas
causas, inclusive, las mismas pueden no tener relación alguna, o
actuar de diversa forma. La identificación de esas causas en forma
precisa en esencial para determinar las responsabilidades. En este
marco, el legislador debió haber precisado que la multicausalidad
importa la determinación de la causa esencial y próxima, y debe
excluir las causas remotas o accesorias aun cuando resulten —en
alguna medida— concausales.
¿ Inespecificidad clínica: la mayoría de las enfermedades no tienen un
cuadro clínico que permita relacionar la sintomatología con un
determinado trabajo. Se debió contemplar sólo el ámbito laboral del
damnificado, ya sea en lo que hace a las características de las tareas,
el tipo de actividad, las condiciones ambientales y los agentes
hostiles o nocivos presentes en dicho ámbito.
¿ Condiciones de exposición: las patologías originadas en el ambiente
de trabajo tienen efectos nocivos diversos, según las condiciones de
exposición y las distintas vías de ingreso al organismo. En rigor, sólo
se genera una enfermedad profesional cuando la exposición a un
riesgo es suficiente en cantidad y calidad, por un tiempo mínimo para
producir el daño.
Decíamos, que todo este análisis, lejos de generar precisiones, peligrosamente roza
la teoría de la indiferencia de la concausa que creó la jurisprudencia para incluir
dentro del sistema a las enfermedades-accidente, que según el texto legal de la LRT
no estarían alcanzados por el nuevo régimen. En cualquier caso, estaríamos
tratando de dar cobertura a un sistema que admite sólo las patologías incluidas en
un listado, y que a la vez debe ser canalizado en los casos en donde se verifique
relación de causalidad próxima y esencial con los agentes que dan origen a la
patología.
El listado debería ser autosuficiente para identificar no sólo las patologías, sino
aspectos que sean útiles para puntualizar la relación de causalidad.
A tal fin, es dable destacar, que el laudo 156/96 no es un listado de doble entrada.
Sólo las enunciadas y sólo ellas pueden ser invocadas por el damnificado para
reclamar la cobertura de la LRT, por ende, estamos frente a una enumeración
taxativa.
177
En una columna paralela a las enfermedades, el legislador incluyó las denominadas
"actividades laborales que pueden generar exposición", en donde se especifican los
trabajos, tareas, ambientes o materiales que pueden generar las patologías.
En efecto, los listados son una forma idónea de limitar la creatividad que ha tenido
siempre la jurisprudencia, que adicionó hipótesis tuitivas que siempre fueron más
allá de las pautas del texto.
En el otro extremo del análisis, el listado no puede ser tan restrictivo que reste
protección al damnificado en algún caso no contemplado por el listado, pues de lo
contrario estaría comprometida la eficacia del sistema instalado por la LRT.
Ahora bien, el listado cerrado de la LRT se puede ampliar por aquellas patologías
que se vayan incorporando por vía del Comité Consultivo Permanente, que puede
tomar la iniciativa de incluir una enfermedad, o puede recibir el planteo de terceros
al respecto.
En alguna medida, esto es lo que ocurrió con el sistema de la vieja ley 11.544, que
instauró la declaración de insalubridadministerio legis, a fin de reducir la jornada
laboral ordinaria (de 8 o 9 horas diarias y 48 horas semanales) a la denominada
jornada insalubre (de 6 horas diarias y 36 horas semanales) basado en un listado
de productos cuya utilización implicaba automáticamente la existencia de una
patología potencial. Se habían prescindido de la evolución de la tecnología, que
178
había posibilitado que muchos de estos productos habían sido aislados, o se había
logrado neutralizar sus efectos dañosos en forma parcial o total.
Es por eso que, peligrosamente, el legislador se pronuncia por incluir como ámbito
de la responsabilidad del empleador y de las ART en su caso, toda alteración
bioquímica, fisiológica o anatómica que, en rigor, son fases previas a la ocurrencia
de una enfermedad, y que deben ser detectadas en forma precoz como un modo
eficaz para proteger la salud, como el bien jurídicamente tutelado por el legislador.
Por cierto, la custodia precoz es una tarea preventiva ajena al plano estrictamente
laboral, y genera una zona de confusión entre las patologías totalmente ajenas al
trabajo, como es el caso de las enfermedades y accidentes inculpables y los daños
generados por el trabajo que se traducen en enfermedades y accidentes del trabajo.
a. Agente de riesgo o causa directa: toda patología, para que pueda ser identificada
como laboral, debe contener necesariamente un agente de riesgo, también
denominado causa directa, y que en mi opinión debe denominarse "agente hostil",
presente en el ambiente laboral. Sin esa presencia agresiva contra la salud del
trabajador, ninguna patología —aun cuando sea estrictamente laboral— no contará
con el recaudo de la relación causal mínima necesaria y no tendrá un mecanismo
que haga viable la idoneidad del riesgo sobre la potencialidad que debe contener
para llegar a producir una lesión en la salud de un ser humano.
El "preámbulo" del laudo 156/96 puntualiza que el agente es el ambiente que por
sus propiedades puede producir un daño, o las condiciones de trabajo cuando
producen una sobrecarga en el organismo o en parte del mismo. Luego, aclara que
los mismos son de tres tipos, a saber:
Los agentes físicos son aquellos que operan en el ambiente o en la actividad laboral
por intermedio de las cosas, los equipos o las herramientas. El ejemplo típico es el
179
ruido ambiental, obviamente, cuando el nivel de presión sonora es nocivo para el
oído humano (en rangos superiores a 95 decibeles A).
Los agentes químicos son los que actúan a través de la acción nociva de una
sustancia, como puede ser el efecto irritativo para la piel o la inhalación del ácido
sulfúrico.
Los agentes biológicos son aquellos que actúan a través de un virus, una bacteria,
generalmente por vía de contagio directo, como es el caso de la brucelosis en la
industria frigorífica, bajo ciertas condiciones de salubridad.
El legislador señala que existen dos criterios. El cualitativo, que parte de un listado
de ocupaciones donde se puede producir el daño, sin señalar la intensidad de la
exposición y el cuantitativo, que contempla los valores umbrales límite y las
concentraciones máximas permisibles de exposición.
180
Sin perjuicio de lo expuesto, se debería contemplar:
c. Tareas cumplidas: el tipo de tareas suele ser lo suficientemente eficaz como para
producir un daño en la salud. De hecho, ciertas tareas (la carga y descarga de pesos
pesados) es idónea para crear un deterioro lento pero gradual y persistente de la
salud (artrosis, lumbalgia, hernia inguinal por esfuerzo físico, etc.). En cualquier
caso, muchas de estas enfermedades tenían causas ajenas al trabajo, y operaban
como una "enfermedad-accidente" más que como una patología exclusiva y
esencialmente ligada con el trabajo realizado (para el empleador implicaba asumir
la responsabilidad por eventos que le eran ajenos).
181
Artículo 40, apart. 3º
En las materias indicadas, la autoridad de aplicación
deberá consultar al comité con carácter previo a la
adopción de las medidas correspondientes.
Los dictámenes del comité en relación con los incs. b),
c), d) y f) del punto anterior, tendrán carácter
vinculante.
En el caso de no alcanzar unanimidad, la materia en
consulta será sometida al arbitraje del presidente del
Comité Consultivo Permanente de la LRT previsto en
el inc. 1º, quien laudará entre las propuestas elevadas
por los sectores representados.
El listado de enfermedades profesionales deberá
confeccionarse teniendo en cuenta la causa directa de
la enfermedad con las tareas cumplidas por el
trabajador y por las condiciones medio-ambientales
de trabajo.
182
Concepto : serán consideradas enfermedades profesionales resarcibles, a pesar de
no encontrarse comprendidas en el listado de enfermedades de la LRT, aquellas
que en cada caso concreto resulten provocadas por causa directa e inmediata de la
ejecución del trabajo, excluyendo factores atribuibles al trabajador o ajenos al
trabajo, todo lo cual deberá resultar acreditado fehacientemente y resuelto por la
Comisión Médica Central.
En efecto, este mecanismo resuelve la situación en cada caso particular, sin que su
admisión resulte aplicable a otros casos si no se acreditan los extremos impuestos
por la ley.
183
del derecho de defensa y del debido proceso, a fin de asegurarles a
los peticionantes los derechos a acreditar y formalizar el reclamo. Si
bien cada comisión médica jurisdiccional tiene atribuciones primarias
en cada caso que se presente, es la resolución de la Comisión
Médica Central la que declara a la patología generada en forma
directa e inmediata de la ejecución del trabajo y, por ende, resarcible
en los términos y con todos los alcances de un caso bajo la cobertura
de la LRT.
e) que el trabajador o sus causahabientes promuevan el procedimiento
de reclamación: como estos reclamos se resuelven caso por caso,
sólo son atendibles a petición de la parte interesada, como son el
trabajador damnificado o, en su caso, los causahabientes.
184
cuando no sea enfermedad o accidente inculpable, será
responsabilidad del empleador.
E) Se debe garantizar el derecho de defensa y el debido proceso a fin
de demostrar la viabilidad del reclamo: los denunciantes tendrán
plena libertad para arrimar las pruebas que consideren pertinentes,
y, de hecho, la Comisión Médica Jurisdiccional deberá aceptar esos
medios, salvo que resulten inidóneos o ajenos a lo que se pretende
demostrar. Ante la duda, se deben admitir los medios que resulten
conducentes.
F) Son elementos críticos las pericias científicas y médicas y los
informes técnicos sobre los agentes, las fuentes, las causas y la
causalidad: además de las pruebas ofrecidas, resulta claro que los
informes técnicos de peritos ingenieros y el informe médico, sin
perjuicio de los elementos que se aporten a los fines de la
determinación de la relación de causalidad directa, deben evaluarse
las pruebas para la determinación de los elementos que permitan
dilucidar si existió causalidad ajena o factores personales no
vinculados con el trabajo realizado por el reclamante.
G) Si la Comisión Médica Jurisdiccional entiende ab initio que la
enfermedad encuadra en los presupuestos legales, ordenará el
cumplimiento de las prestaciones de la LRT: la ART deberá brindar
las prestaciones a su cargo en tal caso, y no podrá variar su conducta
hasta tanto una decisión en sentido contrario pueda surgir de la
Comisión Médica Central.
H) Se requerirá luego y de inmediato la intervención de la Comisión
Médica Central, que dictaminará en consecuencia: si la CMC
rechazara por improcedente la patología, la ART suspenderá las
prestaciones a partir de recibir la notificación. Si, en cambio, admite
que la patología es resarcible, la ART continuará con el cumplimiento
de todas las obligaciones emergentes de la LRT. En el mismo acto
de reconocimiento, se deberá expedir sobre el grado de incapacidad
atribuible al trabajador, a fin de encuadrar el marco de las
prestaciones.
I) Contra la decisión de la Comisión Médica Central cabe la reclamación
judicial de quien resulte agraviado por la decisión: siempre existe
como último recurso el reclamo judicial contra la decisión final de la
Comisión Médica Central, por el principio de que todo acto
administrativo siempre es revisable, en particular si se ha incurrido
en error esencial o manifiesta arbitrariedad.
La resolución definitiva que admite la patología no listada como
resarcible tiene sólo efectos en el caso particular y no incorpora la
misma al listado. Este efecto es tal en virtud de que las patologías no
incluidas sólo tienen alguna posibilidad de ser resarcibles cuando en
el caso concreto surgiera la responsabilidad directa e inmediata de la
ejecución de las tareas a cargo del trabajador damnificado.
186
L) Mientras el decreto 1278/2000 (art. 6 inc. 2.b.) incorporó la posibilidad
de que el trabajador o sus causahabientes podían reclamar la
cobertura de la LRT de enfermedades no listadas en la medida que
se produjeran los extremos ya referidos de que "la patología resulte
provocada por causa directa e inmediata de la ejecución del trabajo",
se conoció el fallo "Silva" que había planteado oportunamente la
inconstitucionalidad del art. 6º inc. 2º (LRT), que dispuso que "aunque
una enfermedad laboral no esté incluida en el listado de
enfermedades de la LRT, confeccionado por el PEN, pero se
demuestre que dicha enfermedad está vinculada causalmente a la
actividad laborativa corresponde la inmunización sobre la base de las
disposiciones del Código Civil". Se sigue el principio contenido en el
art. 19 (CN) en donde se enuncia el principio "alterum non
laedere" que traducido importa: "derecho a no dañar", y en su caso a
compensar los daños con una suma si el mismo no puede
restablecerse al status quo ante . En definitiva, la imposibilidad
planteada por la LRT de no poder demandar enfermedades no
listadas (del texto anterior a la reforma) y de no poder recurrir al
derecho común en forma irrestricta, violan este principio y tornan
inconstitucionales ambas normas, (CSJN, 18/12/2007, Recurso de
Hecho, "Silva, Facundo Jesús c. Unilever de Argentina S.A.", ver voto
conjunto de los Ministros Petracchi y Fayt) (5) .
5. Enfermedades accidentes
La nueva LRT no las ha tenido en cuenta, de modo que parecen haber desaparecido
como una parte de la cobertura. En mi opinión su destierro es muy sano, ya que en
función de este concepto amplio se produjeron numerosas injusticias, asignando a
los empleadores una responsabilidad patrimonial frente a daños que generalmente
eran totalmente ajenos al trabajo.
Obsérvese sobre el particular la norma contenida en el art. 40, apart. 3º, último
párrafo, que establece que el listado de enfermedades profesionales deberá
confeccionarse teniendo en cuenta la causa directa de la enfermedad con las tareas
cumplidas por el trabajador y por las condiciones medio-ambientales de trabajo .
187
a. Causalidad esencial o principal: uno de los temas que constituía la crítica
fundamental a las enfermedades-accidente era la falta de conexión eficiente entre
la patología padecida por el trabajador y las condiciones ambientales o el trabajo o
las tareas. Es por ello, que se comenzó a distinguir la causalidad esencial y/o
principal de la remota o accesoria. En general, se llegó a aceptar como dentro de
cierta zona gris, que la enfermedad-accidente tenía como causa próxima el trabajo,
el ambiente o una o más circunstancias presentes en él. Son las causas que actúan
como elemento desencadenante, propiciatorio o acelerador de la patología.
188
2) La situación de Incapacidad Laboral Temporaria
(ILT) cesa por:
a) Alta médica;
b) Declaración de Incapacidad Laboral Permanente
(ILP);
c) Transcurso de un año desde la primera
manifestación invalidante;
d) Muerte del damnificado.
En rigor, la ILT es una "licencia" con goce de salarios (art. 208 LCT, conforme
reforma introducida por decreto 1694/2009 art. 6º) de una duración máxima de un
año aniversario, contado desde la fecha de la ocurrencia del accidente, o desde la
primera manifestación invalidante de una enfermedad profesional, o sumando los
lapsos discontinuos que se produzcan como consecuencia del mismo evento.
Debemos destacar que el art. 208 (LCT) es aplicable a los efectos del cálculo de la
prestación periódica que suple el ingreso durante la ILT, y que los plazos y demás
condiciones de las enfermedades y accidentes inculpables no son de aplicación a
los eventos referidos en la LRT.
a. Impedimento para el trabajo: la ILT parte de la premisa de que todo evento dañoso
genera en forma momentánea algún impedimento para concurrir al trabajo, a la vez
que se brindan al damnificado la asistencia médica —primero de urgencia— y luego
el tratamiento con el fin de procurar su restablecimiento. Durante el impedimento
momentáneo que sufra el trabajador para continuar con su labor habitual, se aplica
la licencia de hasta un año aniversario, y se liquidan los ingresos conforme al art. 208
LCT, o sea que cobra el equivalente del salario que habría cobrado si hubiere
trabajado;
c. Causales de cese de la ILT: la LRT prevé distintas hipótesis de cese del período
de ILT, los que analizaremos brevemente.
189
c.1. Alta médica: lo deseable es que el trabajador damnificado se recupere de las
lesiones sufridas. Por ende, es muy lógico que se establezca como la primera forma
de extinguir la ILT el alta médica que dará cuenta de la recuperación del trabajador,
o de la existencia de una ILP en los casos que la LRT la admite.
c.2. Declaración de ILP: es posible que antes de que transcurra el período de un año
previsto por la LRT como comprendido dentro de la ILT, se obtenga una declaración
de Incapacidad Laboral Permanente, como es el caso típico de las amputaciones,
que una vez curadas y suturadas, no dejan dudas de que el damnificado tiene una
disminución de su capacidad laborativa.
c.3. Un año de ILT: la LRT presume, aun cuando no utiliza la palabra presunción,
que transcurrido el año previsto por el art. 7º, el trabajador deja el estado de ILT y
pasa al estado de Incapacidad Laboral Permanente (ILP), que luego veremos puede
ser provisoria (por un período) y posteriormente puede llegar a ser definitiva, si es
que la persona no pudo recuperarse o curarse de la patología sufrida.
190
3) El grado de incapacidad laboral permanente será
determinado por comisiones médicas de esta ley en
base a la tabla de evaluación de las incapacidades
laborales, que elaborará el Poder Ejecutivo
nacional y ponderará entre otros factores, la edad
del trabajador, el tipo de actividad y las
posibilidades de reubicación laboral.
4) El Poder Ejecutivo nacional garantizará en los
supuestos que correspondiere, la aplicación de
criterios homogéneos en la evaluación de las
incapacidades dentro del Sistema Integrado de
Jubilaciones y Pensiones (SIJP) y de la LRT.
La norma plantea una serie de situaciones básicas que analizaremos por separado:
Al admitir este porcentaje, la LRT se coloca en línea con los parámetros establecidos
para los casos de invalidez del nuevo Régimen Previsional (ley 24.241).
191
La ILP puede ser, como apuntamos precedentemente, provisoria o definitiva .
Trataremos ambas hipótesis por separado.
b. Plazos del marco provisorio: los plazos provisorios son dos. El primero es de
treinta y seis meses; es ad referendum de la certeza de la incapacidad en los casos
de IPP (Incapacidad Permanente Parcial), y es de cumplimiento inexorable en los
casos de IPT (Incapacidad Permanente Total). Las comisiones médicas podrán
prolongar el plazo precitado por hasta veinticuatro meses más sólo en los casos en
donde no se pudo lograr la determinación clara de la incapacidad sufrida por la
víctima. Estos plazos no son aplicables a los casos de incapacidad parcial que
generan derecho a la percepción de una indemnización de pago único, en cuyo
caso, dicha indemnización se determina como máximo al finalizar el período de ILT
(Incapacidad Laboral Temporaria).
192
c. ILP parcial y certeza de la incapacidad:cuando es parcial la ILP, la LRT la
denomina IPP. Durante los períodos provisorios, si se alcanzara la certeza de que
existe una determinación definitiva, a criterio de las comisiones médicas el plazo de
provisoriedad puede ser objeto de una reducción. Si se puede reducir, la certeza de
la incapacidad puede determinar también la cancelación del período pendiente
provisorio.
En otros términos, con lo expuesto cabe destacar que lo dispuesto en el art. 9º,
apart. 2º es sólo una de las tres hipótesis bajo análisis.
193
Por ende, la incapacidad y la indemnización respectiva se liquidarán al finalizar el
período de ILT (que puede tener una duración máxima de un año aniversario,
sumado en forma conjunta o alternada por cada patología).
En cualquier caso, el "gran inválido" debe ser declarado como tal, y si así no lo fuera,
el damnificado podrá formular el reclamo administrativo y/o judicial, o requerir un
amparo si se le ha denegado en forma injustificada o sin fundamentos válidos.
Sin embargo, agrega una guía orientativa al sostener que el auxilio de otra persona
debe ser para realizar los actos elementales de su vida . Hasta ahora, tanto la ley
9688 como la 24.028 habían corregido las indemnizaciones admitiendo un
incremento del 50% de la que resulte calculada, incluyendo el incremento del tope.
En función de lo dicho hasta aquí, parece sólo aplicable la gran invalidez para los
damnificados alcanzados por la IPT (Incapacidad Permanente Total), lo que tiene
una cuota de razonabilidad.
V. MUERTE
194
Concepto: la contingencia social de muerte del damnificado extingue los derechos
provenientes de la atención del mismo y genera derechos para sus causahabientes,
sin perjuicio de procurar cubrir gastos de sepelio.
Como se advierte del nuevo texto del art. 18 (LRT, reformado por el dec. 1278/2000,
art. 9º), no sólo se contemplan los causahabientes previstos en la ley previsional,
195
sino que además se admite que la edad límite prevista en dicha norma será de 21
años, y se extenderá a 25 cuando sean estudiantes a cargo del trabajador fallecido.
196
de convivencia se reducirá a 2 (dos) años cuando
exista descendencia reconocida por
ambos convivientes.
El o la conviviente excluirá al cónyuge supérstite
cuando éste hubiere sido declarado culpable de la
separación personal o del divorcio. En caso contrario,
y cuando el o la causante hubiere estado
contribuyendo al pago de alimentos o éstos hubieran
sido demandados judicialmente, o el o la causante
hubiera dado causa a la separación personal o al
divorcio, la prestación se otorgará al cónyuge y al
conviviente por partes iguales.
(Art. 35, reglamentado por dec. 1290/1994 [B.O.,
17/8/1994]).
Por vía reglamentaria (dec. 410/2001, art. 5º, reglamentario del art. 18, LRT, B.O. ,
17/4/2001) se estableció, además, que en caso de fallecimiento de los padres del
trabajador siniestrado, los familiares a cargo de éste con derecho a obtener las
prestaciones del art. 18, apart. 1º, son los parientes por consanguinidad en línea
descendente, sin límite de grado, los parientes por consanguinidad en línea
ascendente sin límite de grado, y los parie ntes por consanguinidad en primera línea
colateral hasta el tercer grado.
Los dos primeros deben ser solteros y menores de 21 años y se eleva el límite a 25
años si son estudiantes.
Artículo 20
1. Las ART otorgarán a los trabajadores que sufran
algunas de las contingencias previstas en esta ley
las siguientes prestaciones en especie: a)
Asistencia médica y farmacéutica: b) Prótesis y
ortopedia: c) Rehabilitación; d) Recalificación
profesional; y e) Servicio funerario. 2. Las ART
podrán suspender las prestaciones dinerarias en
caso de negativa injustificada del damnificado,
determinada por las comisiones médicas, a percibir
las prestaciones en especie de los incs. a), c) y d).
3. Las prestaciones a que se hace referencia en el
apart. 1º, incs. a), b) y c) del pre sente artículo, se
otorgarán a los damnificados hasta su curación
completa o mientras subsistan los síntomas
incapacitantes, de acuerdo a como lo determine la
reglamentación.
197
Es muy escueto el enunciado legislativo para el caso de fallecimiento de la víctima
debido a un accidente o enfermedad profesionales.
Lo que parece resultar distinto a los mecanismos anteriores, es que las ART, o en
su caso el empleador autoasegurado, se harán cargo de los servicios o contratarán
a un tercero para que los preste, abandonando el viejo régimen donde se reconocía
un pago a quien abonaba los servicios, previa acreditación de haber soportado los
mismos.
VI. EXCLUSIONES
198
El inc. b) recoge la norma de la ley 24.028 con los mismos alcances, recurriendo a
lo que llamamos "el bloqueo de incapacidades preexistentes" mediante un estudio
médico especial.
Artículo 6º
3) Están excluidos de esta ley:
a) Los accidentes de trabajo y las enfermedades
profesionales causados por dolo del trabajador o
por fuerza mayor extraña al trabajo.
Otra hipótesis de muy difícil factura es la de localizar algún hecho que nacido de una
causa de fuerza mayor, resulte a la vez ajena al trabajo, y que de un evento de tales
características se produzca un acontecimiento dañoso.
199
En general, las normas respaldadas por un marco como el de la LRT que se refugia
en la responsabilidad objetiva, no admite ninguna excepción, salvo estas que hemos
resumido que son infrecuentes y hasta extrañas.
La LRT enuncia el principio en el art. 6º, apart. 3º, inc. b), que dispone:
Adviértase que son dos los aspectos relevantes del "bloqueo". Uno es la detección
de la patología, de modo de establecer que se contrajo, se adquirió o se sufrió el
evento dañoso antes de ingresar al nuevo empleo. La otra está referida al grado de
incapacidad bloqueado, lo que permitirá deslindar responsabilidades respecto de los
procesos de reagravación de la misma enfermedad originaria, como consecuencia
del proceso productivo al que se incorporó el trabajador.
200
La LRT, en su reglamentación debería mantener un proceso análogo al actualmente
existente, donde los estudios realizados por facultativos habilitados se presentan al
Ministerio de Trabajo, Empleo y Formación de Recursos Humanos, y con ello, se da
cuenta de lo detectado. La presentación se acompaña de los dictámenes médicos
respectivos debidamente notificados al trabajador damnificado.
La autoridad de aplicación sólo toma vista y archiva las actuaciones, las que serán
oportunamente exhibidas cuando se produzcan reclamos por daños sufridos por el
trabajador con anterioridad al hecho del ingreso bajo las órdenes del nuevo
empleador.
Es posible que el nuevo sistema adoptado por la LRT según el cual sólo estarán
amparadas por la norma las patologías incluidas en el listado que el Poder Ejecutivo
actualizará permanentemente, genere una nueva forma de exclusión de los
reclamos, simplemente omitiendo la patología en dicho listado.
En rigor, no creo que tal omisión implique un marco previsible para neutralizar
reclamos que para cualquier damnificado, y de acuerdo a un criterio no compartido
por el legislador, pueda ser considerado como una enfermedad profesional.
De hecho cuando alguien sufre un daño, en su salud por ejemplo, existe de acuerdo
con el sistema de imputación de responsabilidad vigente alguien que de una forma
u otra va a responder.
201
damnificado podrá accionar contra la empresa empleadora, y en su caso lo podrá
hacer también contra la ART correspondiente, pues la omisión en el listado no tiene
fundamentos —en tales casos— para neutralizar la pretensión del accionante.
Si alguien pensó lo contrario, fue seducido por el típico voluntarismo que suele
envolver a los legisladores, que, a menudo, creen que lo que consta en la letra de
una ley es la ley, y en realidad, una cosa es el texto, y otra muy distinta es el modelo
resultante.
Esta opinión, vertida desde la primera edición de nuestro Manual de Riesgos del
Trabajo , provocó no pocas adhesiones, no sólo porque la lógica de un sistema de
amparo preventivo y reparativo se basa en que no puede ni debe consagrar
injusticias.
Este procedimiento recibe las pruebas del caso, y con intervención final de la
Comisión Médica Central se puede considerar resarcible, en el caso concreto, una
patología no incluida en el listado ordenado por la LRT.
La inclusión dentro del sistema de la LRT tiene sólo efectos para el caso particular
y no implica la incorporación al listado especial de enfermedades profesionales.
202
Sumario : I. PRESTACIONES DINERARIAS Y EN ESPECIE.— II. PRESTACIONES
DINERARIAS . 1. Generalidades. 2. Clasificación. 3. Ingreso Base. 3.1.
Concepto y naturaleza jurídica. 3.2. El cálculo del Ingreso Base.—
III. PRESTACIONES POR INCAPACIDAD LABORAL TEMPORARIA (ILT).—
IV. PRESTACIONES POR INCAPACIDAD PERMANENTE PARCIAL (IPP). 1. Período
de IPP provisoria. 1.1. Prestaciones durante el IPP provisional. 2.
Período de IPP definitiva. 2.1. Prestación de pago único del IPP igual o
inferior al 50%. 2.2. Renta periódica de la IPP definitiva superior al 50%
e inferior al 66%.— V. PRESTACIONES POR INCAPACIDAD PERMANENTE
TOTAL(IPT).— VI. PRESTACIONES PARA EL CASO DE GRAN INVALIDEZ .—
VII. PRESTACIONES PARA EL CASO DE MUERTE DEL DAMNIFICADO .—
VIII. PRESTACIONES EN ESPECIE. CLASIFICACIÓN . 1. Asistencia médica y
farmacéutica. 2. Prótesis y ortopedia. 3. Rehabilitación. 4.
Recalificación profesional. 5. Servicio funerario. 6. Negativa
injustificada del damnificado a percibir las prestaciones. 7. Duración
de las prestaciones. 8. Daños en la salud durante la asistencia médica.
Responsabilidad.— IX. RETORNO AL TRABAJO DEL DAMNIFICADO .—
X. PRESCRIPCIÓN .— XI. EL DAMNIFICADO FRENTE A LA LCT . 1.
Acoplamiento de la "reserva de puesto". 2. La extinción del vínculo sin
responsabilidad indemnizatoria. 3. El regreso al trabajo del artículo
212, LCT y el artículo 16, LRT. 4. La ruptura del vínculo directa o
indirecta, por decisión de las partes.
Este marco protector, trata de suplir los ingresos que la víctima podría perder por
efecto de su incapacidad, y de surtirle las prestaciones que sean necesarias para la
curación, rehabilitación y reinserción del trabajador damnificado.
203
En una primera clasificación, la LRT las subdivide en prestaciones dinerarias y
prestaciones en especie.
Son prestaciones en especie los servicios y beneficios previstos por la ley con el fin
de asistir al damnificado con sus necesidades asistenciales, médicas, de farmacia o
de prótesis y rehabilitación.
Hoy tenemos una nueva reforma, esta vez a través de un decreto reglamentario nro.
1694/2009, que centró su consigna en la mejora sustancial de los montos
indemnizatorios, eliminando topes, estableciendo pisos, y en alguna medida
resolviendo alguno de los temas urticantes.
204
credibilidad y sustentabilidad de un sistema, que no puede perder de vista los bienes
jurídicamente tutelados como eje de su desarrollo y perfeccionamiento. Dichos
bienes son la protección de la salud, la integridad psicofísica y la vida del trabajador
frente a los riesgos del trabajo. Para ello, habrá que tender a un sistema obligatorio
—como lo es hoy— de cobertura total para todos los empleadores, cualquiera fuere
su solvencia, tamaño, facturación o cantidad de trabajadores, con reglas equitativas
también aplicables a todos.
La ley 26.773 agrega a la reparación de los daños materiales en base a una fórmula,
un adicional del 20% calculado sobre las indemnizaciones dinerarias, para cubrir
otros daños como la pérdida de la chance, el daño moral y otros.
205
la indemnización dineraria, y la puesta a disposición en el mismo plazo de la suma
o sumas debidamente discriminadas que están depositadas y a disposición de los
que deben percibir las mismas.
206
Las acciones judiciales con fundamento en otros sistemas de responsabilidad
sólo podrán iniciarse una vez recibida la notificación fehaciente prevista en este
artículo.
La prescripción se computará a partir del día siguiente a la fecha de recepción
de esa notificación.
En los supuestos de acciones judiciales iniciadas por la vía del derecho civil se
aplicará la legislación de fondo, de forma y los principios correspondientes al
derecho civil.
La ley 26.773 contiene una novedad que según los anuncios, promete ser un modo
de reajustar los montos y los valores mínimos prevenidos en la LRT de modo que
permiten generar una compensación por la vía de las indemnizaciones dinerarias
tarifadas, una suma decorosa y equitativa. El índice o coeficiente se denomina
RIPTE que significa Remuneraciones Imponibles Promedio de los Trabajadores
Estables, a los que seguramente podrá acceder la Secretaría de Seguridad Social
por intermedio del AnSes dentro de la órbita del Ministerio de Trabajo Empleo y
Seguridad Social de la Nación.
Las mismas están resguardadas por el principio de "intangibilidad", de modo tal, que
la ley garantiza "el pago íntegro y oportuno" de las indemnizaciones dinerarias
tarifadas prometidas al damnificado o a sus causahabientes.
La norma expresa:
1. Generalidades
208
1) Las prestaciones dinerarias de esta ley gozan de las franquicias y privilegios
de los créditos por alimentos. Son, además, irrenunciables y no pueden ser
cedidas ni enajenadas.
2) Las prestaciones dinerarias por Incapacidad Laboral Temporaria (ILT) o
permanente provisoria se ajustarán en función de la variación del AMPO
definido en la ley 24.241, de acuerdo a la norma reglamentaria.
3) El Poder Ejecutivo nacional se encuentra facultado para mejorar las
prestaciones dinerarias establecidas en la presente ley cuando las
condiciones económicas financieras generales del sistema así lo permitan.
"4) En los supuestos previstos en el artículo 14, apartado 2, inciso 'b'; artículo
15, apartado 2; y artículos 17 y 18, apartados 1 de la presente ley, junto con
las prestaciones allí previstas los beneficiarios percibirán, además, una
compensación dineraria adicional de pago único, conforme se establece a
continuación:
"a) En el caso del artículo 14, apartado 2, inciso 'b', prevista para los que
padezcan una IPP entre un mínimo del 50% y un máximo inferior al 66%
dicha prestación adicional será de pesos ochenta mil($ 80.000).(Decreto
1694/2009,artículo 1º). Estos importes se ajustarán por el RIPTE.
"b) En los casos de los artículos 15, apartado 2 y del artículo 17, apartado 1,
prevista para quién padezca una IPT superior al 66%, dicha prestación
adicional será de pesos cien mil($ 100.000). (Decreto 1694/2009artículo
1º).Este importe se ajustará por el RIPTE.
"c) En el caso del artículo 18, apartado 1, prevista para el caso de
fallecimiento de la víctima, la prestación adicional será de pesos cincuenta
mil ($ 120.000) ". (Decreto 1694/2009,artículo 1º). Este importe se
ajustará por el RIPTE.
(El texto entre comillas del apartado 4, fue incorporado por art. 3º del DNU
1278/2000, incluyendo las tres sumas fijas de $ 30.000, $ 40.000, y $ 50.000
respectivamente, que ahora son sustituido por las sumas de$ 80.000,
$ 100.000, y $ 120.000, por medio de la actualización dispuesta por
el decreto 1694/2009, con vigencia a partir del 6 de noviembre de 2009).
Estos importes se ajustarán por el RIPTE.
El apartado 4 incorporó una suma fija para pagar en tres situaciones diversas,
conforme la reforma introducida en la LRT por el decreto de necesidad y urgencia
1278/2000 (art. 3º), cuyos montos fueron actualizados por el decreto 1694/2009.
El AMPO citado por el art. 11 fue reemplazado por el MOPRE, y este último fue
derogado. El PE ajustará dos veces por año las prestaciones previsionales por
decisiones que se adoptarán en forma unilateral y no automática. En las
prestaciones que sean salariales, habrá que guiarse por la evolución de los salarios,
en las indemnizatorias dinerarias tarifadas, por la evolución del RIPTE o el indicador
de Remuneraciones Imponibles Promedio de los Trabajadores Estables, mecanismo
introducido por la ley 26.773 en su artículo 8º(1) .
209
¿ las prestaciones no pueden ser objeto de compensación alguna;
¿ no se pueden efectuar sobre ellas transacción alguna;
¿ las prestaciones dinerarias son irrenunciables ;
¿ no pueden ser objeto de transferencia por acto entre vivos ni por causa de muerte;
¿ no puede constituirse derecho alguno sobre la suma de la prestación dineraria;
¿ y por último, la suma de las prestaciones dinerarias es inembargable.
En rigor, los ajustes de las prestaciones del régimen jubilatorio los realizará el Poder
Ejecutivo dos veces al año, en función de los ajustes de la necesidad de ajustar las
prestaciones previsionales.
A su vez, la reglamentación había establecido que todo ajuste general del MOPRE
(ahora derogado) modificaría el valor de las prestaciones, lo que fue sustituido por
el RIPTE para las indemnizaciones dinerarias tarifadas, la evolución de los salarios
para la ILT, y los ajustes del PE dos veces al año para las prestaciones de la
seguridad social y previsionales.
Las prestaciones alcanzadas por esta movilidad eran las generadas por la
Incapacidad Laboral Temporaria (ILT) y las abonadas por Incapacidad Permanente
Provisoria. Ahora las prestaciones se actualizan por la evolución salarial aplicándose
a tal fin el art. 208 (LCT).
Reiteramos, por efecto del decreto 1694-2009 los ajustes de las prestaciones por
ILT se realizan conforme a la evolución del salario del trabajador damnificado
(art. 208, LCT).
210
c. Mejora futura de las prestaciones dinerarias: en un marco que parece una
expresión de deseos, el artículo 11, apartado 3 puntualiza que el Poder Ejecutivo
podrá mejorar —es decir incrementar— las prestaciones dinerarias, cuando las
condiciones económico-financieras del sistema así lo permitan. En rigor, dichos
ajustes se pueden obtener mediante suplementos a los pagos establecidos para
cada prestación, o incrementando el Ingreso Base, modificando el sistema de
cálculo adicionándole algún suplemento. En ningún caso parece posible que una
persona accidentada reciba una suma periódica superior a su ingreso habitual en
concepto de remuneración.
2. Clasificación
Las prestaciones dinerarias las podemos clasificar en primer lugar en los tipos de
prestación , luego por la periodicidad de las prestaciones , las prestaciones
variables y prestaciones fijas o predeterminadas , y las que tienen o no topes
legales .
211
3. Ingreso Base
Las normas que precedieron a la LRT (leyes 9688 y 24.028) tuvieron como unidad
de cálculo para las indemnizaciones el denominado "salario diario", que se basaba
en el promedio de los ingresos dividido por los días trabajados (incluidos los que
generaban derecho a la retribución). Si el damnificado no registraba aquella
antigüedad mínima, se calculaba el promedio sobre el tiempo menor trabajado.
Sólo estableció alguna pauta vinculada con el cálculo del Ingreso Base en los casos
en los cuales la primera manifestación invalidante se produjera con posterioridad a
la extinción del vínculo, y el cálculo en los casos de quienes sufran infortunios en
ocasión de cumplir con un servicio de carga pública (art. 3º, dec. 334/96 reglam.
art. 12 de la LRT).
212
(arts. 103 y 197, LCT) por encontrarse impedido físicamente para ello. Por ende,
no cabría que por un plazo de inactividad, una prestación creada por un instituto
de la seguridad social pueda concebirse como salario.
¿el pago lo realiza un tercero : salvo un plazo muy corto (diez días) en donde el pago
del Ingreso Base estaba a cargo del mismo empleador (primer tramo de la ILT),
en el resto del término la ley lo ponía a cargo de la ART por el equivalente,
también, del pago del Ingreso Base y por el término de la ausencia y hasta por un
año de duración (se aplica además a otras prestaciones como los períodos
provisorios de la ILP). Con la reforma introducida por el decreto 1694/2009, el
salario ya no es sustituido por el vmIB sino por el monto resultante de la aplicación
del artículo 208 (LCT), cuyo cálculo es un claro sustituto del ingreso del trabajador
conforme lo que hubiere percibido si hubiere podido trabajar.
213
El cálculo del Ingreso Base está definido en el artículo 12 de la LRT, que abandona
los mecanismos de sus antecedentes legales (leyes 9688 y 24.248) que se regían
por los días de trabajo, y adopta un criterio matemático que coloca al sistema al
margen de las vicisitudes de los regímenes anteriores que generaban conflictos en
torno de la definición de cuáles son los días trabajados (incluyendo o excluyendo las
ausencias por causas económicas, disciplinarias, los permisos con y sin goce de
salarios, ciertas licencias especiales no legales, los días de permiso por prácticas
deportivas, los días de franquicia gremial con crédito en horas habilitadas, etc.).
Ahora, esta prestación —el vmIB prevista en el artículo 12LRT— queda reservada
para el cálculo de las indemnizaciones previstas por la LRT en los artículos 14 y 15.
De lo expuesto surge con claridad que se deben seguir los siguientes pasos:
De lo dicho surge con claridad, que están excluidas todas las prestaciones que no
tienen naturaleza remuneratoria. Es el caso de las asignaciones familiares, las
214
asignaciones por guardería, los planes complementarios de salud, el beneficio de
almuerzo o cena y refrigerios provistos en los comedores de la empresa, el ticket de
almuerzo o refrigerio, y el ticket alimentario (vale de supermercado), los viáticos
sujetos a rendición de cuentas y avalado por comprobantes, los gastos del
automotor debidamente comprobados para su utilización específica en la prestación
laboral, etcétera.
En este marco, este listado es sólo enunciativo, de modo que debemos sumarle
cualquier otra prestación ajena al marco retributivo, ya sea porque se trate de un
gasto o un viático necesario para el cumplimiento de la prestación laboral, ya porque
sea un beneficio social no remuneratorio.
La solución es lógica, ya que no existe otra alternativa que tomar las retribuciones
hasta la fecha en la que se extinguió el vínculo.
Esta indicación hace obvia alusión al monto que no puede contemplarse y a los días
transcurridos, que tampoco deben incluirse.
Por el contrario, los meses en que el empleador debió abonar el salario y por causas
aleatorias no lo hizo, sí son computables y deben computarse a los fines del cálculo
del Ingreso Base.
Pago del Ingreso Base en meses incompletos: en los casos en los cuales se deba
pagar el Ingreso Base en meses incompletos, obviamente, el mismo se deberá
215
abonar proporcionalmente al tiempo del mes, a cuyos efectos el legislador recurrió
al mecanismo de computar los días corridos del mes transcurrido.
Cálculo del Ingreso Base en las personas obligadas a prestar un servicio o carga
pública: dado que pueden existir diversas hipótesis de hecho, la reglamentación
previó tres mecanismos, cuya enumeración implica en nuestra opinión, también el
orden en el que deberán explorarse las alternativas.
Como alternativa, si se trata de una persona que realiza una actividad autónoma, la
norma establece que puede computarse la renta presunta que tuviere el sujeto
conforme al Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones para el caso de los
trabajadores autónomos (ley 24.241).
b. Cómputo de los doce (12) meses: el período computable es el de los doce meses
anteriores o el menor período trabajado respecto de la primera manifestación
invalidante . Con ello, la LRT toma un año aniversario a los fines del cómputo, o si
el trabajador no hubiera prestado servicios por un término menor, se computará el
mismo.
216
Se abandona la pauta de los precedentes de los días hábiles laborados por el
trabajador y una cantidad de equivalentes que generaron no pocas controversias
jurisprudenciales.
d. El promedio diario por 30,4 = Ingreso Base: dentro del sistema analizado, si se
tomaron los salarios del período computado y se dividieron por los días corridos,
para lograr el valor promedio de un mes habrá que tomar el promedio anual de los
días corridos de los meses del calendario.
enero 31 días
febrero 28 "
marzo 31 "
abril 30 "
mayo 31 "
junio 30 "
julio 31 "
agosto 31 "
setiembre 30 "
octubre 31 "
noviembre 30 "
diciembre 31 "
total 365: 12 = 30.4
No se contempla en la fórmula el año bisiesto, que tiene 366 días ni la mezcla que
puede generarse por la combinación de distintos meses frente a eventos aniversario,
o que tomen parte de dos meses, y distintas combinaciones de los doce meses en
cuestión.
Un ejemplo:
12 m. $
mes 1 880
mes 2 875
mes 3 912
217
mes 4 914
mes 5 868
mes 6 880
mes 7 816
mes 8 856
mes 9 914
mes 10 880
mes 11 890
mes 12 900
total 10.585: 363 (días corridos) = $ 29.15 x 30,4 = $ 886,16 (I.B.)
El resultado del valor diario fue $ 29,15 que multiplicado por el coeficiente previsto
por la LRT de 30,4 arroja un monto mensual promedio que la norma
denomina Ingreso Base .
e. El ajuste del valor mensual del Ingreso Base por el cambio de salarios. Debemos
dejar de lado el ajuste por medio del MOPRE dado que el mismo fue derogado. El
valor mensual del Ingreso Base se ajustaba a través del cambio de los salarios dado
que el MOPRE o Módulo Previsional fue derogado.
En efecto, la LRT puntualizaba que los pagos que se realicen en base al valor
mensual del Ingreso Base se ajustarán en orden a los cambios operados por el
MOPRE (art. 21, ley 24.241, reformado por la ley 24.347), que en rigor no cambiaron
por varios años (2) .
218
Los salarios para la ILT y para la IPP conforme al artículo 208 (LCT): el decreto
1694/2009 establece en su artículo 6, que: "establécese que las prestaciones
dinerarias por Incapacidad Laboral Temporaria (ILT) o permanente provisoria (IPP)
mencionadas een el artículo 11, inciso 2), se calcularán, liquidarán y ajustarán de
conformidad con lo establecido porr el artículo 208 de la ley de contrato de trabajo
20.744 (t.o 1976) y sus modificatorias".
"Plazo. Remuneración
Artículo 208 (LCT).— Cada accidente o enfermedad inculpable que impida la
prestación del servicio no afectará el derecho del trabajador a percibir su
remuneración durante un período de 3 meses, su antigüedad en el servico fuere
menor a
5 años, y de 6 meses si fuera mayor. En los casos que el trabajador tuviera
cargas de familia y por las mismas circunstancias se encontrará impedido de
concurrir al trabajo, los períodos durante los cuales tendrá derecho a percibir
su remuneración se extenderá a 6 y 12 meses respectivamente, según si su
antigüedad fuere inferior o superior a 5 años. La recidiva de enfermedades
crónicas no será considerada enfermedad, salvo que se manifestara
transcurridos los 2 años. La remuneración que en estos casos corresponda
abonar al trabajador se liquidará conforme a la que perciba en el momento de
la interrupción de los servicios, con más los aumentos que durante el período
de interrupción fueren acordados a los de su misma categoría por aplicación
de una norma legal, convención colectiva de trabajo o decisión del empleador.
Si el salario estuviere integrado por remuneraciones variables, se liquidará en
cuanto a esta parte según el promedio de lo percibido en el último semestre de
prestación de servicios, no pudiendo en ningún caso, la remuneración del
trabajador enfermo o accidentado ser inferior a la que hubiese percibido de no
haberse operado el impedimento. Las prestaciones en especie que el
trabajador dejare de percibir como consecuencia del accidente o enfermedad
será valorizado adecuadamente .
En la ILT se toma el 100% del valor mensual generado por el artículo 208LCT primer
párrafo (LCT) de conformidad con lo previsto en el art. 13, apart. 1 (LRT), que
impone el pago referido (ref.: DNU 1278/2000 y dec. 1694/2009), suma a la que
habrá que aplicarles los aportes y contribuciones correspondientes a la Seguridad
Social conforme a la legislación vigente al momento de efectuarlos.
219
En la IPP del art. 11, inc. 2 (LRT) se produce cuando ha cesado el año de la ILT, y
se recurre a los plazos de extensión de 36 y de 24 meses adicionales. En tales
casos, se tomará como prestación mensual la prevista en el art. 208 (LCT) y se
multiplicará por el grado de incapacidad (art. 14, apart. 1, LRT), a lo que habrá que
adicionar las asignaciones familiares, todo ello hasta que se declare el carácter
definitivo de la enfermedad.
Este primer período se puede extender hasta por un año aniversario considerando
el plazo máximo contemplado en el artículo 7º de la LRT, a cuyos fines se computan
las ausencias continuas o discontinuas por accidente o por enfermedad sufridas por
el damnificado.
220
devengará remuneraciones de su empleador, sin perjuicio de lo dispuesto en
el segundo párrafo del apartado 1 del presente artículo.
Analicemos cada una de las etapas que propone la norma que, en parte, reformula
el sistema si tenemos en cuenta sus precedentes legislativos.
Es durante el amparo por este primer plazo, donde se tiene como objetivo primordial
la recuperación del damnificado y su eventual regreso a las tareas habituales, que
se extiende por un máximo de un año. En rigor, la cobertura de la ILT es por 365
días, ya que son computables los plazos en forma acumulativa si la ausencia del
trabajador —por la misma dolencia— se produce en forma discontinua.
221
La periodicidad de los pagos se realizará conforme lo dispone la LCT, es decir que
se liquidará dentro de los cuatro días hábiles del vencimiento del período, cuando el
trabajador recibiera su liquidación por quincena o por mes, y dentro del tercer día
hábil cuando el trabajador cobrara por semana (ver art. 128, LCT). Se deberán
observar los mismos requisitos que prevé la LCT para las prestaciones
remuneratorias.
Resulta obvio destacar que los requisitos que deberá cumplimentar la ART no
implican la observancia del artículo 52 de la LCT, ya que éste es un deber exigido
sólo a los empleadores.
Se vuelve con ello a la teoría de los microaccidentes —los más frecuentes por
cierto— y la responsabilidad por las compensaciones dinerarias periódicas por un
breve tramo inicial a cargo del empleador.
Las ART podrán hacerse cargo total o parcialmente de los primeros diez días de
prestación, en los términos y condiciones que pacten entre la aseguradora y la
empresa afiliada. Es por ello legal bonificar a los empleadores, como un elemento
de captación como, también, que la ART asuma la obligación del pago de los
primeros diez días de la prestación en dinero, sencillamente porque la LRT no lo
prohíbe, y a la vez, no se visualizan disposiciones que operen en contra de esta
afirmación. Tampoco resulta contrario a la normativa de la LRT que la bonificación
tenga una limitación temporal, que esté sujeta a condición resolutoria, o que la ART
abone de los primeros diez días una parte (fija o escalonada) o con algún método
especial, en la medida que cualquiera de todos estos procedimientos y acuerdos
entre la ART y las empresas afiliadas no afecten ni perjudiquen al trabajador.
Como está previsto que los primeros diez días los abone el empleador y el resto —
hasta completar el año— lo pague la ART, por el primer mes las asignaciones
familiares se deberán abonar en forma proporcional entre la empresa y la ART.
222
e. No devengamiento de salarios al empleador: de un modo que a mi juicio resulta
—en principio— redundante, el último párrafo del artículo 13 de la LRT establece
una pauta que, a la vez, es contradictoria. Por un lado sostiene que durante el
período denominado de ILT no se devengan salarios, salvo los diez días previstos
por la norma a cargo del empleador cuando se inicia el período de Incapacidad
Laboral Temporaria. Ahora bien, si el pago a cargo de las ART no es salario,
confirmando con ello la teoría de que lo que paga es una prestación resarcitoria —
ya que el salario no se devenga durante la licencia por incapacidad temporaria—,
no es necesario afirmar que no hay devengamiento salvo los primeros diez días.
Como anteriormente decíamos, es una contradicción, ya que las sumas abonadas
son una prestación no remuneratoria de carácter indemnizatorio, que cubre el daño
sufrido por el trabajador al no recibir su retribución. Es posible que este tipo de
afirmaciones, redundante por cierto, se haya originado en las críticas formuladas por
Mario Ackerman. El calificado autor dejó la duda, en una de sus críticas a la LRT,
sobre la posible superposición que se podría generar cuando se aplicara la nueva
norma y subsistieran las disposiciones en torno de las enfermedades y accidentes
inculpables contenidas en la LCT, ya que éstas son un género y los riesgos laborales
una especie (arts. 208 y sigs., LCT).
Para que no se abriguen dudas sobre el particular, la ILT por el plazo de 365 días,
salvo los diez primeros y salvo acuerdo en contrario entre la ART y el empleador
asegurado, tendrá como compensación una suma igual a la retribución del
trabajador como si el mismo estuviere trabajando con más sus ajustes de
conformidad con el artículo 208 (LCT) conforme lo reformó el decreto 1694/2009.
Esta sería la única compensación resarcitoria para el trabajador que le cubre la
ausencia de pago de los salarios a cargo del empleador, con una suma igual al
salario a cargo de la ART.
g. El cese de los efectos de la ILT: finalmente, la ILT cesa por las siguientes causas:
223
¿declaración de Incapacidad Laboral Permanente (ILP):la incapacidad temporal es
por definición una circunstancia efímera, que tiene por objeto apreciar si es viable
la recuperación psicofísica del damnificado a fin de que se reintegre normalmente
al trabajo. Sin embargo, y aun cuando no haya finalizado el año previsto para la
ILT, la persona puede haber adquirido un nuevostatu quo, al verificarse que los
daños en la salud son de carácter permanente. Por ende, la situación de
incapacidad temporaria se convierte en Incapacidad Permanente Parcial (IPP)
habiendo pasado o no por la IPP provisoria, que se establece y transforma en
definitiva,statusque sólo se puede adquirir mediante dictamen médico fundado.
¿el transcurso de un año desde la primera manifestación invalidante: siguiendo
pautas de sus antecedentes legales, la LRT también declara y presume la ILP
definitiva, al finalizar el plazo máximo admitido para la ILT.
¿muerte del damnificado: obvio es establecer que toda situación temporaria cesa
cuando se produce un hecho como la muerte que objetivamente transforma la
situación del damnificado y hace nacer los derechos de los causahabientes.
Una vez superado el marco establecido por la LRT para la ILT, y producida alguna
de las causales que hacen cesar la ILT (alta médica, declaración de Incapacidad
Permanente Parcial
—IPP—, transcurso de un año desde la primera manifestación invalidante, y muerte
del damnificado ) nacen los mecanismos vinculados con la Incapacidad Permanente
Parcial (IPP ), o en su caso la Incapacidad Permanente Total, que en principio es
provisoria, hasta que el alta médica la transforma en definitiva.
225
porcentaje de incapacidad. Los importes se ajustarán por el RIPTE ,
conforme al artículo 8° de la Ley 26.773. Los importes por incapacidad
laboral permanente previstos en las normas que integran el régimen de
reparación, se ajustarán de manera general semestralmente según la
variación del índice RIPTE (Remuneraciones Imponibles Promedio de los
Trabajadores Estables), publicado por la Secretaría de Seguridad Social
del Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social, a cuyo efecto dictará
la resolución pertinente fijando los nuevos valores y su lapso de vigencia.
Con ello, las ART establecen un vínculo con las empresas de seguros que puede
tener distintas vertientes. Unas son las legales como la planteada en este caso, otras
son las paralegales como puede ser un seguro de caución o un seguro que garantice
las prestaciones de la LRT para los autoasegurados.
Veamos lo que dispone el art. 19 a los fines de la contratación de la renta con una
empresa de seguros de retiro. Sin perjuicio de ello, debemos destacar que la Corte
Suprema, en el caso "Milone" (CSJN, "Milone, Juan A. c/ Asociart SA ART", La Ley,
29/10/2004, p. 4) declaró inconstitucional el pago a través de un sistema en cuotas
o de renta, y consideró que el pago se debía formalizar en un solo monto
indemnizatorio, y por ende, es el damnificado o sus derechohabientes los que deben
administrar la suma.
La ley 26.773 derogó el art. 19 y puntualizó en su art. 2º que "El principio general
indemnizatorio es de pago único, sujeto a los ajustes previstos en este régimen".
Por ende, fue derogado el art. 19 de la LRT por la norma citada. Contratación de la
renta periódica (5).
Una vez concluida la Incapacidad Laboral Temporaria (ILT) por cualquiera de las
formas por las que cesa, conforme lo dispone el artículo 7º de la LRT (ya analizado),
se pasa al período de Incapacidad Laboral Permanente (ILP), que puede ser Parcial
226
(IPP) o puede ser Total (IPT), de acuerdo con el grado determinado en el
damnificado.
Ahora bien, la LRT aclara que en los casos de Incapacidad Laboral Permanente que
revistan carácter parcial el plazo de prestación provisional podrá acortarse si
existiera certeza del grado definitivo de la incapacidad.
En cambio, en los casos de Incapacidad Laboral Permanente que pueda ser total, o
que siendo parcial no haya habido certeza sobre la incapacidad, sólo tendrán
carácter definitivo cuando se hayan agotado los dos plazos precitados, o cuando se
otorga el alta por la finalización del tratamiento, en cuyo caso el plazo se extingue
antes por el carácter definitivo de la incapacidad.
La suma que resulte de aplicar el artículo 208 (LCT) que le asegura al trabajador el
valor del salario que hubiere ganado si estuviere trabajando, multiplicado por el
porcentaje de incapacidad, suma que está sujeta a aportes y contribuciones, más
las asignaciones familiares (art. 14, inc. 2, aps. a y b, LRT).
(Derogado por el decreto 1694/2009: "el valor mensual del Ingreso Base (vmIB) por
el grado de incapacidad de la víctima" más las asignaciones familiares).
Veamos un ejemplo:
227
Salario conforme art. 208 (LCT): $ 1000 (ya calculado)
Grado de incapacidad: 60%
Asignaciones familiares: $ 50
En consecuencia 1000 x 60% = 600 más $ 50 = $ 650
Resulta evidente que para pagar esta prestación durante el tiempo admitido por la
LRT para la ILP provisional o provisoria, será menester hacer una determinación,
también provisoria del grado de incapacidad, hasta que llegue el momento de fijar
la definitiva en base a la certeza generada por el alta, o a la culminación de los
plazos, conforme lo establece la LRT.
(El régimen derogado establecía: El importe del Ingreso Base puede sufrir cambios
a través del tiempo, en la medida que se produzcan modificaciones en el MOPRE.
El decreto 334/96 estableció (art. 2º) que al mes siguiente de conocida una
corrección en el MOPRE se aplicará sobre el Ingreso Base la modificación, que
puede mantener el valor en idéntico importe, lo puede aumentar y lo puede reducir,
según los casos).
228
¿ se hubieren vencido los plazos de treinta y seis y de veinticuatro meses;
¿ el damnificado tuviere derecho a un pago único conforme a las prestaciones
dinerarias de la LRT, la incapacidad definitiva se presumirá al finalizar el período
de hasta doce
(12) meses de la Incapacidad Laboral Temporaria.
Pongamos un ejemplo:
Eliminado el tope el damnificado cobraría $ 35.332, pero por aplicación del piso, el
damnificado no puede percibir menos del 30% de $ 180.000 que asciende a
$ 54.000. Es importante observar que este nuevo piso, opera como un valor de
referencia que puede absorber y compensar lo que puede resultar de la economía
clandestina, sea esta de la parcialidad que sea.
229
El número 53 (introducido por el dec. 1278/2000, ya que el original era 43) es
arbitrario, aun cuando tiene cierta similitud con los 1000 salarios diarios que tomaban
como indemnización predecesoras de la LRT, o sea la ley 9688 y la ley 24.028.
Por otra parte, fijar un coeficiente en base a la edad de la víctima que establezca un
valor mayor cuanto menor sea dicha edad, tiene la lógica propia de que son mayores
las expectativas de ganancia frustradas por el evento dañoso cuando más joven
resulte el damnificado.
La ley 26.773 dejó sin efecto los pagos a través de rentas periódicas o pagos en
cuotas. Así lo establece el art. 2º in fine de la norma citada.
¿ valor mensual del Ingreso Base (vmIB) multiplicado por el grado de incapacidad
(sujeto a aportes y contribuciones) sin tope (el dec. 1694/2009 derogó el tope de
la Renta Periódica que no podía superar los $ 180.000).
230
los valores precitados se actualizan por el RIPTE (ver art. 8º, ley 26.773) a
partir de enero de 2010.
Veamos un ejemplo:
La Renta Periódica ha sido derogada por la ley 26.773 y por ende, no es ya una
alternativa para cobrar en cuotas.
Es un deber de la ART abonar las sumas que antes se podían liquidar en cuotas, en
un pago único.
El art. 17, inc. 6. Las prestaciones en dinero por incapacidad permanente, previstas
en la ley 24.557 y sus modificatorias, y su actualización mediante el decreto
1694/09, se ajustarán a la fecha de entrada en vigencia de la presente ley conforme
al índice RIPTE (Remuneraciones Imponibles Promedio de los Trabajadores
Estables), publicado por la Secretaría de Seguridad Social, desde el 1 de enero del
año 2010.
231
2.3. El daño complementario de la "indemnización dineraria tarifada"
232
"1) Mientras dure la situación de provisionalidad de la Incapacidad Laboral
Permanente Total, el damnificado percibirá una prestación de pago mensual
equivalente al setenta por ciento (70%) del valor del salario conforme
al artículo 208 de la LCT(Reforma introducida por el decreto 1694/2009, que
estableció la aplicación del salario calculado conforme al artículo 208LCT, y
dejó sin efecto la utilización del valor mensual del Ingreso Base). Percibirá,
además, las asignaciones familiares correspondientes, las que se otorgarán
con carácter no contributivo.
Durante este período, el damnificado no tendrá derecho a las prestaciones del
sistema previsional, sin perjuicio del derecho a gozar de la cobertura del
seguro de salud que le corresponda, debiendo la ART retener los aportes
respectivos para ser derivados al Instituto Nacional de Servicios Sociales
para Jubilados y Pensionados, u otro organismo que brindare tal prestación.
"2) Declarado el carácter definitivo de la Incapacidad Laboral Permanente Total
(IPT), el damnificado percibirá las prestaciones que por retiro definitivo por
invalidez establezca el régimen previsional al que estuviere afiliado.
"Sin perjuicio de la prestación prevista por el apartado 4 del artículo 11 de la
presente ley, el damnificado percibirá, asimismo, en las condiciones que
establezca la reglamentación, una prestación de pago mensual
complementaria a la correspondiente al régimen previsional. Su monto se
determinará actuarialmente en función del capital integrado por la ART. Ese
capital equivaldrá a cincuenta y tres (53) veces el valor mensual del Ingreso
Base, multiplicado por un coeficiente que resultará de dividir el número 65
por la edad del damnificado a la fecha de la primera manifestación
invalidante (El decreto 1694/2009 suprimió el tope y lo reemplazó por un
pis o de $ 180.000. Por ende no rige el tope superior a pesos ciento ochenta
mil $ 180.000).
"3) Cuando la Incapacidad Permanente Total no deviniere en definitiva, la ART
se hará cargo del capital de recomposición correspondiente, definido en
la ley 24.241 (art. 94) o, en su caso, abonará una suma equivalente al
régimen provisional a que estuviese afiliado el damnificado". (Texto entre
comillas según DNU 1278/2000, art. 7º).
Estas sumas se actualizarán desde enero de 2010 por el RIPTE, valor de ajuste en
base a las remuneraciones registradas por el ANSeS y recolectadas por la
Secretaría de Seguridad Social del Ministerio de Trabajo de la Nación.
Analizaremos los diversos aspectos que plantea la IPT, con las prestaciones
pertinentes.
a. Período de provisionalidad de la IPT: del mismo modo que la IPP contaba con un
período provisorio y otro definitivo, la IPT tiene los mismos plazos, es decir hasta
por treinta y seis meses primero , y si la situación de provisionalidad continúa, a
criterio de las comisiones médicas se podrá extender hasta por otros veinticuatro
meses más .
Durante estos dos plazos, el damnificado recibirá mensualmente: el 70% del salario
calculado en base al salario previsto en el artículo 208 (LCT) + las asignaciones
familiares (el decreto 1694/2009 derogó la utilización del valor mensual del Ingreso
Base en este caso de pago periódico).
233
Con el pago de estas dos prestaciones, el damnificado no tendrá derecho a la
percepción de ningún beneficio del sistema previsional.
Por ende, sólo la ART o el empleador autoasegurado son responsables por estas
prestaciones durante el período de provisionalidad, y no resulta pertinente recurrir
al sistema previsional.
Es por ello, que el decreto 334/96 afirma que el pago de la prestación provisoria de
la IPT es sustitutiva del retiro transitorio por invalidez.
234
b.1. Retiro por invalidez: al sufrir el damnificado una incapacidad definitiva de más
del 66%, se hace acreedor al retiro por invalidez previsto en la ley 24.241 del Nuevo
Régimen Previsional.
Por ende, esta prestación estará sujeta a las normas legales y reglamentarias que
fija aquel régimen para cualquier situación considerada comprendida en el retiro por
invalidez previsional. La reglamentación confirma este principio (art. 5º, apart. 3º,
dec. 334/96) en cuanto a que se deben observar los extremos de la ley previsional,
sus extremos y recaudos, y las condiciones de viabilidad que allí se establezcan. En
rigor, la LRT contempla el pago de las prestaciones previsionales como
complementarias, sin embargo, las dos responden a causas diversas y a sistemas
que, entre sí, no deben observar incompatibilidades, pero para acceder a cada uno
los requisitos y el contexto son diversos.
La ley 26.773 ajustará los montos fijos por el RIPTE, y derogó el pago en cuotas o
por vía de la renta, que ahora serán exigibles como una suma de pago única, salvo
lo relativo a los sistemas previsionales como por ejemplo, la jubilación por invalidez.
El decreto 334/96 (art. 5º, apart. 4º) establece que la renta mensual se devengará a
partir del dictamen de la Comisión Médica que establezca el carácter definitivo de la
Incapacidad Laboral Permanente y Total (IPT). Al respecto, caben dos reflexiones.
235
En segundo lugar, parece que sólo un trámite de ejecución previa a los vencimientos
operados durante el período de provisoriedad sería adecuado para garantizar la
continuidad de los pagos al damnificado.
Veamos un ejemplo:
53 x 1000: 53.000
x 65 : 32,5 = 2
53.000 x 2 = 106.000
Tope eliminado por decreto 1694/2009
En definitiva, la víctima del evento dañoso cobrará todos los meses el monto que
resulte del cálculo actuarial correspondiente, en base al capital integrado , que en el
ejemplo asciende a $ 106.000, y que nunca podría ser inferior a la suma de $
180.000, que ahora opera como piso mínimo. Este piso o monto mínimo se ajustará
por el RIPTE desde enero de 2010.
Supuesto 1
236
cuenta personal del régimen previsional más el capital aportado por la ART o el
empleador autoasegurado. Con ambos capitales podrácontratar la Renta Vitalicia
del sistema previsional (art. 101, ley 24.241).
Dado que la norma ya citada —el art. 101, inc. c)— admite la libre disponibilidad del
saldo, la reglamentación establece que esta disponibilidad sólo afectará al monto
excedente de su cuenta de capitalización individual, sin computar el capital aportado
por la ART o por el empleador autoasegurado. Esta alternativa fue derogada por la
reforma previsional que eliminó el sistema de capitalización.
Supuesto 2
En cuanto a la libre disposición del saldo al que hace referencia el artículo 102, inciso
c) de la ley 24.241, sólo será aplicable a los excedentes del fondo acumulado en la
cuenta de capitalización, excluyéndose por ende lo aportado por la ART o por el
empleador autoasegurado. Este supuesto también fue derogado al suprimirse el
sistema de capitalización.
Supuesto 3
En los demás supuestos, éstos son —entre otros— los que se encuentran en el
sistema de Reparto: la ART o la empresa autoasegurada integrará el capital
establecido por la LRT en la Compañía de Seguros de Retiro elegida por el
damnificado, a fin de que se contrate una renta vitalicia.
En este supuesto, la LRT prevé que la ART o la empresa autoasegurada, tendrá que
hacerse cargo del capital de recomposicióndefinido en el art. 94 de la ley
24.241 (Nuevo Régimen Previsional) lo que constituye la primera opción.
237
retiro transitorio por invalidez hubiera acumulado en su cuenta durante el
período de percepción de la prestación en forma transitoria. Las normas
reglamentarias determinarán la forma de cálculo del correspondiente capital.
Tomando literalmente lo dispuesto por la LRT, la ART debía abonar una suma
equivalente alcapital de recomposiciónal régimen previsional al que esté el
trabajador afiliado, sea éste el de reparto (Prestación Básica Universal —PBU—,
Prestación Compensatoria —PC— y la ahora derogada Prestación Adicional por
Permanencia —PAP—), o el mixto donde se combinan prestaciones a cargo del
Estado (Prestación Básica Universal
—PBU— y Prestación Compensatoria —PC—) con el capital más la renta
acumulados en una AFJP, ahora derogado y reemplazado por el Sistema Integrado
Previsional Argentino (SIPA) de la ley 26.417 que derogó el sistema de
capitalización privado, y transformó todo el sistema en estatal de reparto.
Con buen criterio, la reglamentación (art. 5º, apart. 6º, dec. 334/96) puntualiza que
existen dos opciones, a saber:
En rigor, puede ocurrir que no se trate de una persona que padezca una incapacidad
total (superior al 66%) y a pesar de ello, requiera de la asistencia precitada. Sin
238
embargo, el espíritu de la LRT parece relacionarse con la persona que registra la
IPT (Incapacidad Permanente Total), ya que el artículo 17, apartado 1 comienza por
aclarar que el gran inválido recibirá las prestaciones previstas para este grado de
incapacidad permanente.
Los montos serán ajustados por uno de tres criterios: los salarios y su evolución
conforme el art. 208 LCT, el ajuste del RIPTE para las sumas que surjan de las
indemnizaciones dinerarias tarifadas, y los salarios conforme el cálculo del vmIB.
c. Prestación adicional especial para el gran inválido:el art. 17, apart. 2º, prevé el
pago de una prestación mensual a quien reúna las condiciones y sea declarado
"gran inválido". Esta prestación es de $ 2000 conforme la actualización del decreto
1694/2009, que derogó el valor anterior equivalente a tres (3) veces el MOPRE
239
(art. 21, ley 24.241) cuyo monto ascendió a $ 80, el monto resultante de este
adicional periódico será hasta marzo de 1996 de $ 240, suma que resultaba exigua
y totalmente insuficiente.
d. Vigencia del pago del adicional especial al gran inválido:es obvio que el pago se
realizará desde que el gran inválido es declarado como tal por las comisiones
médicas, y por ende, resulte obvio que requiere de la asistencia permanente de otra
persona para atender actos elementales de su vida. En general, esto puede ocurrir
en cualquiera de las etapas en las cuales el damnificado recibe una suma periódica.
240
La muerte del damnificado tiene fundamentalmente efectos sobre sus deudos, que
en el marco de la seguridad social se los ha denominado causahabientes o
derechohabientes. Por un principio elemental de unidad contextual del sistema
jurídico, se ha seguido tanto en los precedentes como en la LRT la enumeración
establecida en el régimen previsional.
a. Beneficios del régimen previsional: el fallecimiento del trabajador nos remite con
claridad al sistema de pensiones que está contemplado en la ley 24.241.
241
de $ 50.000), que debe liquidarse una vez confirmado el accidente laboral y
acreditado el vínculo de los eventuales reclamantes.
Las sumas fijas que componen las fórmulas serán ajustadas por el RIPTE a partir
de enero de 2010, a fin de lograr obtener una suma más equitativa que las
precedentes, que resultaron insuficientes e insatisfactorias al momento de evaluar
la reparación que se corresponde con los daños sufridos.
242
esencial en su economía particular. La autoridad de aplicación podrá establecer
pautas objetivas para determinar si el derechohabiente estuvo a cargo del
causante.
En los supuestos de los incisos c) y d) se requerirá que el o la causante se
hallase separado de hecho o legalmente, o haya sido soltero, viudo o divorciado
y hubiera convivido públicamente en aparente matrimonio durante por lo menos
cinco (5) años inmediatamente anteriores al fallecimiento. El plazo de
convivencia se reducirá a dos (2) años cuando exista descendencia reconocida
por ambos convivientes.
El o la conviviente excluirá al cónyuge supérstite cuando éste hubiere sido
declarado culpable de la separación personal o del divorcio. En caso contrario,
y cuando el o la causante hubiere estado contribuyendo al pago de alimentos
o éstos hubieran sido demandados judicialmente, o el o la causante hubiera
dado causa a la separación personal o al divorcio, la prestación se otorgará al
cónyuge y al conviviente por partes iguales.
La reglamentación estableció con acierto que este orden de prelación a los fines de
determinar la o las personas con derechos, y que como consecuencia de la muerte
del damnificado, pueden acceder a los beneficios del sistema, son las enunciadas
en la norma transcripta del art. 53 de la Nueva Ley Previsional (ley 24.241) tanto
para las personas que están comprendidas en ella como para las de cualquier otro
régimen (art. 7º, dec. 334/96).
¿ El límite de edad de los hijos solteros, hijas solteras e hijas viudas, la edad que
está prevista en 18 años se extiende a 21 en general, y si son estudiantes se
extiende la edad hasta 25 años.
¿ Si las personas enumeradas en el artículo 53 no existieran, accederán a las
prestaciones los padres supérstites del fallecido que accederán en partes iguales
a las mismas; si viviera sólo uno de los padres, se le otorgará el 100% de las
prestaciones.
¿ Si los padres no estuvieren vivos, accederán al beneficio los familiares a cargo en
las condiciones y grado que establezca la reglamentación.
243
En los casos de los incisos a) y c), los parientes allí enumerados deberán ser
solteros y menores de veintiún (21) años. Dicho límite de edad se elevará a
veinticinco (25) años, en caso de tratarse de estudiantes.
La precedente limitación de edad no rige si los derechohabientes mencionados
en el presente artículo se encontraren incapacitados para el trabajo a la fecha
de fallecimiento del causante o incapacitados a la fecha que cumplieran
veintiún (21) años.
En todos los casos, los parientes enumerados deberán acreditar haber estado
a cargo del trabajador fallecido.
Se entiende que el derechohabiente estuvo a cargo del trabajador fallecido
cuando concurre en aquél un estado de necesidad revelado por la escasez o
carencia de recursos personales, y la falta de contribución importa un
desequilibrio esencial en su economía particular.
La acreditación deberá efectuarse mediante un procedimiento sumarísimo
(información sumaria) previsto para las acciones meramente declarativas, de
conformidad a cómo se encuentre regulado en las distintas jurisdicciones
donde la misma deba acreditarse.
A los efectos de lo que determina el apartado 2 del artículo 18 de la ley 24.557 y
la presente reglamentación, deberá entenderse por estudiante a cargo del
trabajador fallecido a quien se encuentre cursando estudios regulares
oficialmente reconocidos por la autoridad pertinente.
Tal vez el tema más complejo y conflictivo de lo que hace a la asistencia del
trabajador damnificado sea la cobertura médica y prestacional que necesita para
recuperarse del evento.
Artículo 20
1) Las ART otorgarán a los trabajadores que sufran algunas de las
contingencias previstas en esta ley las siguientes prestaciones en especie:
a) Asistencia médica y farmacéutica;
b) Prótesis y ortopedia;
c) Rehabilitación;
d) Recalificación profesional; y
e) Servicio funerario.
244
2) Las ART podrán suspender las prestaciones dinerarias en caso de negativa
injustificada del damnificado, determinada por las comisiones médicas, a
percibir las prestaciones en especie de los incisos a), c) y d).
3) Las prestaciones a que se hace referencia en el apartado 1, incisos a), b) y
c) del presente artículo, se otorgarán a los damnificados hasta su curación
completa o mientras subsistan los síntomas incapacitantes, de acuerdo a
cómo lo determine la reglamentación.
La norma establece:
Las ART deberán prestar por sí, o por medio de prestadores, todos los servicios
médicos que sean necesarios para la recuperación psicofísica del trabajador
damnificado. Asimismo, deberán brindar a la víctima todos los medicamentos que
requiera la asistencia médica y el tratamiento de la patología que padezca.
245
El Comité Consultivo Permanente y la Comisión Médica Central (junto a las
comisiones médicas) tienen atribuciones, tanto en materia reglamentaria como
desde el punto de vista instrumental, para establecer los alcances de la atención
médica conforme a cada patología, y dentro de ciertos límites (ver art. 40, apart. 2º,
inc. d]) en lo que hace al Comité, y art. 21 en lo que hace a las Comisiones Médicas,
complementada por el art. 50 de la LRT que modifica el art. 51 de la ley 24.241 sobre
el tema).
Esta temática deberá asumirla la reglamentación, y será una de las posibles áreas
de conflicto entre las pretensiones de los interesados, la posición de los médicos a
cargo de la determinación y lo presupuestado y delimitado dentro del contexto de
las ART.
Las ART podrán contratar los servicios de las obras sociales , a fin de brindar
asistencia médica y farmacéutica al damnificado, lo que permite vislumbrar la
creación de varias ART administradas por los sindicatos, o por obras sociales de
personal de dirección del sector empresario.
2. Prótesis y ortopedia
Los trabajadores afectados por lesiones graves o por amputaciones podrán acceder
a ortopedia y prótesis en los términos y con los alcances que seguramente fijará la
reglamentación, previa determinación del Comité Consultivo Permanente.
La LRT trae pocos elementos sobre lo que ocurrirá con los reemplazos y repuestos
como losservicesque generalmente tienen este tipo de elementos auxiliares. Dentro
de las facultades del Comité Consultivo al igual de dentro de la órbita de la Comisión
Médica Central y de las comisiones médicas zonales se establecen pautas con el
fin de acotar más que de expandir el empleo de estos elementos.
246
prestaciones y el dictamen unánime que en esta materia dicte dicho comité será
vinculante para la reglamentación que a sus efectos dicte el Poder Ejecutivo.
3. Rehabilitación
Otro de los imperativos del sistema asistencial está dado por la rehabilitación del
trabajador damnificado. El artículo 20 (LRT) es claro en el sentido de que esta
prestación no tiene límites en el tiempo, y que se debe prestar hasta la total
recuperación del damnificado o mientras subsistan los síntomas incapacitantes. De
hecho este tipo de prestaciones son costosas y de larga evolución, de modo tal que
es posible que la reglamentación fije alguna limitación.
4. Recalificación profesional
5. Servicio funerario
247
El artículo 20, al enunciar las prestaciones en especie, incluye los servicios
funerarios, sin embargo no brinda ninguna pauta sobre el particular. En los
antecedentes se había recurrido a la determinación de un monto medido en salarios
mínimos vitales y móviles o en salarios del mismo trabajador, a fin de reintegrarle
alguna suma a quien había soportado los gastos de sepelio. En la LRT se pone bajo
la responsabilidad de la ART la asunción de los servicios funerarios, lo que podrá
hacer por sí o a través de tercero.
En una redacción poco feliz, el artículo 20 (LRT) puntualiza que las ART podrán
suspender las prestaciones dinerarias si el trabajador se resiste a recibir la
asistencia médica y farmacéutica, las prótesis y la ortopedia, o los tratamientos de
rehabilitación.
Artículo 20
2. Las ART podrán suspender las prestaciones dinerarias en caso de negativa
injustificada del damnificado, determinada por las comisiones médicas, a
percibir las prestaciones en especie de los incisos a), c) y d).
Es posible que la reglamentación fije alguna pauta al respecto, toda vez que la
resistencia al tratamiento suele estar ligada a problemas de eficiencia o calidad de
los servicios médicos e inclusive a hipótesis de mala praxis.
248
7. Duración de las prestaciones
Uno de los temas más controvertidos de los precedentes legislativos de la LRT fue
y es el de la profundidad y de la extensión de las prestaciones asistenciales.
Esta conducta era controvertida, pero no lo era tanto cuando el trabajador había
interpuesto una acción por la vía del Derecho común, en cuyo caso la mayoría
sostenía que aquella reparación incluía todas las prestaciones y era el trabajador el
que abandonaba la cobertura de la ley especial por su voluntad.
Artículo 20
3. Las prestaciones a que se hace referencia en el apartado 1, incisos a), b) y
c) del presente artículo, se otorgarán a los damnificados hasta su curación
completa o mientras subsistan los síntomas incapacitantes, de acuerdo a
cómo lo determine la reglamentación.
En cualquiera de los dos casos, no pueden interrumpirse por ninguna causa, salvo
la resistencia injustificada del trabajador que ya hemos analizado.
249
Uno de los temas críticos es el de los daños en la salud, el reagravamiento de la
patología, o en su caso, la mala praxis que pueda darse durante las prestaciones
asistenciales impuestas por la ley.
La ART que haya contratado los servicios médicos a una obra social o a un prestador
ajeno a su organización tendrá derecho a repetir contra él los daños que tuvo que
soportar por efecto de la mala praxis, o en su caso, de un incorrecto servicio
asistencial.
Nada establece la LRT respecto de posibles quitas que pudieren afectar los ingresos
de la persona como consecuencia de su incapacidad.
250
"3) Las prestaciones establecidas por esta ley son compatibles con las otras
correspondientes al régimen previsional a las que el trabajador tuviere
derecho, salvo lo previsto en el artículo 15, segundo párrafo del apartado 1,
precedente". (Texto entre comillas según DNU 1278/2000, art. 8º).
X. PRESCRIPCIÓN
La ley 26.773 (B.O. 26/10/2012) establece que el plazo de prescripción de dos años
se contará desde el día siguiente al deber de notificación a cargo de la ART en la
que se establece el fin del procedimiento de determinación de la incapacidad y
donde además se puso a disposición del trabajador damnificado o de sus
251
derechohabientes la indemnización dineraria tarifada y su adicional por daños
adicionales, como daño moral, daños periféricos, daño potencial y otros.
Artículo 4°.— Los obligados por la Ley N° 24.557 y sus modificatorias al pago
de la reparación dineraria deberán, dentro de los 15 (quince) días de notificados
de la muerte del trabajador, o de la homologación o determinación de la
incapacidad laboral de la víctima de un accidente de trabajo o enfermedad
profesional, notificar fehacientemente a los damnificados o a sus
derechohabientes los importes que les corresponde percibir por aplicación de
este régimen, precisando cada concepto en forma separada e indicando que
se encuentran a su disposición para el cobro.
Los damnificados podrán optar de modo excluyente entre las indemnizaciones
previstas en este régimen de reparación o las que les pudieran corresponder
con fundamento en otros sistemas de responsabilidad. Los distintos sistemas
de responsabilidad no serán acumulables.
El principio de cobro de sumas de dinero o la iniciación de una acción judicial
en uno u otro sistema implicará que se ha ejercido la opción con plenos efectos
sobre el evento dañoso.
Las acciones judiciales con fundamento en otros sistemas de responsabilidad
sólo podrán iniciarse una vez recibida la notificación fehaciente prevista en este
artículo.
La prescripción se computará a partir del día siguiente a la fecha de recepción
de esa notificación.
En los supuestos de acciones judiciales iniciadas por la vía del derecho civil se
aplicará la legislación de fondo, de forma y los principios correspondientes al
derecho civil.
La persona que sufre las consecuencias dañosas de un riesgo laboral afecta con
ello los efectos del contrato de trabajo, dentro del marco de la relación laboral. Esto
es así, porque por lo pronto, no puede —mientras dure su incapacidad— volver al
desempeño normal del trabajo.
Sin embargo, nos inclinamos por admitir la "reserva de puesto" al finalizar el período
de incapacidad temporaria, sin perjuicio de las prestaciones que establece la LRT
para los plazos provisorios de la ILP (Incapacidad Laboral Permanente).
252
1. Acoplamiento de la "reserva de puesto"
253
"Artículo 212.— Reincorporación
Vigente el plazo de conservación del empleo, si del accidente o enfermedad
resultare una disminución definitiva en la capacidad laboral del trabajador y
éste no estuviere en condiciones de realizar las tareas que anteriormente
cumplía, el empleador deberá asignarle otras que pueda ejecutar sin
disminución de su remuneración.
Si el empleador no pudiera dar cumplimiento a esta obligación por causa que
no le fuera imputable, deberá abonar al trabajador una indemnización igual a
la prevista en el artículo 247 de esta ley.
Si estando en condiciones de hacerlo no le asignare tareas compatibles con la
aptitud física o psíquica del trabajador, estará obligado a abonarle una
indemnización igual a la establecida en el artículo 245 de esta ley.
Cuando de la enfermedad o accidente se derivara incapacidad absoluta para
el trabajador, el empleador deberá abonarle una indemnización de monto igual
a la expresada en el artículo 245 de esta ley.
Este beneficio no es incompatible y se acumula con los que los estatutos
especiales o convenios colectivos puedan disponer para tal supuesto.
Fuera del marco previsto por la LCT, es posible la ruptura del vínculo mediante
acuerdo de partes (art. 241, LCT), en cuyo caso se podrán pactar libremente las
condiciones de la desvinculación.
a. La renuncia del trabajador: la renuncia voluntaria del trabajador (art. 240, LCT) no
genera derecho alguno al pago de una indemnización en la medida que se realice
bajo las condiciones y forma establecidas por la norma, y no afecta las prestaciones
dinerarias ni en especie establecidas por la LRT.
254
b. El despido incausado del trabajador: es otra hipótesis en la cual el trabajador no
resultará afectado en lo que hace a las prestaciones originadas en las ART, las que
seguirán su curso con prescindencia de la decisión que haya adoptado el empleador
con el vínculo laboral.
Contingencias
Tipos
y situaciones Concepto Prestaciones
Características
cubiertas
Pago mensual según
art. 208 (LCT)
Primeros 10 días a
Finaliza
Impedimento cargo del empleador
- Alta médica
temporario Restantes = a cargo
Incapacidad - Incapacidad laboral
para realizar de la ART
Laboral permanente
tareas - Trabajador: no
Temporaria - Al año de la 1ª
habituales por devenga
manifestación
12 meses remuneraciones
- Muerte
- Derecho a cobrar
asignaciones
familiares
Provisoria: primeros - Pago mensual
Incapacidad Inferior al 66%
36 meses Salario art. 208 (LCT)
Laboral incap.
Prorrogable = 24 x % incap. (más
Permanente 0% a 50% y
meses asignaciones
Parcial 50% a 66%
Incap. >> 50% familiares)
Pago único: 53 x vmIB
Definitiva: x % incap. x 65: edad
- vencidos plazos de la víctima
anteriores Piso mínimo:
Incap - 50% $ 180.000 (1) x %
incapacidad
Pago periódico: Salario
art. 208 (LCT) x %
incap. (aportes y
+ 50%
contribuciones) +
<< 66%
prestación de pago
único de
$ 80.000 (1)
Pago mensual IPT
Incapacidad Provisoria:
Provisoria 70% Salario
Laboral Igual o superior Primeros 36 meses
art. 208 (LCT) + Asig.
Permanente al 66% prorrogable = 24
Fam. ART a cargo del
Total meses
capital de
255
Contingencias
Tipos
y situaciones Concepto Prestaciones
Características
cubiertas
recomposición (art. 94,
ley 24.241)
53 x vmIB x 65: edad
Sin tope, y con un piso
mín: $ 180.000 (1)
Definitiva:
Pago mensual + prest.
Vencidos plazos
por retiro definitivo
anteriores
(SIJP) + prestación de
pago único: $ 100.000
(1)
Idem anterior:
(53 x vmIB x 65: edad)
Sin tope. Con piso
mínimo: $ 180.000 (1)
Gran invalidez
Pago mensual de
$ 2000 si se requiere
de la asistencia de una
persona
53 x vmlB x 65: edad
- Pago mensual
- Sin tope, piso
mínimo: $ 180.000
- Pensión conforme
Derechohabientes pautas ley 24.241
conf. art. 53, ley Pago mensual por
Muerte
24.241 + padres y capital 53vmlB
familiar a cargo x 65: edad de la
víctima
Sin tope, con piso
mínimo: $ 180.000
+ Prestación de pago
único: $ 120.000 (1)
Referencias:
IB = ingreso base = remuneraciones sujetas a cotización últimos 12 meses
dividido los Días corridos en el mismo período
vmIB = ingreso base = IB x 30,4
(1) Los montos mínimos y las sumas fijas establecidas en el régimen de la ley 24.557
o Remuneraciones Imponibles Promedio de los Trabajadores Estatales, que
publicará en forma semestral la Secretaría de Seguridad Social dependiente del
Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social de la Nación (art. 8º, ley 26.773,
B.O. 26/10/2012).
256
XXI.5. EL FINANCIAMIENTO DEL SISTEMA
Sumario: I. Introducción. Distintos sistemas.— II. Cotizaciones y
alícuotas.— 1. La contribución a cargo exclusivo de la empresa.— 2.
La base imponible de la contribución (aplicación de la ley 24.241).—
2.1. Inclusión de las prestaciones remuneratorias.— 2.2. Exclusión de
las prestaciones no remuneratorias.— 3. El pago de la contribución.—
4. Fiscalización, verificación y ejecución de las contribuciones.— 4.1.
Fiscalización.— 4.2. Verificación.— 4.3. Ejecución de las
contribuciones.— 5. Determinación de la alícuota para calcular la
contribución por establecimiento.— 6. Responsabilidad del empleador
por omisión del pago de las contribuciones.— 7. Responsabilidad
pena l por falta de pago.— III. Tratamiento impositivo.— IV. El fondo de
garantía.— V. El fondo fiduciario de enfermedades profesionales.— VI.
Fondo de reserva de la LRT.— VII. El financiamiento de la SRT.— VIII.
Las empresas autoaseguradas y el financiamiento del sistema.
257
accidentes y enfermedades profesionales, basado en un contrato de seguro a cuyos
efectos el empleador soportaba el costo del premio (prima más gastos).
258
Como apuntábamos en el primer apartado de este capítulo, el legislador ha optado
por un sistema contributivo bajo un aspecto compulsivo y obligatorio , que
excepcionalmente dará cabida a las empresas que desearan autoasegurarse.
La empresa afiliada a una ART, obviamente debe financiar el sistema con el pago
de las contribuciones, las que recibidas por la aseguradora a través de la AFIP
permiten canalizar todo el marco prestacional del sistema.
Capítulo II
Ordenamiento de la gestión del régimen
Artículo 10.— La Superintendencia de Seguros de la Nación (SSN) en forma
conjunta con la Superintendencia de Riesgos del Trabajo (SRT) establecerán
los indicadores que las Aseguradoras de Riesgos del Trabajo (ART) habrán de
tener en cuenta para establecer su régimen de alícuotas, entre los cuales se
considerarán el nivel de riesgo y la siniestralidad presunta y efectiva; con más
una suma fija que, por cada trabajador, corresponda integrar al Fondo
Fiduciario de Enfermedades Profesionales.
Entre los citados indicadores se deberá considerar:
a) El nivel de riesgo se ajustará a categorías que se determinarán de acuerdo
al grado de cumplimiento de la normativa de higiene y seguridad, y demás
parámetros objetivos que la reglamentación establezca.
b) El rango de alícuotas fijado para cada categoría no podrá superponerse con
los rangos de alícuotas establecidos para los restantes niveles.
c) La prohibición de esquemas de bonificaciones y/o alícuotas por fuera del
nivel de riesgo establecido.
259
d) La prohibición de discriminación directa o indirecta basada en el tamaño de
empresa.
La determinación de la base imponible se efectuará sobre el monto total de las
remuneraciones y conceptos no remunerativos que declare mensualmente el
empleador.
Resulta clara la intención del legislador de la ley 26.773de brindar a las partes
signatarias de la contratación mayor verosimilitud y trasparencia a los parámetros
dentro de los cuales opera el sistema, y en base a los cuales se fijan las
contribuciones con las que el empleador financia las prestaciones a cargo de la ART.
Artículo 12.— A los fines de una adecuada relación entre el valor de la cuota
y la siniestralidad del empleador, la Superintendencia de Riesgos Del Trabajo
(SRT) pondrá a disposición de las Aseguradoras de Riesgos del Trabajo (ART)
toda la información sobre siniestralidad registrada en cada uno de los
establecimientos de los empleadores incluidos en el ámbito de aplicación del
régimen.
La ley prevé además un plazo de dos años para que se modifiquen y se fijen las
nuevas alícuotas por parte de las ART en donde se puedan verificar en los hechos
la relación y proporción entre las cuotas, la siniestralidad, y el cumplimiento de la
tarea y deberes de prevención de accidentes y enfermedades laborales.
260
indicadores para la fijación del sistema de alícuotas por parte de las
Aseguradoras de Riesgos del Trabajo (ART), orientados a reflejar la vinculación
entre las cuotas y la siniestralidad efectiva y presunta, así como los niveles de
cumplimiento de la normativa de higiene y seguridad.
Podrán considerar a tales efectos: alícuotas básicas, un componente de
proporcionalidad entre la actividad económica principal y la de mayor riesgo
que realice el empleador afiliado, suplementos o reducciones
proporcionalmente relacionados tanto con el nivel de incumplimientos del
empleador a la normativa vigente en materia de higiene y seguridad, como con
los índices de siniestralidad.
La Superintendencia de Seguros de la Nación (SSN), en forma conjunta con la
Superintendencia de Riesgos del Trabajo (SRT), podrán fijar un sistema de
alícuotas uniformes por colectivo cubierto, que sólo reconocerá variaciones de
acuerdo al nivel de riesgo probable y efectivo.
Las primas y premios para cubrir al asegurado frente a los reclamos por el
remanente que pueda resultar de una condena por la vía del derecho común, que
exceda el marco de las indemnizaciones dinerarias tarifadas, se determinarán por
separado de las contribuciones a cargo del empleador para cubrir la cobertura de la
LRT a cargo de la ART.
Artículo 16.— Las Aseguradoras de Riesgos del Trabajo (ART) deberán limitar
su presupuesto en gastos de administración y otros gastos no prestacionales
al porcentaje que establezcan conjuntamente la Superintendencia de Riesgos
del Trabajo (SRT ) y la Superintendencia de Seguros de la Nación (SSN), el
que no podrá superar el veinte por ciento (20%) de los ingresos que les
correspondan para ese seguro. Dentro de ese importe, podrán asignar a gastos
de comercialización o intermediación en la venta del seguro hasta el cinco por
ciento (5%) del total.
261
Analicemos los puntos que plantea la norma, que seguramente serán parte del lado
más controvertido de la LRT, ya que las pautas dictadas por la reglamentación y la
práctica indicarán si habrá una reducción efectiva del costo laboral, o si en su caso,
se incrementará. En general se sostiene que resulta previsible un incremento del
costo para las empresas de baja siniestralidad y una reducción del mismo para las
que tienen gran siniestralidad, sin que exista una salida razonable para las empresas
que puedan verse perjudicadas por el régimen financiero compulsivo a partir de las
restricciones para autoasegurarse. En gran medida los primeros subsidiarán a los
segundos.
Asimismo, los citados entes deberán adoptar los recaudos necesarios para que las
Aseguradoras de Riesgos del Trabajo (A.R.T), en el diseño de su régimen de
262
alícuotas, ajusten su configuración a los indicadores contenidos en el artículo 24 de
la Ley Nº 24.557 y sus modificaciones, promoviendo condiciones favorables para su
acceso por parte de las pequeñas empresas y evitando cualquier tratamiento
diferenciado en su perjuicio".
De la norma se extrae la inquietud del legislador de reducir los costos del sistema, y
en su caso, el cálculo de las alícuotas en la pequeña empresa, sin que con ello se
deterioren los servicios, tanto en calidad como en cantidad, según lo que requieran
los trabajadores y su protección preventiva y reparativa.
En síntesis, salvo los pocos que podrán autoasegurarse, ningún empleador podrá
dejar de afiliarse al sistema, y su contribución será con ello compulsiva. No está
prevista ninguna participación del trabajador en el financiamiento, ni siquiera para
situaciones de excepción o para casos de alta siniestralidad íntimamente
relacionada con los eventos generados desde la culpa del trabajador.
Tampoco está prevista alguna contribución adicional para quien desee extender la
cobertura para eventos del pasado (con anterioridad a la vigencia de la ley) o para
los eventuales reclamos originados en demandas fundadas en el Código Civil, como
de hecho existía en sus precedentes. En efecto, no resulta admisible dentro del
sistema que el empleador logre una cobertura total frente a accidentes o
enfermedades profesionales aun cuando lo desee e inclusive cuando se haga cargo
del importe que implique tal cobertura adicional.
El decreto 170/96 en su artículo 15 (Título II) puntualiza las bases y los extremos
que deben orientar al régimen de alícuotas. Analizaremos a continuación los temas
relevantes.
263
afiliada pueda formalizar los cálculos respectivos fácilmente (art. 15, dec. 170/96 y
arts. 10 al 13, cap. II, ley 26.773, B.O. 26/10/2012).
1.2. Las alícuotas se pactan por contrato de adhesión: ya sea que el contrato se
considere de adhesión, o que se establezca dentro del contrato de afiliación una
cláusula de adhesión, lo cierto es que la empresa afiliada sólo puede aceptar la
alícuota aplicable a su establecimiento en orden a las que han sido aprobadas por
al ART ante la SRT.
¿El primero, será porcentual y que se aplicará sobre los salarios brutos de los
trabajadores, respetando para ello los parámetros mínimos previstos por la
legislación vigente en materia de aportes y contribuciones previsionales;
¿El segundo, será una suma fija que se cobrará por cada trabajadorexpresada en
pesos, suma que estará en relación seguramente, con el nivel de riesgo o la
calificación de la actividad. Este puede no ser el único criterio, ya que la libertad
que existe para fijar las alícuotas puede generar criterios diversos, en la medida
que seancompatibles y razonables con el sistema de la LRT, y que sean
aceptados como tales por la SRT .
1.4. El cambio o sustitución de las alícuotas: las alícuotas aprobadas por la SRT no
pueden ser modificadas unilateralmente sin que previamente, un nuevo sistema al
respecto sea aprobado por la SRT. Por ende, los empleadores afiliados cuentan con
una serie de resortes en los casos que el cambio se pueda producir, ya sea por la
solicitud de la ART, ya sea porque la SRT aprobó un nuevo régimen.
1.5. Las bonificaciones por permanencia: las bonificaciones por permanencia están
expresamente admitidas por la LRT, premiando a quien supere cierto período
estipulado en una misma ART.
1.6. El empleador frente al cambio de las alícuotas:a fin de impedir que un cambio
de alícuotas perjudique al empleador afiliado, el decreto 170/96 (art. 15) establece
que podrá optar por la situación más favorable según las siguientes alternativas:
264
a. si la nueva alícuota es más favorable para la empresa afiliada podrá adherir
inmediatamente a ella;
Con un criterio que responde a la unidad contextual que debe mantener el sistema
jurídico, el legislador ha considerado un monto imponible sobre el que se calcularán
las contribuciones impuestas por la LRT a todo lo que registre naturaleza
remuneratoria. Excluye obviamente —a contrario sensu — a toda prestación no
remuneratoria. Analizaremos ambas hipótesis.
Veamos. Por lo pronto, la base imponible es definida como aquella que no puede
ser inferior a tres MOPRES y sin tope en lo que hace al máximo. El valor del MOPRE
está a la vez, definido en el art. 21 de la Nueva Ley Previsional, y es el equivalente
al promedio mensual de los aportes al sistema de los dependientes y de once (11)
puntos de los autónomos, dividido por la cantidad de aportantes en base al promedio
mensual de los mismos (todo calculado dentro de cada uno de dos semestres). En
el cálculo del MOPRE se excluye el sueldo anual complementario.
A los fines de determinar los rubros sobre los cuales se hacen los aportes y
contribuciones nos guiaremos por lo que establecen los arts. 6º y 7º de la Nueva Ley
Previsional (ley 24.241).
265
El art. 6º (ley 24.241) establece que será base de cálculo toda prestación susceptible
de apreciación pecuniaria que se original en la retribución por su actividad personal.
En particular, la norma menciona:
266
¿suplementos adicionales habituales y regulares: del mismo modo que las
gratificaciones, los suplementos habituales y regulares son parte del salario, ya
que nacen de la contraprestación laboral, y están generalmente relacionados con
ciertos logros o resultados en el trabajo.
¿viáticos: los viáticos son otra prestación controvertida, ya que en el pasado se los
utilizó con propósitos fraudulentos. En la actualidad, tanto la LCT (art. 106) como
la normativa previsional consideran el viático parte de la remuneración cuando se
lo ha abonado en forma global y si no está respaldado por comprobantes que
demuestren efectivamente la verosimilitud del gasto realizado con el fin de cumplir
con el trabajo o con la misión encomendada por el empleador.
¿gastos de representación: un tratamiento análogo al de los viáticos deben recibir
los gastos de representación, que son aquellos que realiza el trabajador con el fin
de atender clientes o ejecutivos, dentro del marco de sus obligaciones. En
general, deben considerarse parte de la remuneración si no están avalados por
comprobantes, y si por su naturaleza no son propios de la función o investidura
de quien los realiza.
¿compensación por servicios ordinarios y extraordinarios en relación de
dependencia: el legislador recurrió a esta expresión omnicomprensiva para
procurar que ninguna prestación quedara al margen del salario y, por ende, bajo
los efectos de los aportes y contribuciones.
No incluye el art. 6º (de la ley 24.241) otras prestaciones que deban considerarse
remuneratorias, y que convendría aclarar:
¿los salarios básicos de los convenios colectivos: dentro del marco genérico de la
norma bajo análisis debemos incluir las retribuciones emergentes de los
convenios colectivos, como son los básicos pactados en los mismos, en función
de las categorías profesionales.
¿los adicionales de los convenios colectivos: los adicionales de los convenios son
también prestaciones sujetas a aportes y contribuciones, salvo aquellos que
hayan sido definidos por el convenio como prestaciones ajenas a la retribución,
como de hecho ocurre con los viáticos (transportistas de corta y larga distancia),
o con los beneficios sociales tales como algunos ticketso las prestaciones
previstas para lactancia o para guardería infantil.
¿los sistemas de premios o incentivos: es muy frecuente que las empresas hayan
instrumentado sistemas de incentivos o premios, como una suerte de retribución
variable que apunta a mejorar determinados parámetros, y a distinguir el monto
del salario por el resultado obtenido. Todas estas prestaciones son parte
integrante de la remuneración.
¿los adicionales voluntarios de las empresas: también debemos incluir las sumas
liquidadas en concepto de salarios voluntarios, los que en general tienen la
propiedad —reservada expresamente o tácita— de absorber los ajustes que se
produzcan por causas ajenas a la voluntad de las partes.
¿las compensaciones por trabajo flexible: la aparición de la figura del trabajo flexible
nos enfrenta con innumerables situaciones en las cuales se establecen
mecanismos indudablemente remunerativos que incentivan la ejecución de tareas
polivalentes o multifuncionales.
¿las compensaciones por dedicaciónfull time: con el fin de retener a los trabajadores
que se consideran esenciales, las empresas suelen liquidar pagos adicionales por
la dedicación y exclusividad de aquéllos, los que también forman parte del salario.
267
¿los adicionales por productividad:bajo formas más sofisticadas y complejas que las
de los premios o incentivos, estos mecanismos, generalmente contenidos
encomputadoras que controlan la productividad, se liquidan en forma variable
para los que hacen aportes concretos para su mejoramiento, tanto de pago único,
como de pago periódico, y por montos variables.
¿las retribuciones por mérito: el mérito como valor en sí mismo es difícil de medir,
es por ello que se han creado mecanismos muy sutiles para incentivar el
desarrollo extraordinario y la dedicación, que también forman parte del salario.
¿las compensaciones por integrar equipos de seguridad: tanto por tareas de
entrenamiento en simulacros, como en las brigadas de incendio o de catástrofes,
se suelen liquidar compensaciones especiales que son de naturaleza salarial.
¿las prestaciones por prevención: son adicionales variables por la iniciativa
demostrada en forma espontánea en prevención de riesgos del trabajo.
268
profesionales, no existen dudas para el legislador de que las indemnizaciones por
incapacidad no tienen naturaleza salarial.
¿las prestaciones económicas por desempleo: los subsidios por desempleo que no
importan la ejecución subordinada de trabajo alguno, y que se pagan porque el
trabajador se encuentra desempleado, no tienen naturaleza retributiva.
¿asignaciones pagadas en concepto de becas: otro tema que no admite hoy
controversia, es el de las becas de capacitación, que implican el pago de un
subsidio no remuneratorio a fin de incentivar el interés en capacitarse y de cubrir
gastos mínimos del estudiante.
¿gratificaciones abonadas con motivo del cese de la relación laboral: cuando junto
a la indemnización por despido se adicione una suma superior con motivo de la
extinción del vínculo, dicha suma no tendrá carácter remuneratorio.
¿las gratificaciones extraordinarias de pago único:a contrario sensu de lo
establecido por la norma respecto al carácter remuneratorio de las gratificaciones
de pago normal y habitual, las de pago único y extraordinario no están sujetas a
aportes y contribuciones.
269
En síntesis, las prestaciones no incluidas en la base imponible se pueden resumir
en el siguiente cuadro:
3. El pago de la contribución
El pago de la contribución con destino a la ART se hará efectivo junto con el resto
de los aportes y contribuciones con destino a la seguridad social que integran el
CUSS, ahora SUSS dentro del marco de la AFIP AnSes. A tal fin será necesario
algún cambio en el formato del formulario en el que se hacen efectivas las
prestaciones, y en el diskette cuyo software elabora la AFIP AnSes para suministrar
la información sobre las prestaciones y los montos a pagar.
270
Las ART tienen importantes facultades, tanto en lo que hace a la vida interna de las
empresas a propósito de sus funciones en materia de higiene, seguridad y
prevención como también respecto a facultades análogas, que no tienen otros entes
de la seguridad social como las obras sociales o las AFJP ahora derogadas y
liquidadas por la ley 26.417 y por la ley 26.425 (Administradoras de Fondos de
Jubilaciones y Pensiones). En efecto, podrán realizar toda la secuencia de actos
necesarios para controlar y cobrar. Veamos.
4.1. Fiscalización
4.2. Verificación
271
5. Determinación de la alícuota para calcular la contribución por
establecimiento
Las reglas básicas para fijar las alícuotas serán dispuestas por la SRT y trasladadas
a las ART para que cada una confeccione las propias, que deberán responder a las
siguientes pautas:
272
El art. 28 contempla distintas hipótesis, y procura combinar el amparo del trabajador
y la custodia de sus derechos y sus necesidades asistenciales con la mora o la
omisión en el cumplimiento de sus obligaciones del empleador afiliado. Veamos
brevemente cada uno de los casos.
b. Omisión de un trabajador: omitir uno o más trabajadores para reducir las cuotas
o las contribuciones, producirá los siguientes efectos:
¿el trabajador omitido recibirá las prestaciones de la ART: de modo que no tendrá
que soportar desamparo alguno, y podrá repetir el costo de las prestaciones sin
perjuicio del derecho a ejecutar la contribución no ingresada al sistema.
¿el empleador pagará las prestaciones y las contribuciones adeudadas: por ende,
se duplica el costo de la omisión ya que deberá pagar los servicios brindados al
trabajador y oportunamente tendrá que pagar las cuotas. Ello sin perjuicio de las
multas por incumplimiento que habrá de soportar.
273
el trabajo no registrado, sino en lo que hace a la transparencia del sistema de riesgos
del trabajo .
274
5) Cuando se trate de personas jurídicas la pena de prisión se aplicará a los
directores, gerentes, síndicos, miembros del consejo de vigilancia,
administradores, mandatarios o representantes que hubiesen intervenido
en el hecho punible.
6) Los delitos tipificados en los apartados 3 y 4 del presente artículo se
configurarán cuando el obligado no diese cumplimiento a los deberes
aludidos dentro de los quince días corridos de intimado a ello en su domicilio
legal.
a. Omisión del pago de cuotas desde el derecho penal: en el ámbito penal, las
empresas que no abonaran las cuotas serán sancionadas, a través de sus
representantes o autoridades constituidas, con una pena que oscila entre seis
meses hasta cuatro años de prisión.
Los pagos formalizados en el modo anómalo descripto no eximen al deudor del pago
de las multas y recargos que prevea la LRT y en su caso, las normas de la SRT y
las que disponga la reglamentación.
d. Omisión del pago desde el ángulo del contrato de afiliación: es obvio que la ART
responderá por todas las contingencias producidas durante la vigencia del contrato
de afiliación, y aun frente a la falta de pago parcial o total de las contribuciones, tales
deberes serán cumplidos a rajatabla. Los trabajadores, por ende, no sufrirán
desamparo alguno tanto en el plano asistencial como en el de las prestaciones en
dinero.
Ahora bien, la omisión del pago de las contribuciones a cargo del empleador debe
tener un límite, que inclusive habilite a la ART a adoptar ciertas medidas que la
protejan.
¿ la omisión por parte de la empresa afiliada del pago de dos cuotas mensuales,
consecutivas o alternadas, o la acumulación de una deuda total equivalente a dos
275
cuotas (computando la mayor del último año) facultará a la ART a extinguir el
contrato de afiliación;
¿ para poder extinguir el contrato de afiliación, la ART, previamente deberá intimar
por el plazo de 15 días corridos como mínimo (puede ser superior) a la empresa,
de modo fehaciente, a fin de que cancele la deuda atrasada;
¿ vencido el término acordado sin que el empleador afiliado haya cumplido con la
intimación, la ART podrá extinguir el vínculo mediante una nueva notificación en
la que le informará lo decidido, ésta tendrá efectos a partir de la cero hora del día
siguiente de ser notificado.
¿ el empleador desafiliado se considerará no asegurado;
¿durante un plazo de dos meses posteriores a la extinción del vínculo la ART deberá
brindar prestaciones a los trabajadores, siempre que el trabajador hubiera
denunciado la contingencia hasta transcurridos 10 (diez) días de vencido dicho
plazo ;
¿ la ART que brinde prestaciones en especie a trabajadores de la empresa
desafectada del sistema, podrá perseguir la repetición de las prestaciones
otorgadas a los beneficiarios;
¿ una vez producida la desafiliación de una empresa por falta de pago, se procederá
a notificar a las entidades gremiales y a la Superintendencia de Riesgos del
Trabajo que abrirá un registro al efecto;
¿ el registro de desafiliaciones de la SRT deberá contener las altas y las bajas del
sistema, a cuyos fines se dictarán normas de procedimiento;
¿ las ART podrán rechazar la afiliación de una empresa desafiliada por falta de pago
dentro del año inmediato anterior, en la medida que no haya regularizado la
situación con la ART que lo desafilió.
276
Nunca el análisis de las prestaciones permite una clara determinación de sus
implicancias impositivas. Sin perjuicio de ello, la LRT contiene una norma expresa
en el artículo 25 que dispone:
Analicemos las pautas básicas de la LRT, que por supuesto deben complementarse
con las normas impositivas pertinentes.
b. Los contratos entre las ART y las empresas están exentas:a fin de evitar
gravámenes que perjudiquen su viabilidad, se exime a los contratos de cualquier
impuesto. Obviamente, la norma se refiere en especial al impuesto de sellos, y al
IVA.
En cuanto al IVA, la reglamentación establece con claridad que los contratos como
las prestaciones y servicios brindados por las ART están exentos (art. 10, dec.
334/96).
Es más, las ART recibirán el mismo tratamiento que las obras sociales en cuanto a
la exención impuesta por el art. 6º, inc. j), punto 7 de la ley 23.349.
Finalmente, el decreto 334 (art. 10) aclaró que los impuestos internos que gravan la
actividad del seguro tampoco alcanzan al régimen de la LRT.
c. La renta periódica tiene las mismas exenciones que la renta vitalicia previsional: la
LRT equipara el tratamiento de la renta vitalicia previsional con las exenciones para
la renta periódica.
277
d. Se invita a las provincias a adherir: dado que las normas dictadas por la LRT
pueden afectar la jurisdicción federal de las provincias, se solicita a las mismas que
adhieran al régimen nacional en lo pertinente.
e. Las reservas de las ART están exentas de impuestos: a fin de no afectar las
reservas con gravámenes que puedan comprometer su integridad, las mismas
estarán exentas totalmente de impuestos. Sin perjuicio de ello, las reservas
obligatorias de las ART serán deducibles del impuesto a las ganancias (art. 10,
párr. 4º, apart. 2º, dec. 334/96).
El Fondo de Garantía fue siempre un mecanismo muy poco eficaz para atender la
situación generada por la insolvencia del deudor de las prestaciones de la ley. En
los precedentes no tuvo operatividad, y el trámite que acreditaba la insuficiencia
patrimonial del deudor era burocrático, prolongado y hasta interminable. El legislador
de la nueva LRT parece ser consciente de aquellos antecedentes, e intentó —por
ahora de modo que no parece haber modificado esencialmente la situación
preexistente— normas fundamentales que tienen por objeto acelerar los trámites y
brindar cierta seguridad jurídica a los eventuales acreedores (dec. 491/1997).
278
c) Las cantidades recuperadas por la SRT de los empleadores en situación
de insuficiencia patrimonial;
d) Las rentas producidas por los recursos del Fondo de Garantía de la LRT,
y las sumas que le transfiera la SRT;
e) Donaciones y legados;
f) Las sumas que resultaren como excedente de las sentencias
condenatorias por la vía del derecho común, cuyo monto resulte inferior a
las prestaciones dinerarias tarifadas de la LRT, de conformidad con el
art. 6º, 3er. párrafo, ley 26.773 (B.O. 26/10/2012).
4) Los excedentes del fondo, así como también las donaciones y legados al
mismo, tendrán como destino único apoyar las investigaciones, actividades
de capacitación, publicaciones y campañas publicitarias que tengan como
fin disminuir los impactos desfavorables en la salud de los trabajadores.
Estos fondos serán administrados y utilizados en las condiciones que prevea
la reglamentación.
En lo que hace al modo de obtener los recursos para integrar el Fondo de Garantía
y el Fondo de Reserva, creado con otro propósito, la LRT dispone:
Las normas precitadas nos permiten sistematizar el análisis del tema en los puntos
que siguen:
b. Integración del Fondo de Garantía con recursos previstos en la LRT: los recursos
de estos fondos solían ser contribuciones adicionales a las indemnizaciones
pagadas por las empresas deudoras o por sus aseguradores. En el texto de la LRT
no se plantea claramente la existencia de una contribución, y de existir sería a cargo
de la ART o de los empleadores autoasegurados.
b.1. Los fondos previstos en la LRT: los fondos previstos se detallan sobre una serie
de alternativas donde tiene injerencia la SRT. Definiremos brevemente cada uno de
ellos.
b.2. Las multas por infracciones: las multas están ligadas a varios incumplimientos,
que incluyen a los empleadores y a las ART. Así, en el artículo 5º (LRT) se
establecen multas de hasta $ 30.000 cuando se produjeran eventos dañosos por
incumplimiento de las normas de higiene y seguridad. La constatación de la
infracción, la determinación del monto y la gestión de cobro estará a cargo de la
279
SRT, lo cual es particularmente criticable porque el ente se convierte en juez y parte,
y en especial interesado en descubrir infracciones y recaudar.
Otro tanto ocurre con lo dispuesto en el artículo 32 (LRT) que contempla multas de
entre 20 y 2.000 MOPRES (1 MOPRE = 80; 20 MOPRES = $ 1.600 y 2.000
MOPRES = $ 160.000) por incumplimientos por parte de empleadores
autoasegurados, de las ART y de las compañías de seguros de retiro. La derogación
del MOPRE obligará a tomar otro parámetro.
A fin de cobrar las deudas que se hayan generado contra el Fondo por
incumplimiento de aseguradoras y empleadores autoasegurados, se emite un
"certificado de deuda con el fondo de garantía" que se extiende en triplicado y tiene
valor ejecutivo. Con dicho certificado se inicia la vía de apremio, y el mismo
constituye el título ejecutivo para gestionar el cobro. Este mecanismo canaliza la
percepción del cobro, y le concede a la SRT la posibilidad de cobrar (ver la res. SRT
389/2002, B.O., 17/10/2002).
b.5. Las rentas del Fondo de Garantía: los fondos que integran el Fondo de Garantía
podrán ser invertidos, seguramente en los términos y con los límites que establezca
la reglamentación.
b.6. Donaciones y legados: aun cuando es difícil que existan, es tradicional que
todos estos entes acepten donaciones y legados con el fin de incrementar su
patrimonio, y el Fondo de Garantía no es una excepción.
b.7. Los fondos son inembargables: a fin de evitar que los reclamos de terceros
puedan afectar el Fondo de Garantía, sobre todo los damnificados que persigan el
cumplimiento de las prestaciones incumplidas por una empresa autoasegurada, la
LRT declara inembargables estos recursos.
b.8. Los fondos no forman parte del Presupuesto nacional: para evitar que el Estado
eche mano a los recursos del Fondo, se los considera autónomos y ajenos al
Presupuesto nacional.
280
reducir los riesgos del trabajo, y generar una conciencia prevencionista. La
reglamentación deberá fijar pautas al respecto.
d. La función del Fondo de Garantía: fue creado con el fin de atender los eventos
dañosos y siniestros de las empresas que han caído en estado de insuficiencia
patrimonial.
Las ART tienen derecho a reclamar del Fondo de Garantía las prestaciones
emergentes del artículo 47 de la LRT, es decir aquellas hipótesis en donde se
produzcan casos de concurrencia.
Resulta obvio que todo pago formalizado por el Fondo de Garantía será considerado
como pago realizado por un tercero, subrogándose hasta su concurrencia en los
derechos del acreedor. Con ello, el Fondo de Garantía puede repetir contra
cualquiera de los deudores, y a tal fin, la SRT deberá disponer los medios prácticos
para analizar la conveniencia de llevar adelante acciones, que en alguna medida
tengan expectativas ciertas de cobro, y con ello se evite el dispendio jurisdiccional
de intentar una acción contra un deudor insolvente o por una deuda que pueda
calificarse de incobrable.
281
El decreto 590/1997 (B.O., 4/7/1997), reformulado en parte por el DNU 1278/2000,
había creado este fondo fiduciario especial para atender las contingencias de
hipoacusia perceptiva como patología incluida en el listado de enfermedades
profesionales (art. 6º, apart. a, de la LRT). Con la reforma apuntada
precedentemente, dicho fondo cubrirá además el costo de las enfermedades no
incluidas en el listado que fueren reconocidas por las comisiones médicas o por la
Comisión Médica Central y que no se incorporen al citado listado. El fondo fiduciario
especial no se aplicará a dicha cobertura cuando la enfermedad no listada se
incorpore al citado listado del artículo 6º, apartado a, de la LRT. La utilización del
fondo para el caso de las hipoacusias perceptivas se hará en proporción a un listado
que forma parte deldecreto 590/1997.
Se suma a ello la renta de estos fondos, y los que se hayan acumulado a la versión
original de la norma.
El Fondo de Reserva se crea con el objeto de cubrir las prestaciones a cargo de las
ART y que no se cumplen por efecto de que la misma se encuentra en liquidación.
282
a. Administración a cargo de la SRT: como ocurre con el Fondo de Garantía, los
recursos obtenidos por este fondo son administrados por la SRT. No sólo los
recauda, sino que los debe aplicar a la atención de las prestaciones dinerarias y en
especie que requieran los trabajadores damnificados que pertenezcan a una ART
que entró en liquidación.
b. Financiación con aporte anual de las ART: el Poder Ejecutivo fijará por vía
reglamentaria el aporte que harán las ART a este fondo con el propósito de cubrir
los casos de insolvencia.
No está previsto, pero este fondo podría también aportar subsidios en casos
extremos y por necesidades especiales que permitan salvaguardar el equilibrio
económico-financiero de las ART.
El decreto 334/96 (art. 23) estableció que el aporte de la ART para integrar el Fondo
de Reserva sea del 8 ‰ de los ingresos percibidos en concepto de cuota mensual,
a cargo del empleador, establecida en el artículo 23 (LRT), que hemos denominado
contribución patronal ordinaria conformada por el monto fijo y variable de la alícuota.
c. No forman parte del Presupuesto nacional: del mismo modo que la mayoría de las
normas que fijan pautas para sostener económica y financieramente los entes
efectores y de contralor, a fin de que obtengan recursos genuinos para cubrir sus
gastos y aplicar los fondos para los destinos previstos, se trata también de aislar
esos fondos para que el Tesoro no los pueda derivar a otros destinos como ha
ocurrido recientemente con los recursos del Instituto de Servicios Sociales para
Jubilados y Pensionados (PAMI). Es por ello que el art. 48 (LRT) puntualiza
claramente que los recursos del Fondo de Garantía y del Fondo de Reserva son
inembargables y a la vez no integran el presupuesto general de la administración
nacional.
283
En el primer ejercicio, por lo menos en forma parcial, tal objetivo es imposible, y en
rigor, el Tesoro proveerá una partida en el Presupuesto nacional a los fines de cubrir
temporariamente los gastos.
284
a. Fondo de Garantía: el aporte será una cuota anual, no inferior a las que se
impongan a las ART para el Fondo de Reserva. Al respecto, el decreto 585/96
(art. 9º) dispuso que dicha cuota anual fuera del 2% de la reserva especial que deba
integrar cada empresa multiplicada por 12 y aplicado a las remuneraciones
mensuales sujetas a cotización. A su vez, las remuneraciones se calcularán como
promedio mensual de los salarios sujetos a cotización de los últimos 6 (seis) meses
anteriores al pago de dicha contribución.
I. INTRODUCCIÓN
Ya hemos visto que la LRT sólo comprende accidentes del trabajo, accidente in
itinere y enfermedades profesionales determinadas a través de un listado especial,
más las que surjan de reclamos individuales en los cuales el trabajador demuestre
la relación de causalidad directa de una patología con su fuente u origen por el hecho
o en ocasión del trabajo.
Por tanto, lo que se produzca fuera de sus límites no está amparado por la LRT, y
aparentemente queda exento de cualquier reclamación y análisis. El laudo 156/1996
y el decreto 659/1096 han establecido el Listado de Enfermedades Profesionales
admitidos como tales por la LRT, y los grados de incapacidad (a fijar entre un mínimo
285
y un máximo) en función de cada lesión. A su vez, el Comité Consultivo Permanente
tendrá la responsabilidad de evaluar, en base a informes médicos de rigor científico
qué patologías se deberían incorporar al listado y bajo qué condiciones en lo que
hace a la fuente y a la relación de causalidad.
Otro factor, el extrínseco, tiene que ver con la capacidad operativa del ser humano
en una actividad rentada, que puede ser aquella para la que se capacitó y entrenó
(actividad monoprofesional), o toda actividad que potencialmente puede realizar el
individuo (actividad multiprofesional).
La realidad indica que ambas formas de evaluación, en forma pura son injustas. Por
ende, la mayoría de los sistemas de evaluación de incapacidades parten de la
reubicación poliprofesional o multifuncional del sujeto, y hacen concesiones a su
aptitud personal (arte, oficio o profesión dominada por el damnificado) como un
elemento de ponderación valorativo del quantum de incapacidad predeterminado, y
definido como un módulo flexible entre un valor mínimo y otro máximo. El médico
que evalúe la incapacidad identificará el daño en las tablas, y ponderando los
elementos subjetivos, aplicará valores menores o mayores, según corresponda.
Por lo pronto veamos el enunciado que plantea el art. 21 de la LRT, que concentra
los puntos relevantes del nuevo sistema, sin perjuicio de otras normas dispersas o
menciones tangenciales que contiene la ley en otros artículos.
286
a) La naturaleza laboral del accidente o profesional de la enfermedad;
b) El carácter y grado de la incapacidad;
c) El contenido y alcances de las prestaciones en especie.
2) Estas comisiones podrán, asimismo, revisar el tipo, carácter y grado de la
incapacidad, y —en las materias de su competencia— resolver cualquier
discrepancia que pudiera surgir entre la ART y el damnificado o sus
derechohabientes.
3) La reglamentación establecerá los procedimientos a observar por y ante las
comisiones médicas, así como el régimen arancelario de las mismas.
4) En todos los casos el procedimiento será gratuito para el damnificado,
incluyendo traslados y estudios complementarios.
5) En lo que respecta específicamente a la determinación de la naturaleza
laboral del accidente prevista en el inc. a) del apart. 1º de este artículo y
siempre que al iniciarse el trámite quedare planteada la divergencia sobre
dicho aspecto, la Comisión actuante, garantizando el debido proceso, deberá
requerir, conforme se establezca por vía reglamentaria, un dictamen jurídico
previo para expedirse sobre dicha cuestión. (Apart. 5º incorporado por la
reforma del decreto 1278/2000,art. 11) .
La intervención de peritos o de expertos para que se expidan sobre la relación
de causalidad o sobre los hechos que conforman la misma, y que interactúan
desde la causa eficiente, hasta los efectos dañosos ocasionados a la víctima,
pasando por los lazos o vasos comunicantes que los conectan, suelen
requerir de elementos complementarios para que su informe final resulte
verosímil. De lo contrario, sólo pueden hablar de razonabilidad o casuismo
hipotético.
El sistema planteado por el legislador parte de que cada ART cuente con su propio
servicio médico a fin de atender la cobertura de prestaciones impuesta por la LRT,
hacer el seguimiento de las mismas y alcanzar el alta del trabajador con el mayor
grado de recuperación posible. Si la recuperación no fuere total, habrá que continuar
con la asistencia al trabajador mediante rehabilitación, tratamientos especiales,
prótesis (incluyendo reemplazos y services , etc.). Sin embargo, las ART pueden no
ser los entes más adecuados para determinar en función de las cuales el trabajador
damnificado puede estar expuesto —por razones materiales o de conveniencia
económica— a vicisitudes que no centren su objetivo en la mejor atención, en su
recuperación psicofísica, o en el más adecuado tratamiento, dentro de los límites
que fijarán las normas reglamentarias, una vez que sobre el particular se expida el
Comité Consultivo Permanente.
287
A su vez, por vía del laudo 405/96 se estableció el Manual de Procedimientos para
el Diagnóstico de las Enfermedades Profesionales que establece pautas indicativas
para determinar la naturaleza de un accidente o enfermedad, elcarácter y grado de
incapacidad, y el contenido y alcances de las prestaciones en especie.
288
los que serán seleccionados por concurso público de oposición y antecedentes.
Contarán con la colaboración de personal profesional, técnico y administrativo.
Los gastos que demande el funcionamiento de las comisiones serán
financiados por las Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones y
las Aseguradoras de Riesgos del Trabajo, en el porcentaje que fije la
reglamentación.
Como mínimo funcionará una comisión médica en cada provincia y otra en la
ciudad de Buenos Aires.
Ahora, la Comisión Médica Central se integrará con cinco (5) miembros, tres (3) de
los cuales representarán al ANSeS (fueron derogadas las normas sobre jubilación
por capitalización privada y la Superintendencia de Administradoras de Jubilaciones
y de Pensiones), y otros dos (2) a la Superintendencia de Riesgos del Trabajo (SRT).
No se advierte por qué razón tienen una representación minoritaria con respecto a
la LRT cuando la tarea a desarrollar será cualitativa y cuantitativamente muy
superior —la de los accidentes y enfermedades profesionales— si se la compara
con los casos de retiro por invalidez.
No se advierte por qué se mantiene una estructura tan rígida, cuando la comisión
puede tener tres facultativos y no cinco, sobre todo para zonas de baja densidad de
población y baja siniestralidad, en las cuales no se justifica semejante estructura.
c. Selección de los integrantes por concurso público: los facultativos que aspiren a
integrar la Comisión Médica Central y las comisiones médicas zonales serán
seleccionados por concurso público de oposición y antecedentes, con lo cual no sólo
deberán acreditar suficiente experiencia profesional, y en todo caso académica, sino
que puede llegar a ocurrir que se los interrogue sobre su dominio efectivo de las
materias que se les requiera.
289
24.241) mandan disponer de la estructura de profesionales, técnicos y personal
administrativo que requiera cada comisión técnica para lograr su eficaz
funcionamiento. Suponemos que este tipo de organizaciones, exige la locación en
un edificio adecuado, donde se puedan interponer los trámites. Al respecto, es
interesante volver a citar el decreto 1290/1994 que reglamentó algunos aspectos de
las comisiones médicas y estableció que la estructura, destino, composición de la
administración y recursos humanos, sería determinado por la SAFJP que al haber
desaparecido con la reforma del sistema previsional y la sustitución por el SIPA, será
determinado por el ANSeS.
Con ello, simplemente planteamos que para que estas unidades sean rentables y
se autofinancien, será conveniente idear un esquema hermético y controlable que
no caiga bajo la órbita de esquemas corporativos y de estructuras innecesarias e
ineficientes.
A su vez, y dado que las comisiones médicas serán utilizadas por la SRT y por la
Administración Nacional de la Seguridad Social, corresponderá distribuir la carga de
los gastos y aranceles en proporción adecuada a su utilización por parte de cada
uno de los organismos.
A la vez, dentro del sistema de la LRT, corresponderá que la SRT imponga los
mecanismos que permitan liquidar los gastos y aranceles en proporción al uso que
le darán cada una de las ART y, en su caso, cada uno de los empleadores
autoasegurados, cuando deban recurrir a ellas.
290
determinar cualquier incapacidad, y sólo es aceptable la presencia de un perito
cuando la discrepancia versa sobre una decisión arbitraria de las comisiones.
El art. 8º (LRT) puntualiza que la incapacidad laboral será determinada por las
comisiones médicas. Para ello, los expertos no estarán librados a su propio criterio,
ya que contarán con listados de patologías por un lado, más tablas de determinación
de incapacidades por el otro. Estas últimas no serán rígidas. En efecto, contarán con
una banda de mínimos y máximos, y cuando la tabla o la dolencia lo permita, con
un abanico de alternativas. Al respecto debe tenerse en cuenta tanto el decreto que
enumeró las patologías que constituyen el Listado de Enfermedades Profesionales
comprendidas en el sistema, como el decreto 659/96 que aprobó la Tabla de
Evaluación de Incapacidades Laborales.
291
determinación de incapacidades, valoración de la reubicación multiprofesional del
sujeto, etc.).
El art. 8º, apart. 3º (LRT ) especifica en lo que hace a la determinación del grado de
incapacidad laboral permanente, una serie de pautas enunciativas que
consideraremos por separado (laudo 405/96).
c.1. Edad de la víctima: recordemos que el Poder Ejecutivo impondrá una lista de
patologías consideradas enfermedades profesionales (ligadas en forma inmediata
por relación causal directa con el ambiente o tareas) y una tabla de incapacidades
(con bandas de oscilación entre mínimos y máximos) en función de las
enfermedades y de los eventuales accidentes laborales.
Sin embargo, a estos datos provistos por la ciencia médica, habrá que agregar
elementos para ponderar.
El otro está relacionado con el potencial de ganancia del sujeto, también en orden a
su edad, nivel profesional y cultural, jerarquía profesional y/o académica cuando
correspondiere, inserción de su especialidad en la actividad empresaria, etcétera.
292
misma pérdida funcional para un jugador de fútbol que no sea el arquero, que
seguramente podrá continuar con su práctica deportiva (de hecho ambos ejemplos
se dieron en la realidad con destacadas personalidades en cada ámbito).
c.3. Posibilidad de reubicación laboral del damnificado: otro elemento para ponderar,
al chequear el grado de incapacidad, es si, como consecuencia de la patología
sufrida, la persona puede o no volver a realizar alguna actividad lucrativa.
c.4. Omisión legal de las cargas de familia del damnificado: si bien el listado de
elementos ponderables del art. 8º, apart. 3º (LRT) no es taxativo, el mismo omitió un
dato que debió incluirse como factor de ponderación. En efecto, me refiero a la
existencia de cargas de familia, entendiendo por tales a las personas del grupo
familiar primario a cargo del damnificado, o para el cual el damnificado contribuía
con su ingreso.
Este poder de revisión es siempre recurrible, inclusive por vía judicial, fuera de la
alternativa administrativa prevista en la LRT
293
La norma transcripta pone un límite temporal al proceso de revisión administrativa
al admitir la revisión hasta la declaración del carácter definitivo de la incapacidad.
La revisión puede ser requerida tanto por el damnificado como por quien esté
obligado al pago, y al respecto tenemos a las ART y a los empleadores
autoa segurados.
294
¿ Es imprescindible la intervención de un médico habilitado cuando haya un daño
en la salud (psicofísico o enfermedad) y a fin de determinar la incapacidad y
contenido o alcances de las prestaciones en especie requeridas;
¿ En un plazo de diez días se fija una audiencia de sustanciación, donde las partes
deben aportar sus antecedentes, elementos de convicción, y cuanto se pueda al
esclarecimiento del caso. Una vez concluida la audiencia las comisiones médicas
resolverán con los elementos aportados y los estudios que se disponga realizar;
¿ Si hubiere una revisión del caso, se fijará el plazo en el cual la ART realizará la
nueva evaluación;
¿ En la audiencia precitada, las partes deben hacer los descargos. Si la ART se
allana a dar curso a lo peticionado por el trabajador damnificado, el procedimiento
finaliza en forma anticipada dejando constancia;
¿ Las partes pueden aportar peritos o llevar sus propios expertos. A su vez el
trabajador, además de acompañar el dictamen suscripto por su médico y los
estudios debe someterse a los que dispongan las comisiones médicas, que
tomará recaudos si el trabajador no puede trasladarse para efectuarlos;
¿ Las comisiones médicas podrán recurrir a terceros, expertos y peritos, u otros
profesionales si las circunstancias lo requieren;
¿ Finalmente, las comisiones dictarán su resolución con los resultados y su
determinación respecto de las peticiones del trabajador damnificado, sin dejar de
tener en cuenta lo aportado por las partes.
El decreto 717/1996 finalmente fija los recursos que se pueden interponer contra las
comisiones médicas, a saber:
¿ Son recurribles todas las resoluciones hasta la declaración definitiva de
incapacidad;
¿ Los recursos se pueden interponer tanto por el trabajador como por la ART, no se
admiten recursos por la empresa asegurada, que podrá hacerlo si la decisión
afecta sus intereses aun cuando la norma no lo especifique, amparada en el
principio de defensa en juicio, y en la existencia de un int erés válido;
¿ Los recursos se interpondrán en el plazo de 10 días ante quien haya dictado la
resolución que se impugna;
¿ Interpuesto el recurso, las comisiones médicas deben elevar el recurso a la
Comisión Médica Central que será la que lo sustanciará y resolverá;
¿ Se podrá insistir en medidas probatorias denegadas en el proceso de
conocimiento sumarial, y no se podrán generar nuevos elementos de prueba,
salvo que de los dictámenes médicos surja algún hecho nuevo que lo justifique;
¿ Recibidas las actuaciones, la Comisión Médica Central le dará vista a las partes
para que expresen sus agravios dentro del plazo de cinco días;
¿ De los agravios se correrá traslado por otros cinco días;
¿Sustanciado el recurso y las pruebas, se dictará la resolución, que será apelable
ante la Justicia Federal en cada jurisdicción o ante la Cámara Federal de la
Seguridad Social a nivel nacional;
¿ El presupuesto, aranceles y honorarios de las comisiones médicas y de la
Comisión Médica Central será fijado por la SAFJP y la SRT.
295
f. Régimen arancelario de las comisiones médicas: la reglamentación también fijará
el régimen arancelario de las comisiones médicas, que deben contar con un sistema
razonable de contraprestaciones, las que deben limitar los posibles abusos, y en su
caso, neutralizar también los gastos desproporcionados o el reciclado de los
mismos.
Para ello será conveniente desarrollar algún mecanismo de auditoría médica desde
la SRT, al estilo de las utilizadas en los centros médicos o en los sistemas prepagos
de salud. Sin controles, que deberían generarse desde los niveles superiores, y con
la eventual intervención del Ministerio de Trabajoy Seguridad Social, existe la
posibilidad de que estas comisiones adquieran un poder irrestricto para definirel
destino de cada damnificado y las prestaciones a las que estará obligada la ART o
el empleador autoasegurado.
La gratuidad no debería admitirse para los casos de fraude doloso del interesado o
sus derechohabientes, o por maniobras que tuvieren como propósito la búsqueda
de un beneficio o el pago de una prestación sin derecho.
Como en los casos anteriores, las maniobras fraudulentas o dolosas deberían traer
como consecuencia la pérdida de la gratuidad con que ampara la LRT.
Es por ello que el art. 8º, apart. 4º (LRT) establece que el Poder Ejecutivo,
seguramente a través del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social de la Nación, se
asegurará la utilización de criterios homogéneos entre el Sistema Integrado de
Jubilaciones y Pensiones (tanto en la Administración Nacional de la Seguridad
Social como en el marco de la Superintendencia de Riesgos del Trabajo (SRT ).
296
En otros términos, las tablas serán comunes a todas las determinaciones en
condiciones análogas y se deberán utilizar en todos los casos los mismos listados,
con idénticas referencias, y los mismos datos ponderados.
Hasta ahora habíamos analizado la función de las comisiones médicas, que como
órganos externos son las únicas que pueden determinar el carácter y los grados de
incapacidad posibles. Por los controles que existen sobre ellas, y por la
independencia que se ha procurado respecto de su criterio y funcionamiento, es
posible que se logre una determinación al margen de los intereses contrapuestos
que puedan existir en las ART, los damnificados y las empresas autoaseguradas.
Como las comisiones médicas responden por su objetividad ante la SRT,
posiblemente los desvíos que se puedan producir sean reparados o reprimidos
rápidamente. De hecho, la reglamentación deberá indicar las causales de remoción
de los integrantes de las comisiones médicas, y en particular, la forma de sustanciar
sumarios con el fin de investigar las denuncias por apartamiento de sus deberes
éti cos y técnicos.
297
adquirido el estado de definitivas. Esta autorrevisión debe realizarse tanto a pedido
de quien debe las prestaciones (ART o empresa autoasegurada) como del
damnificado.
El art. 46 (LRT) plantea una alternativa jurisdiccional a lo resuelto finalmente por las
comisiones médicas provinciales. En efecto, dicha norma plantea la posibilidad de
apelar las conclusiones que se pretenden impugnar ante la justicia federal de cada
provincia, en donde se formularán los agravios. No se menciona el aporte de
pruebas que avalen el agravio, lo que por ser esencial no puede omitirse en el
recurso. De hecho, la norma hace una aclaración de tipo general, al admitir las
medidas de prueba que sean necesarias, las que en todos los casos tramitarán en
el domicilio y con el juez competente del domicilio del damnificado. A su vez, en
ningún caso la producción de las medidas de prueba precitadas generarán para el
trabajador gasto o arancel alguno, tanto en forma directa como por medios indirectos
como por coaseguros, compra de talonarios o de órdenes d e práctica, etcétera.
Tanto lo resuelto por el juez federal con competencia en cada provincia, como el
recurso administrativo interpuesto ante la Comisión Médica Central, serán
recurribles ante la Cámara Federal de la Seguridad Social (es federal desde la
aplicación de la Ley de Solidaridad Previsional).
298
Los mecanismos creados por la LRT se basan en los eventos que podemos
denominar incluidos en el sistema. Habrá por lo menos de dos tipos. Por una parte
los accidentes que se generen en base a riesgos laborales existentes en el ambiente
como máquinas o equipos, uso de alta tensión, elementos corrosivos o de alta
velocidad, etcétera.
Existe a la vez una zona gris que es difícil de especificar, en donde distintos
componentes producen daños, y esos daños terminan convirtiendo al dependiente
en un discapacitado. Aun descartando la enfermedad-accidente, que parece estar
fuera del nuevo régimen legal, los eventos no admitidos como denunciables, y las
patologías que pueden ser objeto de discusión, no cuentan con un procedimiento
que impida la conflictividad judicial.
Tal vez la reglamentación debería dar cabida a dos mecanismos que serían de gran
utilidad para asegurar el correcto funcionamiento del sistema:
Como ya lo hemos visto, la reforma del DNU 1278/2000 había agregado al sistema
de la LRT las enfermedades profesionales extrasistémicas, (art. 6º, 2.b.) que
literalmente dispone: "Serán igualmente consideradas enfermedades profesionales
aquellas otras que, en cada caso concreto, la Comisión Médica Central determine
como provocadas por la causa directa o inmediata de la ejecución del trabajo,
excluyendo la influencia de los factores atribuibles al trabajador o ajenos al trabajo".
299
La norma prevé el procedimiento:
300
La ley 26.773 (B.O. 26/10/2012) cambió varios de los paradigmas originarios de la
LRT con una serie de nuevos objetivos, a saber:
La ley 26.773 (B.O. 26/10/2012) introdujo las siguientes reformas dentro de la LRT,
en función de los cuales, ha cambiado totalmente el subsistema en lo que hace a la
búsqueda de un nuevo modelo de reparación, que se adecue en lo posible a muchos
de los requerimientos de la jurisprudencia.
301
Artículo 4°.— Los obligados por la ley 24.557 y sus modificatorias al pago de
la reparación dineraria deberán, dentro de los 15 (quince) días de notificados
de la muerte del trabajador, o de la homologación o determinación de la
incapacidad laboral de la víctima de un accidente de trabajo o enfermedad
profesional, notificar fehacientemente a los damnificados o a sus
derechohabientes los importes que les corresponde percibir por aplicación de
este régimen, precisando cada concepto en forma separada e indicando que
se encuentran a su disposición para el cobro.
Los damnificados podrán optar de modo excluyente entre las indemnizaciones
previstas en este régimen de reparación o las que les pudieran corresponder
con fundamento en otros sistemas de responsabilidad. Los distintos sistemas
de responsabilidad no serán acumulables.
El principio de cobro de sumas de dinero o la iniciación de una acción judicial
en uno u otro sistema implicará que se ha ejercido la opción con plenos efectos
sobre el evento dañoso.
Las acciones judiciales con fundamento en otros sistemas de responsabilidad
sólo podrán iniciarse una vez recibida la notificación fehaciente prevista en este
artículo.
La prescripción se computará a partir del día siguiente a la fecha de recepción
de esa notificación.
En los supuestos de acciones judiciales iniciadas por la vía del derecho civil se
aplicará la legislación de fondo, de forma y los principios correspondientes al
derecho civil.
302
Con ello se excluye la vía opcional que caracterizó a las normas que precedieron a
la LRT, y con ello se marca un hito hacia un sistema de seguro social previsible y
con costos acotados a las contribuciones impuestas a las empresas afiliadas, o con
costos también previsibles para los empleadores autoasegurados.
1. INTRODUCCIÓN
La vía del reclamo por el derecho común fue una alternativa prevista en las leyes
que fueron precedente de la nueva LRT, como una opción excluyente. Por ende, el
damnificado o sus causahabientes podían optar por la ley especial, o en su caso,
por la vía del derecho común.
303
En nuestra opinión, el sistema elegido es imperfecto, de modo que demandará
ajustes y en todo caso reformas. Por ejemplo, si en el pasado fue asegurable con
topes y con franquicias lo reclamado por la vía del Código Civil, no se advierte ningún
impedimento para que las ART asuman las mismas responsabilidades, como una
alternativa libre y adicional al marco establecido por la LRT. Finalmente, después de
largos años de experiencia y de cuestionamientos de diversa índole, el decreto
1694/2009 admitió la necesidad de crear nuevamente el seguro de responsabilidad
civil. En efecto el art. 14 dispone literalmente: "Instrúyese a la Superintendencia de
Seguros de la Nación (S.S.N.) para que adopte medidas tendientes a la aprobación
de líneas de seguro por responsabilidad civil por accidente de trabajo y
enfermedades laborales que les fueran presentadas por los distintos operadores de
la actividad". En alguna medida, la legislación debe emerger del Parlamento, el
Poder Ejecutivo debe velar por su cumplimiento, y la Justicia debe interpretar su
contenido en el caso concreto a la luz de las normas de rango superior y en armonía
con el sistema jurídico, en función de los bienes jurídicamente tutelados. La LRT
debe continuar con su proceso de adecuación a la armónica relación e interacción
entre los tres poderes del Estado.
A tal fin, debemos partir de la base genérica, de que quien invoca un daño debe
acreditar en principio la causa que lo generó (bajo la responsabilidad de alguien), la
forma o vehículo conforme a la cual la causa produjo los efectos (relación de
causalidad eficiente), el daño sufrido en la salud de la víctima o damnificado, el
marco resarcible del daño sufrido y su eventual base de cuantificación (lucro
cesante, daño emergente, daño moral).
Dentro de este marco, el patrono debe cumplir con el deber de seguridad y previsión,
adoptando las medidas que resulten razonables para prevenir la integridad
psicofísica de los dependientes a su cargo.
304
Este era el marco admisible del Código Civil con la ley 9688 antes de que se
reformara el mismo por la ley 17.711 (1968).
c.1. Daños causados "con" las cosas: donde rige la presunción de culpa iuris
tantum contra el propietario o el guardián de la cosa, ya que se parte del supuesto
de que hay un "hecho del hombre" que genera la acción eficiente que provoca el
daño (hecho de un dependiente por quien se debe responder). Por ejemplo, un
trabajador lanza una herramienta que hiere a otro dependiente. En este caso, la
cosa no requiere del vicio o riesgo para generar la responsabilidad. A la vez, este
tipo de responsabilidad podría eludirse acreditando el dueño o guardián que de su
parte no hubo culpa.
c.2. Daños causados "por" el vicio o riesgo de la cosa: en este caso se presume la
responsabilidad del propietario o del guardián salvo que se demuestre la existencia
de una causa ajena. En estas hipótesis hay total ausencia de una conducta humana
reprochable, y lo que caracteriza la eficacia del daño que atribuye responsabilidad
al dueño o guardián es que la cosa de su propiedad o bajo su guarda padece un
vicio (defecto) o un riesgo (que sea real o potencialmente peligrosa).
Se incluyen como eximentes el caso fortuito exterior al riesgo o vicio, o bien que en
el momento de producirse el daño, el mismo fue causado en contra de su voluntad.
La nota característica de esta hipótesis del art. 1113 del Código Civil es la existencia
de un riesgo creado, en donde una cosa produce un daño sin que necesariamente
concurra la culpa del causante, o del titular o guardián de la cosa.
305
"La obligación del que ha causado un daño se extiende a los daños que causaren
los que están bajo su dependencia, o por las cosas de que se sirve, o que tiene a
su cuidado.
"En los supuestos de daños causados con las cosas, el dueño o guardián, para
eximirse de responsabilidad, deberá demostrar que de su parte no hubo culpa; pero
si el daño hubiere sido causado por el riesgo o vicio de la cosa, sólo se eximirá total
o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la víctima o de un tercero
por quien no debe responder.
"Si la cosa hubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueño o
guardián, no será responsable" (los dos últimos párrafos agregados por el art. 1º,
inc. 59, ley 17.711).
Llambías afirma que esta hipótesis —la del riesgo creado— ("por la cosa") es la que
se deriva de la acción causal de una cosa, sin que medie autoría humana (3) .
uno es que existe una cosa que tiene eficacia para producir un daño;
otro, es que no existe una conducta humana que participa del evento
dañoso, por lo que se consagra una responsabilidad sin culpa.
d.3. Existencia de un daño resarcible: para que exista la posibilidad de resarcir debe
haberse generado un menoscabo, el que puede adquirir dos formas: el daño material
y el daño moral.
daño material: está constituido por el lucro cesante (lo que se dejó de ganar
o de percibir) y el daño emergente (el daño efectivo sufrido en la persona).
Ambos tienen un valor económico aun cuando se trate de la salud y de la
vida humanas, ya que, a pesar de que ambas no son cuantificables
patrimonialmente, no queda otra alternativa ante la evidencia de los daños
sufridos que resarcir estableciendo un monto indemnizatorio.
306
daño moral: son las lesiones o menoscabos de carácter inmaterial
soportados por una persona, como es el caso de los padecimientos
psicológicos, sufrimientos, etcétera, que sufre la persona como
consecuencia de un daño material. En algún caso, puede existir un daño
moral autónomo, aun cuando no es admisible en materia de enfermedades
y accidentes del trabajo.
En este marco dejamos establecido el amplio margen que ofrece el derecho civil
como opción, a fin de analizar el nuevo régimen de la LRT y su eventual
vulnerabilidad frente al sistema restrictivo que adoptó.
Por razones de síntesis, los hemos clasificado en tres grandes criterios, que a la vez
resumiremos con algunos ejemplos.
f.1. Estimación prudencial del daño resarcible: esta posición parte de la hipótesis de
que el juez no debe subordinarse a ninguna pauta rígida, y ponderando los distintos
factores que relacionan el daño en la salud con elementos sociales como la edad o
las cargas de familia, y factores profesionales como es el efecto del daño sobre el
futuro del trabajador, el juez estimará prudencialmente el monto de
la indemnización .
Se sabe que entre los jueces que utilizan este razonamiento, que no es técnico ni
científico, se utiliza —sin manifestarlo en las sentencias— un valor testigo de algún
bien, como es el caso de un departamento de tres ambientes en Barrio Norte. Para
el magistrado, contar con el valor de un bien como referencia, es útil para no perder
307
de vista el marco del poder adquisitivo y contar con un hito —arbitrario por cierto—
para llegar a la estimación del valor presunto de la vida humana, y con esa pauta,
estimar la incidencia que puede tener ese valor en las incapacidades permanentes
parciales o totales.
Para estos fallos, el daño sufrido por la víctima le genera un impedimento para el
futuro que la inhibirá de cobrar el salario que ganaba habitualmente o una parte de
él, si la incapacidad fuere parcial. Por ende, la indemnización debe medirse en
salarios.
Uno de los mecanismos más utilizados fue el de sumar los salarios entre la fecha
de la incapacidad y la fecha estimativa del retiro del damnificado (la edad para
jubilarse o la edad promedio de vida útil), y a ese resultado aplicarle el porcentaje
de incapacidad que sufría el trabajador.
Hemos tratado de traducir las fórmulas más utilizadas a una definición genérica que
permita explicitar el contenido de los ingredientes de estos procedimientos de
cálculo. En función de ello, llegamos a la conclusión de que la fórmula más utilizada
se puede resumir como sigue:
"la indemnización que se abonará al trabajador damnificado será igual a una suma
tal, que puesta a interés constante de plaza, le permita cobrar una suma mensual
igual al salario o porción de él que hubiere perdido (en relación con la incapacidad
verificada) de modo que todos los meses el saldo se reinvertirá, hasta que con la
percepción de la última cuota, en momentos en que la persona pueda acceder al
beneficio jubilatorio ordinario, se agoten el capital y los intereses de la renta".
308
Es por ello, que coincidimos con el espíritu del legislador de la LRT, combinado con
la jurisprudencia de la Corte Suprema a partir del caso "Aquino", en el sentido de
que se debe procurar la reparación integral del trabajador damnificado, no centrando
sólo el daño en ecuaciones económicas sólo regidas por el ingreso y por la
expectativa de vida sujeta a un interés, que en muchos casos puede resultar
arbitraria. La reparación integral debe alcanzar con razonabilidad y equidad la
compensación por el daño sufrido, en su legítima y auténtica dimensión.
La LRT introduce cambios fundamentales, en el art. 49, apart. 1º, que dispone:
309
regulan la reparación de los daños provocados por accidentes en el trabajo
y enfermedades profesionales, dando lugar únicamente a las prestaciones
en ellas establecidas.
En alguna medida, se propone en el nuevo texto la existencia de una única vía para
reclamar el amparo de las prestaciones, frente a un accidente o una enfermedad
profesional, que es sólo la fijada por la LRT.
Como consecuencia de esta primera objeción, serían también aplicables los arts. 16
y 17 de la Carta Magna. El art. 16 por cuanto se estaría vulnerando el principio de
igualdad ante la ley, aplicándose a los trabajadores damnificados un régimen
diferenciado que retacea derechos en su perjuicio. A la vez, las restricciones
económicas que impone el nuevo sistema violarían el art. 17 que asegura en
plenitud la vigencia de la propiedad privada.
310
Las normas que precedieron a la nueva LRT mantuvieron la opción excluyente del
Código Civil en toda su magnitud. Con ello, quien optaba expresa o tácitamente por
uno de los sistemas, automáticamente quedaba excluido del otro.
Cuando el damnificado optaba por la vía del derecho común tenía la posibilidad de
emplear la totalidad de la normativa del Código Civil sin retaceos, tanto en el marco
de la responsabilidad extracontractual, como la contractual, y por último, frente a la
responsabilidad objetiva del riesgo creado.
Sólo deja una "puerta abierta" en dirección a una opción acumulativa, cuando se ha
dado una hipótesis cuya responsabilidad es inexcusable y que es imposible
soslayar. Ese es el caso en el cual el principal ha incurrido en un ilícito denominado
en el Código Civil delito, por haber obrado con dolo en la ocurrencia del siniestro.
311
Artículo 39.— Responsabilidad civil
1) Las prestaciones de esta ley eximen a los empleadores de toda
responsabilidad civil, frente a sus trabajadores y a los derechohabientes de
éstos, con la sola excepción de la derivada del art. 1072 del Código Civil.
2) En este caso, el damnificado o sus derechohabientes podrá reclamar la
reparación de los daños y perjuicios, de acuerdo a las normas del Código
Civil.
3) Sin perjuicio de la acción civil del párrafo anterior el damnificado tendrá
derecho a las prestaciones de esta ley a cargo de las ART o de los
autoasegurados.
4) Si alguna de las contingencias previstas en el art. 6º de esta ley hubieran
sido causadas por un tercero, el damnificado o sus derechohabientes
podrá(6) reclamar del responsable la reparación de los daños y perjuicios
que pudieren corresponderle de acuerdo con las normas del Código Civil, de
las que se deducirá el valor de las prestaciones que haya percibido o deba
recibir de la ART o del empleador autoasegurado. (Que a su vez tienen
acciones por los daños y perjuicios contra el tercero, causante del evento
dañoso y responsable de la causalidad y ocurrencia del mismo).
5) En los supuestos de los apartados anteriores, la ART o el empleador
autoasegurado, según corresponda, están obligados a otorgar al
damnificado o a sus derechohabientes la totalidad de las prestaciones
prescriptas en esta ley, pero podrán repetir del responsable del daño
causado el valor de las que hubieran abonado, otorgado o contratado.
"El acto ilícito ejecutado a sabiendas y con intención de dañar la persona o los
derechos de otro, se llama en este Código 'delito'".
Artículo 4°.— Los obligados por la ley 24.557 y sus modificatorias al pago de
la reparación dineraria deberán, dentro de los 15 (quince) días de notificados
de la muerte del trabajador, o de la homologación o determinación de la
incapacidad laboral de la víctima de un accidente de trabajo o enfermedad
profesional, notificar fehacientemente a los damnificados o a sus
derechohabientes los importes que les corresponde percibir por aplicación de
este régimen, precisando cada concepto en forma separada e indicando que
se encuentran a su disposición para el cobro.
Los damnificados podrán optar de modo excluyente entre las indemnizaciones
previstas en este régimen de reparación o las que les pudieran corresponder
con fundamento en otros sistemas de responsabilidad. Los distintos sistemas
de responsabilidad no serán acumulables.
El principio de cobro de sumas de dinero o la iniciación de una acción judicial
en uno u otro sistema implicará que se ha ejercido la opción con plenos efectos
sobre el evento dañoso.
312
Las acciones judiciales con fundamento en otros sistemas de responsabilidad
sólo podrán iniciarse una vez recibida la notificación fehaciente prevista en este
artículo.
La prescripción se computará a partir del día siguiente a la fecha de recepción
de esa notificación.
En los supuestos de acciones judiciales iniciadas por la vía del derecho civil se
aplicará la legislación de fondo, de forma y los principios correspondientes al
derecho civil.
La temática reflejada en las normas transcriptas, nos plantea una serie de temas
que debemos necesariamente considerar y que analizaremos brevemente en los
puntos siguientes.
Para comprender el esquema propuesto por el legislador, hay que partir del
supuesto de lo que hemos denominado "sistema hermético" según el cual, la LRT
provee todo lo necesario y posible para asistir al trabajador, tanto en la faz
económica (con las prestaciones dinerarias) como en la faz asistencial (con las
prestaciones en especie). Fuera de la LRT no era necesario recurrir a ningún
mecanismo para obtener la cobertura de las prestaciones deseables y posibles,
acordes con el nivel de ingresos y dentro del marco asistencial que toda persona
necesita para enfrentar los daños en la salud generados por un evento laboral. Esta
visión hermética hoy se encuentra totalmente modificada por la jurisprudencia de la
Corte Suprema.
313
Es por ello que el legislador no le había dado cabida a una alternativa fuera de la
LRT, salvo cuando se produce el extremo en que no puede ser tratado del mismo
modo que los accidentes y enfermedades que llamaríamos corrientes, cuando el
empleador incurre en un delito civil (por haber obrado con dolo en la comisión del
hecho reprochable). En ese único caso, el legislador admitió —en su modelo— que
se pueda entablar un reclamo por el derecho común, y excluyó todo lo demás. Lo
hace al establecer que la cobertura de la LRT eximía al empleador de toda
responsabilidad civil, y de inmediato agrega la excepción del caso de dolo enunciado
en el art. 1072 del Código Civil.
Siguiendo la ficción de la que parte el legislador para aislar el riesgo de las acciones
por daños y perjuicios, fundadas en el principio de la reparación integral, debemos
destacar que la admisión de la vía excepcional del Código Civil es reconocida por la
peculiar y extraordinaria situación de que se hubiere incurrido en dolo, es decir en
un ilícito intencional y eficaz para producir el daño. En este marco, no parece
admisible el dolo verificable en los casos de incumplimiento contractual, ya que la
hipótesis fue "ajustada" por el legislador al reformar el art. 75 (LCT) en el cual remite
a la LRT por el incumplimiento de cualquier grado del deber de previsión y custodia
preventiva (a través de las normas de higiene y seguridad en el trabajo).
314
Si los daños son provocados por un tercero ajeno a la relación entre el empleador y
el trabajador damnificado (por quien el empleador no responde) tanto la víctima o
sus derechohabientes como la ART o el empleador autoasegurado podrán reclamar
los daños y perjuicios por la vía del Código Civil. Si reclama el interesado, del monto
resultante se deducirán las prestaciones percibidas o a percibir en virtud de la LRT.
A su vez la ART y el empleador autoasegurado podrán repetir del causante del daño
el valor de lo que hubieren abonado, otorgado o contratado. Todo ello sin perjuicio
de brindarle al damnificado, sin retaceos todas las prestaciones dinerarias o en
especie admitidas por la LRT.
315
Como lo hemos analizado hasta aquí, la LRT plantea un esquema cerrado que
denominamos "sistema hermético" donde las prestaciones deseables (dinerarias y
en especie) son brindadas en forma clara y expeditiva por las ART o en su caso los
empleadores autoasegurados, por sí, o por intermedio de servicios contratados al
efecto. Sólo se admitía la alternativa del Código Civil para el empleador que ha
incurrido en dolo en la comisión del daño. Obviamente, la ART es ajena a este
reclamo, salvo algún caso en el que se lo responsabilizó por no cumplir con el control
de las normas de higiene y seguridad, y es el empleador el que deberá soportar las
consecuencias indemnizatorias de un reclamo como el planteado. No está previsto
en la LRT que las ART cubran el riesgo de los reclamos por dolo, o los que
eventualmente surjan del derecho común.
316
b. la violación del principio de defensa en juicio y las garantías del debido
proceso: se afirma que existe una violación al art. 18 de la Constitución Nacional
porque la LRT viola o vulnera el derecho de defensa en juicio. En rigor, no se impide
el acceso a la justicia, sino que se crean mecanismos previos a fin de que la justicia
sea el último recurso. Es más, en el plano administrativo, en forma reiterada se
impone a los interlocutores, por parte de los órganos de aplicación o de control y de
las ART, el respeto por el debido proceso y la admisión de los medios probatorios y
recursos interpuestos por el damnificado o sus causahabientes. A su vez, se
generan, una vez concluidos los procesos creados por la LRT para administrar con
rapidez y eficacia sus prestaciones, los recursos judiciales que resulten necesarios
para que, agotados aquéllos, se pueda contar con la revisión jurisdiccional.
d. El beneficio otorgado por la ley proviene del derecho de la seguridad social que
debe ser integral e irrenunciable: el art. 14 bis de la Constitución Nacional consagra
el principio de que "el Estado otorgará los beneficios de la seguridad social, que
tendrá el carácter de integral e irrenunciable". Estos enunciados de la Carta Magna,
según un sector de la doctrina, no sólo hacen referencia a la extensión de las
prestaciones sino a la cuantía de la misma. Siguiendo este temperamento, a la
insuficiencia de la LRT puede completarla la condena por la vía del Código Civil
siguiendo nuevamente el principio de la reparación integral. Cabe puntualizar al
respecto que no sólo es opinable que la LRT sea una norma que debe enclavarse
claramente como de dicha rama del Derecho, sobre todo porque no aplica la mayoría
de sus principios, como que el asegurado no es el trabajador sino el empleador. En
cualquier caso, el carácter integral de los beneficios provenientes de la seguridad
317
social siempre responde a algún parámetro, que sobre todo en los últimos años
responden a los argumentos y respaldos más variados, muy frecuentemente ligados
no tanto a lo integral de sus prestaciones como al financiamiento y sustentabilidad
de los subsistemas. El régimen jubilatorio es un claro ejemplo de un sistema de la
seguridad social, cuyas prestaciones responden a una serie de pautas matemáticas
cuya concepción del amparo integral dista mucho de aproximarse siquiera a los
ingresos con aportes registradas por los beneficiarios. Basta para ello con citar no
tanto las fórmulas como los topes que arbitrariamente se han impuesto a las
prestaciones del sistema de reparto.
Es por ello que es importante destacar los pilares que conforman la fortaleza del
sistema, que podemos sintetizarlas como sigue:
318
sistema, que es el trabajador. Es por ello, que la LRTdebe actualizarse
progresivamente, para llegar a perfeccionar los beneficios y ventajas de un régimen
tarifado. Por su parte, la opción delCódigo Civil siempre debe ser una alternativa,
para que se preserve el equilibrio, la equidad y la razonabilidad de las
indemnizaciones.
319
al derecho civil debería ser un suplemento o un complemento. En ningún caso,
pueden ser dos pagos independientes por la misma causa.
320
El sistema, en momentos en los cuales se estaba redactando el texto legal, fue
objeto de críticas, en lo que hace a la aplicación del Código Civil, como una opción
excluyente —al estilo de lo que fueron las leyes 9688 y 24.028— y no como una
opción restringida al dolo del empleador como en definitiva resultó aprobada. Hugo
R. Carcavallo había hecho llegar sus comentarios, que sin duda fueron de
anticipación a lo que en definitiva resultaría ser el eje de la crisis del sistema, y la
necesidad de reformarlo prácticamente en forma íntegra, en lo que hace a la
cobertura de los daños.
Lo curioso fue también, que los críticos más importantes que sucedieron a la
aprobación de la LRT, cuando fueron convocados vacilaron, y es más, algunos se
inclinaron por opinar conforme al modelo que resultara de la realidad.
En rigor, este conflicto no se dirime por vía de los intereses en pugna, y debe
centrarse en focalizar los bienes jurídicamente tutelados, en nuestro caso nada
menos que la vida humana, la integridad psicofísica del trabajador, y los daños a la
salud originados en el trabajo. Luego, y a partir de dichos bienes, habrá que resaltar
las normas de grado superior, o sea la Constitución Nacional, los Tratados
Internacionales de los Derechos Humanos de rango constitucional, y aquellos
Tratados de rango supralegal y subconstitucional. Una norma legal de fondo no debe
ni puede requerir que las normas de grado superior se adecuen a su normativa, y
mucho menos, una norma de fondo no puede desatender el eje de los bienes
jurídicamente tutelados que le dan origen y sentido a su existencia.
A ello habría que agregar lo planteado por el art. 19 de la Constitución Nacional que
establece el "principio general" que "prohíbe a los hombres en general perjudicar los
derechos de un tercero": "alterum non laedere" , que se encuentra "entrañablemente
vinculado a la idea de reparación". A ello se yuxtapone, que "la responsabilidad que
fijan los arts. 1109 y 1113 del Código Civil sólo consagra el [citado] principio general"
(del voto de la mayoría).
321
1. La etapa inicial de la aceptación
Un sistema hermético como lo habían planteado los autores del proyecto parecía
ofrecer importantes garantías, que tenían un objetivo inicial que era el de garantizar
los servicios, beneficios y prestaciones del sistema de la LRT sin intermediación
alguna, y evitando en lo posible un proceso judicial, a cuyos fines el régimen debía
suministrar una serie de garantías.
322
2. La etapa de transición entre la aceptación y el cuestionamiento inicial del
sistema
Es notable observar el contraste entre el apoyo inicial, inclusive de los tribunales que
tuvieron optimismo sobre un modelo que demostraría en los hechos numerosos
casos de injusticia. Es posible pensar, que se tenía más fe en los objetivos, que lo
que enunciaba una norma que por sí, contenía graves contrastes con los principios
de igualdad, con el derecho de propiedad, y con el principio de indemnidad. Se había
perdido en el sistema el eje sobre el cual debían girar los procesos y procedimientos
preventivos y reparativos: los bienes tutelados por el sistema eran la vida humana,
la salud, la indemnidad psicofísica del trabajador, y en su caso, la necesidad de
reparar los daños irreversibles con indemnizaciones razonables que procuren
restablecer con ingresos lo irreparable de un daño permanente en la salud.
323
La Corte Suprema de Justicia de la Nación —en su composición anterior al 2003—
en el caso "Gorosito" y luego, en el fallo "Brítez" en el que revoca una sentencia de
la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires, se pronunció sobre
la constitucionalidad del art. 39 y con ello brindó un fuerte respaldo a la nueva Ley
de Riesgos del Trabajo. Veamos los casos por separado.
En el caso "Gorosito" el análisis está circunscripto al art. 39, inc. 1º, de la ley 24.557.
El fallo considera en primer lugar pertinente la vía del art. 14 de la ley 48 (recurso
extraordinario) en función de que la declaración de inconstitucionalidad del artículo
en cuestión por parte del Tribunal Superior de la Provincia del Neuquén importaba
la invalidez de la LRT y como consecuencia de ello, el apartamiento de tal régimen
legal aprobado por el Congreso de la Nación, para recurrir a las normas in totum del
Código Civil, dentro de un marco que la ley especial ha vedado expresamente (8) .
324
En cuanto a la evaluación del principio de igualdad, se debe destacar que el
legislador está facultado para resolver sobre situaciones distintas con diversos
regímenes que tengan por fin reparar el daño conforme lo impone cada
circunstancia en especial. La limitación al acceso a la vía civil no es
discriminatoria, ya que la ley 24.557 atiende riesgos tanto en un ámbito
específico, como en un marco preventivo y de reparación de los daños que
puedan existir. En lo que hace a la cuantía del daño sólo puede evaluarse en un
caso concreto y no en términos del sistema o en una evaluación genérica. En el
otro extremo hay que destacar que la LRT asegura prestaciones en dinero y en
especie, bajo condiciones de inmediatez y automaticidad que no podrían
obtenerse si la ley especial no lo hubiera establecido. La LRT contempla
mecanismos a través del Fondo de Garantía y del Fondo de Reserva que permite
cubrir la efectiva cumplimentación de las prestaciones a pesar de la insolvencia
del empleador o de la liquidación de la ART. Otro tanto ocurre con la cuantía de
la reparación, ya que a través del Código Civil no necesariamente se pueden
lograr compensaciones mayores. No sólo prevé las contingencias probatorias que
impone la acción por daños y perjuicios, sino además los servicios, beneficios y
prestaciones de la LRT cubren un amplio espectro de situaciones, necesidades
asistenciales y, en forma programada, pagos que suplen la pérdida de ingresos
periódicos por algún grado de incapacidad, a cuyos fines se fijan indemnizaciones
de pago único y periódico, que, además, el Poder Ejecutivo va mejorando en
beneficio de los eventuales damnificados. El principio de reparación integral, por
sí mismo, tiene una serie de límites. La apreciación judicial dentro del marco del
Código Civil también tiene límites basados en las condiciones subjetivas y las
objetivas que impone la prueba del lucro cesante, el daño emergente y el daño
moral. De hecho, en otros ámbitos de la reparación también se han fijado límites,
como ocurre, v.gr., con el Código Aeronáutico. En todos los casos, el sistema de
reparaciones limitado no es cuestionable, salvo que se verifique un claro
menoscabo de la reparación que se pretende obtener en función de los daños
sufridos.
En otros fallos, como "Brítez, Primitivo c. Productos Lipo S.A." (SCBA, 25/9/2002,
en DT, 2003-136, enero 2003) cumpliendo con el mandato de la Corte Suprema de
Justicia de la Nación, el Superior Tribunal de la Provincia de Buenos Aires finalmente
se expidió a favor de la constitucionalidad de la LRT e inclusive, como lo refieren
alguno de sus críticos fue más allá de los límites impuestos por el caso, a saber:
325
Para algunos autores, el fallo del Superior Tribunal provincial se excedió en el marco
de sus fundamentos en "Gorosito", ya que la Corte Suprema de la Nación dejó
abierta la puerta para el análisis caso por caso, a fin de verificar si la reparación por
el régimen especial es o no satisfactoria. Creemos que tal crítica trata de buscar en
"Gorosito" una fisura en su andamiaje que en rigor no existe. Ya que la esencia del
fallo citado está en la circunstancia de que la Corte admite la existencia de un
sistema hermético, previsto en forma especial para un marco específico, y con una
batería autosuficiente, compuesta por medios preventivos y reparativos que no
vulneran el principio de igualdad ni el derecho de propiedad.
El caso resuelve declarar por múltiples fundamentos el art. 39 inc. 1º de la LRT y por
ende, abre la alternativa de recurrir por la vía del derecho común en caso de
accidentes de trabajo o enfermedades profesionales en forma irrestricta. (A. 2652.
XXXVIII - CSJN, 21/9/2004, "Aquino, Isacio c. Cargo Servicios Industriales S.A. s/
accidentes ley 9688", provisto por El Dial).
326
El fallo "Aquino" sobre riesgos del trabajo anula la exclusión de toda la normativa en
materia de daños del Código Civil y declara la inconstitucionalidad del art. 39, inc. 1º
de la ley 24.557. (Nos guiamos por material suministrado por El Dial, y por La Ley).
"La LRT, al excluir, sin reemplazarla con análogos alcances, la tutela de los
arts. 1109 y 1113 del Código Civil, no se adecua a los lineamientos constitucionales
antes expuestos, a pesar de haber proclamado que tiene entre sus 'objetivos', en lo
que interesa, 'reparar los daños derivados de accidentes de trabajo y de
enfermedades profesionales' (art. 1º, inc. 2.b). Ha negado, a la hora de proteger la
integridad psíquica, física y moral del trabajador, frente a supuestos regidos por el
principio alterum non laedere , la consideración plena de la persona humana y los
imperativos de justicia de la reparación, seguidos por nuestra Constitución Nacional
y, de consiguiente, por esta Corte, que no deben cubrirse sólo en apariencia (Fallos:
299:125, 126, consid. 1° y sus citas, entre muchos otros)".
"Es un hecho notorio que la LRT, al excluir la vía reparadora del Código Civil eliminó,
para los accidentes y enfermedades laborales, un instituto tan antiguo como este
último (v. Fallos: 123:379), que los cuerpos legales específicos no habían hecho
más que mantener, como fue el caso de la ley 9688 de accidentes del trabajo,
sancionada en 1915 (art. 17). Este retroceso legislativo en el marco de protección,
puesto que así cuadra evaluar a la LRT según lo que ha venido siendo expresado,
pone a ésta en grave conflicto con un principio arquitectónico del Derecho
Internacional de los Derechos Humanos en general, y del PIDESC en particular. En
efecto, este último está plenamente informado por el principio de progresividad,
según el cual, todo Estado Parte se 'compromete a adoptar medidas [...] para lograr
progresivamente [...] la plena efectividad de los derechos aquí reconocidos'
(art. 2.1)".
"La exclusión y eximición sub discussio impuestas por la ley de 1995, también
terminan mortificando el fundamento definitivo de los derechos humanos, enunciado
desde hace más de medio siglo por la Declaración Universal de Derechos Humanos:
la dignidad del ser humano, que no deriva de un reconocimiento ni de una gracia de
las autoridades o poderes, toda vez que resulta 'intrínseca' o 'inherente' a todas y
cada una de las personas humanas y por el solo hecho de serlo (Preámbulo, primer
párrafo, y art. 1º; asimismo, PIDESC, Preámbulo, primer párrafo; Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Políticos, ídem y art. 10.1, y Convención Americana sobre
Derechos Humanos, Preámbulo, párrafo segundo y arts. 5.2 y 11.1, entre otros
instrumentos de jerarquía constitucional)".
"El hecho de que los menoscabos a la integridad psíquica, física y moral del
trabajador prohibidos por el principio alterum non laederedeban ser indemnizados
sólo en los términos que han sido indicados (supra consid. 6°), mediando solo dolo
del empleador, vuelve al art. 39, inc. 1º, de la LRT contrario a la dignidad humana,
ya que ello entraña una suerte de pretensión de reificar a la persona, por vía de
327
considerarla no más que un factor de la producción, un objeto del mercado de
trabajo".
"No hay dudas, para esta Corte, que es justo y razonable que la legislación
contemple el abanico de intereses y expectativas que pone en juego la relación
laboral con motivo de un accidente o enfermedad, en términos que atiendan,
equilibradamente, a todos los actores comprometidos en ese trance. Tampoco las
hay, en cuanto a que la solución de estas cuestiones debe ser encarada desde una
perspectiva mayor, comprensiva del bien común".
Empero, esto es así, bajo la inexcusable condición de que los medios elegidos para
el logro de dichos fines y equilibrios resulten compatibles con los principios, valores
y derechos humanos que la Constitución Nacional enuncia y manda respetar,
proteger y realizar a todas las instituciones estatales".
"Desde antiguo, esta Corte ha establecido que las leyes son susceptibles de
cuestionamiento constitucional 'cuando resultan irrazonables, o sea, cuando los
medios que arbitran no se adecuan a los fines cuya realización procuran o cuando
consagren una manifiesta iniquidad' (Fallos: 299:428, 430, consid. 5° y sus
numerosas citas)".
"En tales condiciones, por cuanto ha sido expresado, el art. 39, inc. 1º, de la LRT, a
juicio de esta Corte, es inconstitucional al eximir al empleador de responsabilidad
civil mediante la prestación del art. 15, inc. 2º, segundo párrafo, de aquélla".
328
La Corte, en el caso "Castillo" estableció que era competencia de la justicia laboral,
desechando la competencia federal prevenida en la LRT(9) .
En el caso "Milone", la Corte volvió sobre la LRT y determinó que el pago en cuotas
o través de un sistema de renta era contrario a los principios de reparación que
impone el susbsistema legal impidiendo que el beneficiario pueda ordenar
razonablemente sus derechos en orden al agravio sufrido en detrimento de su
salud (10) . El tratamiento no es ecuánime respecto de otros casos en donde la
misma LRT prevé un pago único como indemnización reparatoria del infortunio.
En el caso "Llosco" la Corte Suprema admitió que un trabajador que había percibido
la indemnización especial de la LRT articulara luego una demanda por la vía del
derecho común a fin de perseguir la reparación integral (14) .
En el caso "Arostegui" la Corte Suprema admitió el reclamo por daños no sólo con
respecto a la renta en sí misma sino con la actualización de la renta futura (16) . En
el caso se aplicaron los casos "Aquino", "Milone" y otros, acumulándose los fallos
que siguen minando la LRT que ya sólo opera para el proceso de tratamiento y
rehabilitación, pero no para el régimen indemnizatorio, que se ha derivado a un
sistema virtual de "cúmulo" entre la ley misma y el reclamo de la reparación integral
por la vía del derecho común.
329
no ha dejado herederos ni personas con derecho a percibir en función de que el
mismo asistía en forma directa o indirecta a los mismos (17) .
La opción excluyente tácita o expresa por una de las dos vías, y el abandono del
sistema del cúmulo por el cual se acumulaban ambas indemnizaciones —la de la
LRT tarifada y la originada en el principio de la reparación integral del Código Civil—
es regresar al Plenario "Alegre con Manufactura Algodonera", y al modelo de la vieja
ley 9688 y de la ley 24.028, que no responde sin dudas a la jurisprudencia de la
Corte Suprema, en especial, en lo resuelto en el caso "Aquino".
Esto ocurrió hacia el año 2004 a poco de conocerse el fallo "Aquino" (CSJN Fallos:
327:3753), y de hecho, esta reforma parcial es la cuarta versión de una serie de
anteproyectos que tuvieron como mínimo otras tres versiones previas, alguna de las
cuales fue integral (20) .
330
Se optó por una reforma parcial, que básicamente se refiere a los cuestionamientos
judiciales, como el referido caso "Aquino", y principalmente los casos
"Castillo" (21) referido a la inconstitucionalidad de la competencia de la justicia
federal para entender en los casos de riesgos del trabajo (CSJN, Fallos: 327:3610)
y "Milone" respecto de la impugnación de las rentas concedidas en la LRT en forma
periódica, determinando que las mismas deben abonarse en un pago único, siendo
el damnificado o los causa habientes los habilitados a administrar los fondos
concedidos en función de la necesidad de repara los daños sufridos por la víctima
(CSJN, Fallos: 327:4607) (22) .
En el fallo "Aquino" entre otras cosas dispuso: "El propósito del legislador mediante
el art. 39, inc. 1º de la ley de riesgos del trabajo —al que se declara
inconstitucional— no fue otro que consagrar un marco reparatorio de alcances
menores que los del Código Civil, apartándose de la concepción reparadora integral,
pues dicha ley mediante la prestación del art. 15, inc. 2º, segundo párrafo, y la
consiguiente eximición de responsabilidad del empleador prevista en el citado
art. 39, sólo indemniza daños materiales y dentro de éstos, únicamente el lucro
cesante que, asimismo, evalúa menguadamente . La ley de riesgos del trabajo al
excluir mediante el art. 39, inc. 1º sin reemplazar con análogos alcances la tutela de
los arts. 1109 y 1113 del Código Civil, no se adecua a los lineamientos
constitucionales a pesar de haber proclamado que tiene entre sus objetivos reparar
los daños derivados de accidentes de trabajo y de enfermedades profesionales —
art. 1º, inc. 2º b—, negando a la hora de proteger la integridad psíquica, física y
moral del trabajador, la consideración plena de la persona humana y de los
imperativos de justicia de la reparación que no deben cubrirse sólo en apariencia. El
hecho de que los menoscabos a la integridad psíquica, física y moral del trabajador,
prohibidos por el principio alterum non laedere , deban ser indemnizados en los
términos del art. 39, inc. 1º de la ley de riesgos del trabajo, que excluye la vía
reparadora del Código Civil, vuelve a dicha norma contraria a la dignidad
humana, ya que ello entraña una suerte de pretensión de reificar a la persona por
vía de considerarla no más que un factor de la producción, un objeto del mercado
de trabajo. El art. 39 inc. 1º, en cuanto exime de la responsabilidad civil al empleador
frente al daño sufrido por el trabajador, no tiende a la realización del principio
constitucional de la justicia social sino que, marcha en sentido opuesto al agravar la
desigualdad de las partes que regularmente supone la relación de trabajo y, en
consecuencia, formula una preferencia legal inválida por contrariar dicho principio.
La norma impugnada en cuanto excluye la vía reparadora del Código Civil, comporta
un retroceso legislativo en el marco de protección que pone a ésta en grave conflicto
con el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales que está
plenamente informado por el principio de progresividad, según el cual, todo Estado
Parte se compromete a adoptar medidas para lograr progresivamente la plena
eficacia de los derechos allí reconocidos, existiendo una fuerte presunción contraria
a que dichas medidas regresivas sean compatibles con el Tratado, cuya orientación
no es otra que la mejora continua de la condiciones de existencia".
331
El anteproyecto parece querer ratificar el modelo básico existente, con las
correcciones que emergen de la jurisprudencia. Así lo dispone el art. 1º del
anteproyecto que dice: "Las disposiciones sobre reparación de los accidentes de
trabajo y enfermedades profesionales constituyen un régimen normativo cuyos
objetivos son la cobertura de los daños derivados de los riesgos del trabajo con
criterios de suficiencia, accesibilidad y automaticidad de las prestaciones dinerarias
y en especie establecidas para resarcir tales contingencias. A los fines de la
presente, se entiende por régimen de reparación al conjunto integrado por esta ley,
por la ley de riesgos del trabajo 24.557 y sus modificatorias, por el decreto
1694/09, sus normas complementarias y reglamentarias, ypor las que en el futuro
las modifiquen o sustituyan". Con ello parece que se ha abandonado la teoría vertida
en los tres proyectos anteriores, en los cuales se propiciaba una reforma integral de
todo el sistema.
Al contrario, hoy tenemos una ratificación del modelo, que se ajusta con los serios
cuestionamientos de la jurisprudencia, en especial de la Corte Suprema, sin atender
a todos ellos, y buscando un atajo por un camino intermedio.
332
"daño moral", que ahora estaría expresamente incluido y liquidado por la ART en los
plazos perentorios establecidos por la reforma.
Se parte de la premisa de que será lo suficientemente importante como para que los
beneficiarios opten por este pago, y renuncien tácitamente a la indemnización
emergente del Código Civil.
333
obligados por la ley 24.557 y sus modificatorias al pago de la reparación dineraria
deberán, dentro de los 15 (quince) días de notificados de la muerte del trabajador, o
de la homologación o determinación de la incapacidad laboral de la víctima de un
accidente de trabajo o enfermedad profesional, notificar fehacientemente a los
damnificados o a sus derechohabientes los importes que les corresponde percibir
por aplicación de este régimen, precisando cada concepto en forma separada e
indicando que se encuentran a su disposición para el cobro. Los damnificados
podrán optar de modo excluyente entre las indemnizaciones previstas en este
régimen de reparación o las que les pudieran corresponder con fundamento en otros
sistemas de responsabilidad. Los distintos sistemas de responsabilidad no serán
acumulables. El principio de cobro de sumas de dinero o la iniciación de una acción
judicial en uno u otro sistema implicará que se ha ejercido la opción con plenos
efectos sobre el evento dañoso. Las acciones judiciales con fundamento en otros
sistemas de responsabilidad sólo podrán iniciarse una vez recibida la notificación
fehaciente prevista en este artículo. La prescripción se computará a partir del día
siguiente a la fecha de recepción de esa notificación. En los supuestos de acciones
judiciales iniciadas por la vía del derecho civil se aplicará la legislación de fondo, de
forma y los principios correspondientes al derecho civil".
La fecha de pago perentoria coloca en mora automática a la ART, y por otra parte,
es el hito que marca la prescripción de la acción de dos años que se contará a partir
del día siguiente a la fecha de pago indicada en el art. 4º del anteproyecto, párr. 1º,
prevenida como plazo para articular los reclamos por accidentes de trabajo y
enfermedades profesionales.
Como se advierte del texto, existe un momento en donde se configura la deuda por
vía del cierre de la operatoria de la ART donde se determina el grado de incapacidad
de la víctima por intermedio de las Comisiones Médicas, y a propósito de ellas, se
calcula la fórmula con los guarismos que según los anuncios serán vigorosamente
actualizados a valores que resulten equitativos y satisfactorios para la reparación
del daño sufrido por la víctima, a favor de ella o de sus causahabientes.
334
8. La opción tácita por el sistema de la LRT o por la indemnización especial no se
da por la percepción de otras prestaciones periódicas, como las que reemplazan el
salario mensual en la ILT o la complementaria por Gran Invalidez o las prestaciones
médicas asistenciales de farmacia internación cirugía y rehabilitación no son
eficacias para tal fin. Así lo dispone el art. 5° que dice: "La percepción de las
prestaciones en dinero, sea imputable a la sustitución de salarios en etapa de
curación (ILT) o sea complementaria por gran invalidez, así como la recepción de
las prestaciones en especie, no implicarán en ningún caso el ejercicio de la opción
excluyente prevista en el artículo precedente".
La reforma propuesta es una síntesis de "lo mejor dentro de lo posible", y por ende,
deberá pasar por la primera prueba y éste por el debate y los cambios que se
intercalen en el Parlamento.
335
En efecto el art. 6° establece literalmente: "Cuando por sentencia judicial,
conciliación o transacción se determine la reparación con fundamento en otros
sistemas de responsabilidad, la ART deberá depositar en el respectivo expediente
judicial o administrativo el importe que hubiera correspondido según este régimen,
con más los intereses correspondientes, todo lo cual se deducirá, hasta su
concurrencia, del capital condenado o transado". "Asimismo, la Aseguradora de
Riesgos del Trabajo interviniente deberá contribuir en el pago de las costas, en
proporción a la parte del monto indemnizatorio que le hubiera correspondido
respecto del total del monto declarado en la condena o pactado en la transacción".
"Si la sentencia judicial resultare por un importe inferior al que hubiera correspondido
abonar por aplicación de este régimen de reparación, el excedente deberá
depositarse a la orden del Fondo de Garantía de la ley 24.557 y sus modificatorias".
La verdad se sabrá finalmente, cuando este nuevo modelo resultante pase por el
tamiz de los casos concretos que se ventilen ante la justicia, afrontando el embate
de los detractores.
336
En rigor, es un deber esencial del legislador aportar seguridad jurídica y reglas
claras, y para ello, el eje de la protección debe centrarse en la aplicación plena de
los recursos a favor del damnificado que ha sido víctima de un accidente o
enfermedad profesionales, a fin de reparar las secuelas invalidantes, o para amparar
a los causahabientes, si la víctima muere como consecuencia del evento dañoso.
VIII. PRESCRIPCIÓN
El reclamo originado en el Código Civil, como cualquier otro que se formule dentro
del marco de la LRT tiene una prescripción de dos años conforme lo enuncia el
art. 44. La norma dice:
Es evidente que la norma plantea distintos tipos de reclamos. Uno podría ser el del
trabajador damnificado al que se le negó injustificadamente una o más prestaciones.
En tales casos, el plazo de dos años se puede contar, o desde que la prestación
(dineraria o en especie), se adeude, o desde que culminó la relación laboral.
La segunda parte del art. 44 se refiere a los reclamos que pudieren formular los
entes gestores como son las ART, o los de regulación y supervisión como es la SRT.
En estos casos, se aplica la prescripción decenal, lo cual evidencia un trato
inequitativo, y por demás extenso, cuando la tendencia universal reduce a cinco
años como máximo el plazo para interponer las acciones pertinentes por los
reclamos dinerarios.
Laley 26.773estableció que la prescripción de dos años corre a partir del día
siguiente a la notificación recibida por los beneficiarios, emanada de la ART que da
por concluido el procedimiento de determinación de los montos indemnizatorios
dinerarios tarifados, y los pone a disposición para su cobro (ver art. 5º de la reforma).
337
XXI.8. LA SUPERINTENDENCIA DE RIESGOS DEL TRABAJO Y LAS ASEGURADORAS DE
RIESGOS DEL TRABAJO
SUMARIO:I.LA SRT. CREACIÓN. INTEGRACIÓN. 1. Creación de la SRT. 2.
Funciones de la Dirección Nacional de Salud y Seguridad en el Trabajo.
3. El superintendente de la SRT. 4. La remuneración del
superintendente y de los funcionarios superiores. 5. La remuneración
del personal subordinado. 6. La estructura de la SRT. — II.FUNCIONES DE
LA SRT. 1. Control de cumplimiento de las normas de higiene y
seguridad laborales. 2. Dictar normas reglamentarias en materia de
higiene y seguridad. 3. Control y fiscalización de las ART. 4. Aplicar
sanciones conforme a la LRT. 5. Requerir información con el auxilio de
la fuerza pública y con órdenes de allanamiento. 6. Dictar su
reglamento interno. 7. Administrar su patrimonio. 8. Administrar el
Fondo de Garantía y el Fondo de Reserva. 9. Determinar su estructura
y los recursos humanos de la SRT. 10. Administrar el Registro Nacional
de Incapacidades Laborales. 11. Controlar y fiscalizar las empresas
autoaseguradas. 12. Evaluación de las categorías de riesgo de las
actividades. 13. Registro de altas y de bajas de los empleadores
afiliados. 14. Los empleadores rebeldes a la afiliación al sistema. 15.
Las cuotas omitidas por los empleadores elusores. 16. La aplicación
de la Ley Penal Tributaria. 17. Participación en los casos de
insuficiencia patrimonial. 18. La declaración de insalubridad de
lugares y ambientes de trabajo. 19. Se crea el Registro de Prestadores
Médico Asistenciales conforme lo dispone el Decreto 1694/2009 en su
art. 7º.— III.FINANCIAMIENTO. 1. El financiamiento del primer ejercicio de
la SRT. 2. El financiamiento de la SRT.— IV.LASART. 1. Creación y
funcionamiento. 2. Deberes, derechos y prohibiciones de las ART.—
V.LAS COMPAÑÍAS DE SEGUROS CON LA RAMA ACCIDENTESDE TRABAJO. — VI.
RESPONSABILIDAD POR OMISIONES.— VII. INSUFICIENCIA PATRIMONIAL.— VIII.
LAS SANCIONES POR INCUMPLIMIENTO.— IX. LA PRESCRIPCIÓN DE LAS
COTIZACIONES.
338
En alguna medida, todo el esquema planteado por el nuevo régimen, indica que la
SRT y las ART son fundamentales para el control de la prevención y monopolizarán
las prestaciones, absorbiendo la conflictividad. En la primera observación surge con
claridad la intención del legislador, de no dejar posibilidad alguna para que ningún
conflicto pueda resolverse fuera del ámbito de los organismos creados al efecto, ni
siquiera en los casos en los cuales damnificados o aportantes estuviesen
disconformes con el tratamiento brindado, o discreparan con las determinaciones.
Es más, tanto los poderes de la SRT sobre las ART y las empresas autoaseguradas,
como el alineamiento de los trabajadores afiliados y/o damnificados a estrictos
procedimientos a fin de encausar las prestaciones (dinerarias y en especie),
convierten al régimen en un sistema hermético que no admite que nada se resuelva
al margen de los entes, ni fuera del control de éstos. Es posible que un sistema
hermético como éste, ofrezca áreas conflictivas que no puedan resolverse por los
procedimientos reglados, y en tal caso, vuelva a intervenir la justicia como un modo
de preservar el "derecho de defensa en juicio". Sin embargo, el legislador ha resuelto
inteligentemente ese riesgo, al derivar los conflictos por las incapacidades a la órbita
federal (primera instancia Justicia Federal en cada jurisdicción, Cámara Federal en
lo Previsional para las apelaciones) y los reclamos fundados en el Código
Civilrestringido (art. 1072, Cód. Civil, ver art. 39, LRT) son también derivados a la
justicia civil. Sin perjuicio de los fallos de la Corte Suprema que han alterado el
régimen legal vigente, resulta claro que el sistema original guardaba cierta
coherencia. Sólo queda fuera de control el tema de la adhesión de las provincias o
lo resuelto a nivel nacional, ya que en la mayoría de ellas sigue siendo competente
la justicia laboral, y por ende sigue manteniéndose una alta conflictividad judicial con
costos impredecibles. En alguna medida, la modernidad, el progreso, las reglas de
juego que atraen inversiones, pasan por aquellas jurisdicciones que garantizan
ciertos límites y pautas. Las provincias que no se adhieran al sistema propuesto por
la LRT estarán en desventaja respecto a las que lo acepten, dado el impacto que se
producirá en los costos y en las perspectivas que plantea el sistema.
La armónica relación entre la SRT, las ART y las empresas aseguradas sigue
necesitando ajuste en el plano de la prevención. En efecto, la responsabilidad en
materia de contralor, vigilancia e inspección sobre higiene, medicina y seguridad
preventiva en el trabajo, que originariamente estaba en cabeza del Ministerio de
Trabajo nacional y las carteras provinciales, en un marco relativamente caótico de
índole jurisdiccional como legislativo, pasó a la SRT y a las ART. Si bien este
aspecto ha mejorado durante los últimos dos años, con ajustes que contribuyen a
reforzar el statu quo existente, lo cierto es que la ART no tiene un poder legítimo
para exigirle a sus asegurados que cumplan con las normas de higiene y seguridad
en el trabajo. En rigor, son varios los puntos de conflicto que crecen día a día. Uno
es el de la prevención, el otro es el de las tarifas que cobran las ART a sus
asegurados. Lo cierto es que un sistema basado en la necesidad de exigir el
cumplimiento de normas que, anticipándose a los hechos dañosos, aislen los
riesgos e impidan dichos hechos, tiene que contar con un sistema de control y de
inspectoría sólido y eficaz, que con plazos de adecuación y verificaciones
periódicas, transforme el costo de la reparación en un costo similar para evitar los
accidentes y enfermedades. Este es un tema que no ha sido hasta ahora resuelto
de modo eficaz. Para nosotros la solución está ligada con un regreso del ejercicio
del poder de policía al Ministerio de Trabajo, Empleo y Formación de Recursos
Humanos, y a las secretarías y ministerios laborales de las provincias, cuyas
atribuciones deben ubicarse por encima de la SRT y de las ART y sus aseguradas,
339
como de las empresas autoaseguradas. Todo ello, sin perjuicio de las atribuciones
existentes, habría que eliminar las líneas de control y fiscalización que importan el
control del control. En efecto, si se analiza el cuadro existente, el titular del deber de
prevención es el empleador, ya que dichas medidas se deben aplicar
fundamentalmente en el lugar de trabajo. Los reclamos dieron lugar a que el decreto
1694 dedicara el Capítulo IV con una serie de medidas relativas a la gestión y
cobertura de las prestaciones del Sistema de Riesgos del Trabajo.
Asimismo, los citados entes deberán adoptar los recaudos necesarios para que las
Aseguradoras de Riesgos del Trabajo (ART), en el diseño de su régimen de
alícuotas, ajusten su configuración a los indicadores contenidos en el art. 24 de la ley
24.557 y sus modificaciones, promoviendo condiciones favorables para su acceso
por parte de las pequeñas empresas y evitando cualquier tratamiento diferenciado
en su perjuicio.
La ART debe controlar a los empleadores, y a la vez la SRT recibe las denuncias y
debe controlar que las ART exijan el cumplimiento de los Planes de Acción comunes
y especiales. El Ministerio de Trabajo no debe verificar si la SRT controla que las
ART, a su vez, vigilen a las empresas aseguradas. Creemos que la solución está
ligada a dos cambios fundamentales. El primero es que las ART no tiene, y no
deberán tener, más atribuciones en materia de prevención. Se limitarán a verificar
las condiciones de higiene y seguridad, verificación de la que serán responsables, y
a suscribir los Planes de Acción comunes y especiales (estos últimos para las
empresas críticas o las empresas testigo). A su vez, la SRT controlará a las
empresas aseguradas y autoaseguradas y las sancionará, todo ello bajo la
supervisión de la autoridad de aplicación nacional o provincial. Las empresas
aseguradas o autoaseguradas que no cumplan y las ART que no verifiquen
correctamente las condiciones de higiene y seguridad y no suscriban los Planes de
Acción adecuados, serán sancionados con multas crecientes conforme a la
importancia de las faltas y a la reincidencia en las mismas. Las multas engrosarán
los recursos del Fondo Fiduciario para Fines Determinados.
340
2) La remuneración del superintendente y de los funcionarios superiores del
organismo serán fijadas por el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social de
la Nación.
3) Las relaciones del personal con la SRT se regirán por la legislación laboral.
1. Creación de la SRT
En primer lugar se crea la SRT como una entidad autárquica, lo que implica
independencia funcional, y como veremos luego, independencia económica y
presupuestaria.
341
acciones en procura de reducir la siniestralidad. Cuenta con ello con armas que la
Dirección no tenía, además de las singulares limitaciones que ésta como otras
direcciones del Ministerio de Trabajo padecen por falta de recursos, problemas de
organización, esquemas y cultura desarticulados, burocracia excesiva, y muchos
otros problemas formales y materiales.
No hay duda de que puede surgir la tentación de caer en otra burocracia dentro de
la SRT, ya que al absorber ésta las funciones de la Dirección, es posible que se
importen de aquélla funcionarios, inspectores y colaboradores. Indudablemente la
experiencia y formación de algunos de los integrantes de la Dirección son
importantes a los fines de trasmitir conocimientos y observar proyectos en trámite
de ejecución, pero no es menos cierto que los cambios culturales a menudo exigen
nuevos elementos, y en particular, nuevos mandos para incentivar la renovación.
Para mejorar esto, las ART deben registrar las verificaciones y el control debe estar
a cargo de la SRT, controlada, a su vez, por las carteras nacionales y provinciales,
no sólo en lo que realizan sino en las medidas verificadas, tanto en la faz preventiva,
como cuando ocurren accidentes o enfermedades con cierta frecuencia o
intensidad, y se investigan las causas y las medidas convenientes para prevenir los
eventos dañosos en el futuro.
3. El superintendente de la SRT
342
caso de la SRT. Es por ello que sería deseable que se realizara un concurso de
antecedentes y oposición a fin de seleccionar la terna en base a la cual se puede
designar al superintendente.
Los salarios del personal subalterno serán fijados conforme a las pautas que rigen
las relaciones individuales o colectivas de trabajo de la legislación laboral aplicable
a la actividad privada. Por tanto, es posible que se fijen los mismos por convenio
colectivo, o que se dispongan unilateralmente, dado que se trata de una actividad
que no puede encuadrarse prima facie en ninguna actividad conocida.
6. La estructura de la SRT
343
esquema, el Superintendente cuenta con un gerente general para operar la línea, y
con un solo gerente de Planeamiento y Control que dirige las áreas operativas y
funcionales. Dos áreas quedan reportando directamente al gerente general, que son
Asuntos Legales y Coordinación de Estudios y Desarrollo Técnico, la primera de
apoyo y la segunda ajena al área operativa. En rigor, un organigrama curioso, cuya
lógica es muy difícil de descubrir para que la estructura por sí resulte eficiente, con
cargos con una enorme carga y otros muy ligeros. Por ejemplo, el gerente de
Planeamiento y Control parece ser la figura clave, porque de él dependen el corazón
de la Superintendencia, y el de Asuntos Legales, que debe interactuar con él —no
opera en forma directa— sino a través de la Gerencia General. En síntesis, no
parece que la nueva estructura orgánica y funcional sea la más eficiente, a pesar de
que la SRT tiene hoy un funcionamiento razonable dentro de lo que son los
organismos de control de origen estatal.
Como órgano máximo de contralor sobre el sistema, la SRT no sólo controlará las
ART, sino también a las empresas afiliadas al sistema y a las autoaseguradas, y a
los trabajadores afiliados al sistema y de ellos, a los que resulten damnificados.
345
2) La Superintendencia de Seguros de la Nación tendrá las funciones que le
confieren esta ley, la ley 20.091, y sus reglamentos.
Los controles van desde la verificación de los ambientes laborales a fin de constatar
riesgos del trabajo, ambientes insalubres, condiciones de riesgo posible o inminente,
etcétera, pasando por la toma de muestras, estudios de laboratorio, determinaciones
basadas en dictámenes médicos de rigor científico (art. 200, LCT), para llegar
finalmente al marco represivo consistente en la intimación para el cumplimiento o
adecuación, y detección de infracciones.
La SRT deberá dictar normas especiales para cada sector en el que puedan
encuadrarse las empresas afiliadas a fin de exigir requisitos especiales en el Plan
de Mejoramiento (art. 6º, dec. 170/1996). La evolución de los planes de
mejoramiento pactados, los casos en los que el mismo sea simbólico y no se cumpla,
la realización de los trabajos y las obras que fueren necesarias para cumplir con las
distintas etapas para mejorar la calificación, la conducta elusiva o evasiva que se
observe respecto de los deberes y objetivos propuestos, el cambio de ART con el
fin de eludir los mayores gastos del Plan de Mejoramiento, etcétera, son todos
aspectos que pueden y deben ser controlados —en parte por las ART, y en gran
media por la SRT—.
7. Administrar su patrimonio
Es obvio que una organización como la SRT debe tener atribuciones para controlar
sus recursos, los que se obtendrán por vía de una contribución adicional o que forme
348
parte de las contribuciones patronales a cargo de las empresas afiliadas al sistema.
Estos recursos son independientes de los fondos especiales creados por la LRT
para cubrir las empresas en estado de insuficiencia patrimonial o las ART en
liquidación.
Como se recordará, la LRT creó dos fondos especiales. Uno es el Fondo de Garantía
(art. 33, LRT) con el cual se atenderán las prestaciones (dinerarias o en especie) de
los empleadores declarados en estado de insuficiencia patrimonial judicialmente
declarada.
349
El control y manejo de las estadísticas en materia de siniestralidad histórica es un
elemento fundamental para determinar las alícuotas en base a las cuales se fijará la
contribución a cargo de las empresas afiliadas. Es por ello, que la SRT tendrá a su
cargo el Registro Nacional de Incapacidades, que identificará a los damnificados y
las empresas a las que pertenecieron, la fecha del infortunio, las prestaciones que
se liquidaron, las incapacidades reclamadas y las verificadas, con lo cual se podrán
elaborar los índices de siniestralidad. A tal efecto, no sólo las empresas afiliadas
están obligadas a brindar la información, sino también las autoaseguradas, en cuyo
caso, la misma se cursará directamente a la SRT (art. 32, dec. 170/1996).
Si el registro se ordena por varias entradas, se podrá contar con la historia de cada
trabajador que haya sufrido un infortunio, se podrán compatibilizar prestaciones, y
también establecer mecanismos de seguimiento a las empresas que registren alta
siniestralidad, intensidad y frecuencia en determinado sector, establecimiento o
explotación, etcétera, lo que permitirá mejorar el proceso de prevención, y orientará
los planes de me joramiento.
350
El reintegro del fideicomiso, si el autoasegurado resolviera afiliarse a una ART, será
supervisado por la SRT junto a la SSN, reintegro que se producirá a razón del 15%
por año.
La SRT también controlará el cobro por parte de los beneficiarios de fondos con
cargo al fideicomiso, cuando conforme a la LRT tal pago fuere procedente.
La SRT, a fin de llevar cierto control sobre las empresas que se encuentran dentro
del sistema, y a fin de localizar las que pueden haber quedado fuera del mismo,
deben contar con un registro especial de altas y de bajas. En el mismo registro se
anotarán las empresas calificadas con insuficiencia patrimonial declarada en juicio
como aquellas que fueran excluidas del sistema, tanto por incumplimientos graves
como por acto expreso (art. 1º, dec. 334/1996).
Este registro tiene muchas utilidades, pero una de ellas es la registración de las
bajas por falta de pago de empleadores afiliados, y la posibilidad de que las ART,
en base al registro administrado por la SRT pueda rechazar la afiliación de un
351
empleador moroso mientras éste no regularice la deuda que mantenga con una ART
hasta por el año inmediato anterior.
Yahemos destacado que los empleadores deben estar afectados a una de dos
alternativas. O son empresas autoaseguradas o son afiliadas. Los renuentes o
rebeldes están eludiendo o evadiendo el sistema y por ende son responsables de
sanciones ordinarias y penales. Al respecto los trabajadores o sus representantes
gremiales pueden denunciar el incumplimiento del deber de afiliación ante la SRT, y
ella a su vez, canalizará las acciones sumariales, penales y de apremio que sean
pertinentes. Sobre el tema se han establecido facultades especiales en la
ley 23.449.
Con idéntica intención el legislador faculta a la SRT para que abone prestaciones
incumplidas por un empleador elusor desde el Fondo de Garantía, a cuyos fines es
esencial que los dependientes afectados hubieren formulado las denuncias en los
términos y con los alcances de la Ley de Empleo, y que los eventos dañosos por los
que se efectúan los reclamos fueren posteriores a la denuncia efectuada por los
trabajadores ante la SRT.
352
La SRT tiene una importante función en orden a la aplicación de la ley 23.771,
conocida como Ley Penal Tributaria y Previsional. En efecto, cuanto el empleador
afiliado incurriere en mora, y no diera respuesta a la intimación que se le curse a fin
de regularizar su situación en el término de 15 (quince) días, la ART o la SRT según
los casos, podrá formalizar la denuncia ante el juez competente, y en esa hipótesis
articularse todos los resortes de la norma citada (art. 17, dec. 334/1996).
353
basados en informes médicos de rigor científico—, a cargo de una autoridad
nacional unificadora de criterios que se apliquen con equidad en cada cas o.
Este nuevo esquema fue criticado por calificados autores por la ausencia de criterios
unívocos, la utilización de estos procesos para generar situaciones injustas o
arbitrarias, y por no respetarse los mecanismos del debido proceso que aseguren
resoluciones ecuánimes, la confusión entre la autoridad que resulte competente
para declarar la insalubridad y el ejercicio del poder de policía laboral, además de
objeciones de naturaleza constitucional (1) . En una postura más enfática, la
resolución 434/2002 es nula por delegar atribuciones que son propias del Ministerio
de Trabajo de la Nación, tanto en el plano del derecho del trabajo como en el de la
seguridad social.
354
Los distintos actores del Sistema de Riesgos del Trabajo, por sí o por quienes
legalmente los representan, tendrán acceso a la nómina de prestadores y
profesionales inscriptos en el registro. La inscripción en el registro no releva a los
prestadores profesionales y obras sociales de contar con las matrículas y
habilitaciones que se requieran por parte de la autoridad sanitaria y municipal que
corresponda.
III. FINANCIAMIENTO
En el cuadro que sigue sintetizamos el marco económico que controla la SRT, con
recursos propios para atender gastos de funcionamiento, y recursos afectados a
fines especiales, en los fondos creados por la LRT:
355
Esto ocurrió hacia fines de junio. Luego, el 1º de julio se lanza el período de vigencia
plena, y la primer contribución vence con lo devengado en junio, o sea en los
primeros días de julio. Con esta contribución la SRT podría comenzar a recibir el
financiamiento genuino que enuncia la LRT.
2. El financiamiento de la SRT
En el texto original la SRT se financiaba con el 6o/oo calculado sobre las cuotas
mensuales que el empleador pagaba a las ART, conforme lo establecía el art. 81 de
la ley 20.091. Con la reforma introducida por la ley 24.938 (art. 74, B.O.,
31/12/1997), el nuevo art. 37 directamente puntualiza que dicho porcentual será de
los aportes de las ART y de los empleadores autoasegurados. Al respecto las
resoluciones SRT 39/98 y SSN 25.806/98 disponen que las ART remitirán a la SRT
el 3% calculado sobre el monto recaudado de los empleados asociados. Este aporte
rige, en definitiva, desde el 1º de julio de 1998.
Las Aseguradoras de Riesgos del Trabajo (ART) son el eje central del sistema, y
operarán como un ente equivalente a una empresa de seguros. Concentrarán una
enorme lista de facultades y atribuciones especiales, e interferirán sin reservas en
la vida interna de cada establecimiento, atento al papel vital que, en materia
preventiva se asigna a estas organizaciones, con el fin de reducir los riesgos
laborales incentivando las medidas de anticipación en higiene y seguridad del
trabajo.
1. Creación y funcionamiento
356
Las Aseguradoras de Riesgos del Trabajo (ART) serán entes concentradores de la
mayoría de las facultades y atribuciones que conduzcan y operen el sistema.
Veamos lo que dispone la norma central sobre la creación y funciones de las ART,
sin perjuicio de otras atribuciones dispersas en la LRT a las que también no
referiremos luego.
a. Creación de las ART: las ART son entes de derecho privado cuya normativa se
regirá por la LRT y por las normas que rigen los entes de seguros. A tal fin no sólo
controlará los requisitos formales y materiales de creación la SRT, sino que también
actuará la Superintendencia de Seguros de la Nación.
357
c) Cuando se verifiquen deficiencias graves en el cumplimiento de su objeto,
que no sean subsanadas en los plazos que establezca la reglamentación.
c. El objeto único de las ART: las ART tienen como objeto único el otorgamiento de
las prestaciones previstas en la LRT. La reglamentación especificará los detalles y
alcances, sin perjuicio de ello, resulta claro que la ART no puede adicionar al objeto,
ni siquiera por afinidad, ninguna prestación que resultare ajena a la norma de fondo
o a lo que la reglamentación declare compatibles.
Entre las pautas compatibles con el objeto central de las ART está la de disponer de
coberturas opcionales para prestaciones o reclamos previstos por otras leyes de
accidentes, o la de amparar a las empresas por las prestaciones dinerarias de las
enfermedades y accidentes inculpables.
3) Las ART tendrán como único objeto el otorgamiento de las prestaciones que
establece esta ley, en el ámbito que —de conformidad con la
reglamentación— ellas mismas determinen.
358
fundamento en leyes pretéritas (leyes 9688 o 24.028). Estas dos operatorias
funcionarán en forma independiente del resto de las prestaciones de la ART.
Es posible que dentro del marco de la norma bajo análisis, se pueda incluir en el
futuro los reclamos originados en el Código Civil, cualquiera fuere el marco
referencial del mismo.
La norma aclara que dicho capital podrá regularse en función de los riesgos
asumidos por la ART. Lo que resulta lógico es que dicha movilidad no puede nunca
perforar el capital mínimo que junto con las reservas son dos parámetros
fundamentales con los que cuenta la SRT para controlar la solvencia e integridad de
la ART. A la vez, el compromiso que pueda existir sobre ambas habilitaría a la SRT
para adoptar primero medidas preventivas, y luego, para llegado el caso, intervenir
la ART o en su defecto, afrontar su liquidación. En tales situaciones, se utilizaría el
Fondo de Reserva.
f. Bienes destinados a respaldar las reservas: las reservas son los recursos que la
reglamentación mandará colocar como respaldo en relación con las contribuciones
recaudadas, los siniestros atendidos y las prestaciones en ejecución. Dichas
reservas y los bienes que la integran no pueden ser comprometidos para otros
destinos que no sean los especificados en la LRT. La inobservancia de este requisito
puede dar lugar a medidas preventivas de la SRT.
Los bienes que respalden las reservas han sido declarados inembargables frente a
cualquier crédito que resulte ajeno a la aplicación de la LRT (art. 14, dec. 334/1996).
Cuando la integración del capital lo fuere con bienes inmuebles o bienes muebles
registrables, la SRT dispondrá en forma compulsiva la inscripción de los mismos
como afectados al cumplimiento de las normas imperativas emanadas de la LRT.
359
Con dicha inscripción los bienes serán inembargables con las limitaciones ya
apuntadas.
g. Infraestructura para proveer las prestaciones:la ART deberá contar con suficiente
infraestructura como para poder brindar todas las prestaciones. Ello no sólo implica
contar con servicios asistenciales propios o contratados, en todos los rubros y
especialidades que indique la reglamentación, sino que, también, contar con la
estructura administrativa, para atender a los afiliados y a los beneficiarios. La
recaudación, el contacto con la comunidad, el seguimiento de los controles de
gestión y la auditoría, la existencia de oficinas de atención al público debidamente
distribuidas en el territorio de influencia, la disponibilidad de sistemas de emergencia
o la contratación de un servicio compatible, son algunos de los extremos requeridos
por la LRT.
Las prestaciones podrán ser contratadas por las ART a las obras sociales, de modo
que varios sindicatos han resuelto constituir su propia ART ya que cuentan con la
infraestructura asistencial y con la nueva fuente de recaudación pueden amortizar
la crítica situación financiera de los entes de la salud. El único problema que
enfrentarán las ART sindicales está ligado a la plena libertad que habrá para
contratar la aseguradora que a cada empresa le parezca la mejor oferente, y la
realidad indica que las obras sociales sindicales tienen una cobertura magra y a
menudo deficiente en materia de patologías inculpables y maternidad, lo que hace
presumir que los eventos dañosos no encontrarán las prestaciones más adecuadas,
salvo que se realicen importantes cambios en el marco prestacional.
360
Distinta es la situación de las obras sociales de personal de dirección, que pueden
ser contratadas por una ART, y que salvo excepciones, brindan un tipo de prestación
eficaz y de calidad satisfactoria. Es posible que alguna de las obras sociales más
importantes sea socia de una ART con el fin de hacer llegar su cobertura
prestacional contratando a una o más aseguradoras.
Ya hemos anotado que la SRT, con sus facultades en materia de higiene y seguridad
en el trabajo, y con su aptitud respecto de los controles de supervisión y fiscalización
del sistema, utiliza como instrumento para completar aquellas atribuciones a las
ART; éstas serán como brazos del sistema dentro de cada empresa afiliada, y sobre
cada trabajador que, cuando se convierte en damnificado pasará a recibir las
prestaciones del sistema.
Sin embargo, y como una extensión de los controles que debe efectuar la SRT, las
ART deben denunciar las irregularidades en lo que hace a los planes de higiene y
seguridad y al Plan de Mejoramiento.
Hay pues dos momentos. Uno, durante la ejecución del plan (que puede extenderse
por un máximo de veinticuatro (24) meses) período en el cual las empresas no
pueden ser objeto de sanciones (salvo que al finalizar cada etapa, la misma no se
hubiese cumplido en término sin justificación). El segundo comienza cuando
concluyó el Plan de Mejoramiento (suscripto contractualmente entre la ART y cada
afiliado) y se pasa a la faz prevencional propiamente dicha, donde se ajustarán los
comportamientos y las pautas de acción a lo que resulte necesario para bajar la
siniestralidad e impedir la ocurrencia de ev entos dañosos.
361
a) Denunciarán ante la SRT los incumplimientos de sus afiliados de las normas
de higiene y seguridad en el trabajo, incluido el Plan de Mejoramiento.
362
El art. 31, inc. d) (LRT) dispone:
Es posible que con el fin de asegurar una correcta evaluación por parte de las
empresas afiliadas la reglamentación elabore una lista de elementos para informar
y publicar, y agregue otros no previstos expresamente en las normas.
f. Restricción en las cuotas: tanto la recaudación como el destino de los fondos están
restringidos en el régimen de la LRT. Las ART no pueden cobrar ningún adicional o
suma complementaria más que las contribuciones autorizadas por la LRT, con los
límites y las características establecidas en la norma.
Es por ello que para impedir que tales controles se ejerzan, el examen
preocupacional de salud es responsabilidad y está a cargo del empleador, quién es
además el que juzga y evalúa si una persona bajo estos estudios, con prescindencia
de las dolencias o antecedentes médicos que registre, ingresa o no a trabajar en la
empresa. Recordemos, además, que las patologías preexistentes se pueden
bloquear, no siendo con ello responsabilidad de la nueva empresa ni de su ART.
363
Es por ello, que para evitar reticencia o actitudes previas de rechazo o de
marginación, ninguna ART puede realizar estudios médicos previos, a la población
de una empresa que aspira a ser afiliada, y debe obligatoriamente aceptar a
cualquier compañía sin hacer distingos.
En lo que hace a las prestaciones dinerarias la SRT, deberá exhibir su estado de las
reservas, la recaudación y los gastos y erogaciones, de modo de poderse evaluar
su solvencia y su resistencia a la presión de los pagos que deba realizar con motivo
de los siniestros que se verifiquen.
Al mismo tiempo las ART deberán contar con un equipo que brinde asesoramiento
preventivo a las empresas afiliadas, con el fin de integrar el Plan de Mejoramiento,
orientar las obras, servicios o accesorios que se estén implementando con fines
preventivos, y procurar el aislamiento, neutralización o reducción de los riesgos
laborales.
2) Los empleadores:
a) Recibirán información de la ART respecto del régimen de alícuotas y de
las prestaciones, así como asesoramiento en materia de prevención de
riesgos.
i. Identidad de la ART: los trabajadores deben conocer con precisión la ART que
cubre las consecuencias dañosas de un accidente o enfermedad a la que su
empleador decidió afiliarse. El deber de información es primordialmente del
empleador. A su vez, esa información debe estar complementada con datos sobre
los medios de asistencia y consulta, y sobre los recursos en materia de emergencias.
j. Denuncia de los eventos dañosos: los empleadores son los obligados primarios
para hacer la denuncia de un accidente, o informar a la ART sobre la ocurrencia o
detección de una enfermedad profesional ni bien se tome contacto con su primera
manifestación. De hecho la denuncia articula todos los resortes de la LRT en cuanto
364
al control médico y su correspondiente asistencia prestacional. Sin embargo, es
posible que exista un mecanismo de denuncia automática cuando el empleador
remite a un servicio asistencial o médico de la ART a la que está afiliada un
trabajador damnificado. La omisión de la denuncia, que no es muy previsible, puede
generar sanciones de recargos o multas a la empresa afiliada. Si bien la obligación
esencial es con la ART, existe la misma obligación con la SRT. Lo previsible es que
la reglamentación imponga completar un formulario con copias para la empresa
afiliada, el interesado, la ART y la SRT.
k. Plan de Acción: las ART tienen un papel fundamental en el Plan de Acción, que
se elaborará basado en pautas que dictará la reglamentación y sobre todo, en las
que se establezcan desde la SRT. El Plan de Acción debe estar contenido en el
contrato que se firma entre la ART y la empresa afiliada, y existe un plazo de hasta
veinticuatro meses para cumplirlo. El plan puede dividirse en etapas, con hitos que
las separen y perfeccionarse con correcciones que puedan surgir de la práctica
usual y de la técnica más recomendable para prevenir eventos dañosos.
365
a. Compañías de seguros operando: Exceptuadas de cumplir con los requisitos de
capital mínimo ($ 3.000.000), de contratar con un beneficiario una renta periódica, y
de contar con un ente de objeto único, las compañías de seguros que tengan
habilitada la rama accidentes de trabajo podrán operar en condiciones idénticas a
una ART sin necesidad de constituirla.
El mecanismo previsto por la LRT es poco claro. Por lo pronto, las compañías de
seguros que tienen habilitadas distintas ramas, deberán independizar la rama de
accidentes y enfermedades del trabajo, para que la misma opere con total
autonomía. Sin embargo, la persona jurídica es una sola. Esta alternativa, es en
nuestra opinión insostenible para una norma que se precia de tratar de lograr la
máxima seguridad posible para el sistema. Ya es inequitativo que una compañía de
seguros no tenga que integrar y suscribir el capital mínimo, cuyo objeto es el de
asegurar la solvencia económico-financiera inicial de cada ART. Las aseguradoras
no tendrán que cubrir ese requisito. En su reemplazo la reglamentación deberá exigir
366
suficientes reservas y garantías como para que el sistema esté asegurado con
adecuado respaldo patrimonial, y con la solvencia necesaria para atender la
cobertura prestacional.
La LRT trae una norma muy severa en materia de "responsabilidad por omisiones"
que trataremos en este apartado. En ella se combinan sanciones correctivas, con
otras represivas, y se tipifican delitos, además de remitir a figuras ya existentes y no
utilizadas del Código Penal. Analizaremos cada uno de los casos.
Frente a un cuadro como el precitado, quien omita afiliarse incurre en una grave
infracción pasible de sanciones pecuniarias, y a la vez se transforma en responsable
directo de las prestaciones debidas (tanto dinerarias como en especie).
367
1) Si el empleador no incluido en el régimen de autoseguro omitiera afiliarse a
una ART responderá directamente ante los beneficiarios por las prestaciones
previstas en esta ley.
Al pagar las cuotas omitidas, el empleador debe desviar los fondos en mora del
pasado, los que no serán recibidos por la ART (que se resarcirá con la restitución
de lo gastado en las prestaciones) sino que serán depositados en el Fondo de
Garantía.
El empleador será además pasible de las multas y recargos que podrá aplicar la
SRT por haber incurrido en incumplimiento de los deberes a su cargo dispuestos por
la LRT.
c. Omisión en el pago de las cuotas: la omisión del pago (en forma parcial o total)
de las cuotas de una empresa afiliada al sistema será objeto de verificación y la ART
podrá ejecutar el cobro de la deuda.
368
El trabajador recibirá normalmente de la ART las prestaciones. A su vez, el
incumplimiento de un deber fundamental hará pasible al principal moroso de las
sanciones de multas y recargos que le imponga la SRT.
369
anómalas, donde el trabajador es víctima del incumplimiento del empleador, el
legislador debe buscar amparo inmediato. Este es un ejemplo más de que la LRT
no contempla acabadamente los derechos de las víctimas, que debería ser —y
parece no serlo— el objetivo fundamental de la norma.
Estas multas no son aplicables a los infractores cuando por la falta cometida se haya
impuesto una sanción más grave que la misma multa. Por ejemplo, los delitos
sancionados con prisión o reclusión no están alcanzados por las multas.
370
1) El incumplimiento por parte de los empleadores autoasegurados, de las ART
y de las compañías de seguros de retiro de las obligaciones a su cargo, será
sancionado con una multa de 20 a 2000 AMPOS MOPRES (Aporte Medio
Previsional Obligatorio), si no resultare un delito más severamente penado.
"El que pusiere en peligro la vida o la salud de otro, sea colocándolo en situación de
desamparo, sea abandonando a su suerte a una persona incapaz de valerse y a la
que deba mantener o cuidar o a la que el mismo autor haya incapacitado, será
reprimido con prisión de seis meses a tres años.
"La pena será de reclusión o prisión de tres a seis años, si a consecuencia del
abandono resultare un grave daño en el cuerpo o en la salud de la víctima.
"Si ocurriere la muerte, la pena será de tres a diez años de reclusión o prisión".
371
d. Incumplimiento de las prestaciones dinerarias: en esta figura penal se han incluido
dos obligaciones de dar sumas de dinero. Una, referida a las obligaciones dinerarias
de las ART, de los empleadores autoasegurados y de las compañías de seguros de
retiro de abonarle las prestaciones respectivas al trabajador damnificado.
e. Aplicación de las penas a los responsables de las personas jurídicas: a fin de que
las penas enunciadas por las normas precitadas no resulten ilusorias, el legislador
declara aplicables las penas a las personas físicas que conducen a las personas
jurídicas que resulten imputadas y condenadas con las sanciones analizadas. El
listado que no parece taxativo, se orienta hacia quienes administran y dirigen o a los
que controlan la administración, y no tanto a los accionistas o propietarios de las
entidades a quienes el legislador no menciona.
372
El art. 32, apart. 7º (LRT) dispone:
Con respecto del cobro de las prestaciones dinerarias, y del reclamo de las
prestaciones en especie la LRT ha fijado dos pautas. Establece una prescripción
corta pero razonable de dos años para los reclamos originados en las prestaciones
debidas al trabajador, plazo que se contará desde que cada obligación es debida, o
como ya lo estableció la ley 24.028, desde que el trabajador cesó en la relación
laboral con el empleador a quien le formula el reclamo.
Este plazo de prescripción se cuenta desde que cada una de las obligaciones es
debida.
373
ILT con el devengamiento de salarios. 4. Compatibilidad de las
prestaciones por ILP con el regreso al trabajo. 5. Extensión de las ART
en materia de enfermedades y accidentes inculpables. 6. El personal
subalterno de la SRT se regirá por la legislación laboral. 7. Normas
reglamentarias sobre temas laborales encomendadas al Poder
Ejecutivo. 8. Inclusión obligatoria del trabajador dependiente en la
LRT.— III. RELACIÓN CON EL NUEVO RÉGIMEN PREVISIONAL . 1.
Compatibilización del régimen previsional y la LRT. 2. Empleo del
MOPRE como referente para ajustar prestaciones y su reemplazo por
los ajustes del Sistema Integrado Previsional Argentino. 3. Aportes y
contribuciones y pago de asignaciones familiares. 4. Naturaleza de las
prestaciones por Incapacidad Permanente Parcial (IPP). 5. Naturaleza
de las prestaciones por IPT y el sistema previsional. 6. Prestaciones
definitivas en el caso de la IPT y las prestaciones previsionales. 7. La
ART y el capital de recomposición con incapacidad provisoria. 8.
Posible reducción de aportes y contribuciones en trabajadores
discapacitados. 9. La pensión del régimen previsional y la prestación
periódica de la LRT para el caso de muerte de la víctima. 10. La renta
periódica por IPP definitiva. 11. Utilización de las comisiones médicas
en la LRT y en el régimen previsional. 12. Base imponible común entre
la LRT y el sistema previsional.
13. La reducción de las cargas sociales con el aumento de la
recaudación su tratamiento diferenciado en el SIPE y en la LRT. 14.
Unificación y restricciones en las empresas de seguros de retiro. 15.
Unificación de la comisión médica central y de las comisiones
médicas.— IV. RELACIÓN DE LA LRT Y LA LEY 24.028 DE ACCIDENTES DE
TRABAJO Y ENFERMEDADES PROFESIONALES . 1. Cobertura de las ART sobre
accidentes y enfermedades de normas anteriores. 2. Procedimiento
administrativo previo y obligatorio de conciliación. 3. Aplicación de la
ley en el tiempo y los casos pretéritos en la LRT. 4. Vigencia de la LRT
y derogación de la ley anterior de accidentes y enfermedades (ley
24.028).— V. RELACIÓN DE LA LRT CON LA LEY DE CONVENIOS COLECTIVOS . 1.
La actividad preventiva a través de los convenios colectivos de trabajo.
2. La creación de ART sin fines de lucro a partir de la negociación
colectiva. 3. Creación de aseguradoras sin fines de lucro.
La LRT ha creado una serie de mecanismos que se interrelacionan con otras normas
afectándolas, a menudo, de un modo singular. Lo hace porque procura
compatibilizar el nuevo régimen con otros institutos, en general con coherencia, y a
la vez para proteger el sistema hermético que el legislador a través de la norma
pretende consolidar. Los fallos de la Corte Suprema y de los tribunales inferiores
que minaron su contenido con declaraciones de inconstitucionalidad han quebrado
el sistema, y le imponen al legislador una reforma integral de la ley de fondo, y de
sus vínculos con otras disposiciones.
374
II. RELACIÓN DE LA LRT CON LA LCT
La LCT está siempre interconectada con todos los institutos del derecho laboral y
con los de la seguridad social. Dentro del mismo cuerpo legal existen mecanismos
complementarios de ambas ramas del Derecho, como las enfermedades inculpables
o la indemnización por incapacidad total del art. 212 (LCT), cuarto párrafo.
El deber de previsión fue considerado por el legislador original de la LCT como uno
de los deberes contractuales fundamentales, al punto de que en el texto original,
luego reformado, admitió la figura de la retención de tareas del trabajador en el caso
de verificarse el incumplimiento grave del empleador. En el plano de la reforma de
1975, el art. 75 se convirtió en el eslabón contractual del deber preventivo de higiene
y seguridad que, por entonces, a partir de la ley 19.587 (ahora con el dec. 351/1979),
era considerado como un deber esencialmente legal.
375
Artículo 49.— Disposiciones adicionales y finales
Disposiciones adicionales.
Primera: Modificación de la ley 20.744.
Sustitúyese el art. 75 de la ley 20.744 por el siguiente texto:
1) El empleador está obligado a observar las normas legales sobre higiene y
seguridad en el trabajo, y a hacer observar las pausas y limitaciones a la
duración del trabajo establecidas en el ordenamiento legal.
2) Los daños que sufra el trabajador como consecuencia del incumplimiento
de las obligaciones del apartado anterior, se regirán por las normas que
regulan la reparación de los daños provocados por accidentes en el trabajo
y enfermedades profesionales, dando lugar únicamente a las prestaciones
en ellas establecidas.
Del texto precitado surge claramente la intención del legislador, cual es la de evitar
que por alguna "fisura" del sistema legal creado se pueda accionar u operar por un
camino imprevisto, o por una vía apoyada en la jurisprudencia, que ha sido una de
las fuentes conflictivas del viejo régimen, en lugar de resolver la problemática con
criterio funcional, racional y constructivo.
376
anteriores a la primera manifestación invalidante o al tiempo de prestación
de servicio si fuera menor a un año, por el número de días corridos
comprendidos en el período considerado.
Es por ello que, aunque redundante, parece conveniente contar con dicha norma a
fin de evitar especulaciones que acarrearían inseguridad jurídica, y despejar las
dudas que planteó la doctrina. En definitiva, la aclaración surge del art. 13, apart. 3º
(LRT) que dice:
377
El trabajador que ha sufrido un evento dañoso (accidente o enfermedad profesional)
podrá regresar al trabajo sin desmedro de sus derechos acordados por la LRT por
Incapacidad Laboral Permanente. El legislador partió del fundamento de que las
prestaciones dispuestas en orden a las incapacidades que el dependiente padece
como secuelas sine die de un evento dañoso de origen laboral, son compensatorias
y reparativas. Con ello, la ART no abona al trabajador una suma por su trabajo, sino
que le liquida una indemnización que tiene la finalidad de compensar el daño y los
presuntos ingresos perdidos como consecuencia de la reducción de su capacidad
laboral general. En cambio el salario es la contraprestación que recibe el trabajador
por haber puesto a disposición del empleador su esfuerzo laboral. De la simple
observación de la fuente generadora de cada prestación surge con transparencia su
compatibilidad.
La norma fue reformada por el decreto 1278/2000, y con ello se incorporó también
la compatibilidad entre la percepción de las prestaciones dinerarias de la ILP con el
trabajo autónomo además del que se pueda realizar en relación de dependencia.
Ya hemos apuntado que las ART, aun bajo las condiciones especiales impuestas
por la LRT según la cual tienen un objeto único consistente en cumplir con los
recaudos y prestaciones de la ley, pueden extender sus prestaciones a algunos
rubros ajenos a ella, en forma independiente. Uno de ellos es la cobertura por las
378
prestaciones dinerarias generadas por enfermedades y accidentes inculpables (las
prestaciones en especie son a cargo de las obras sociales).
379
7. Normas reglamentarias sobre temas laborales encomendadas al Poder
Ejecutivo
En lo que puede ser una expresión de deseos del legislador, pero que configura a
la vez una excesiva intromisión en las facultades de dictar las leyes que están
reservadas al Congreso Nacional, se impone por vía de un decreto el tratamiento
especial de temas laborales de fondo.
En rigor, son temas relacionados con la aplicación de la LRT que pueden acarrear
dificultades e incongruencias. Por ejemplo, el pluriempleo puede dar lugar a la
configuración de dos o más coberturas con diferentes ART, y con situaciones de
difícil identificación, como el accidente in itinere , para determinar cuál de las ART
involucradas cubre el o los siniestros. En cuanto a los contratos de duración
determinada (plazos preestablecidos) como el de plazo fijo, los contratos
promovidos de la Ley de Empleo (ley 24.013) o los contratos especiales como el de
Fomento del Empleo tienen coberturas acotadas. En los contratos de tiempo parcial,
además de la posible superposición con el pluriempleo, pueden existir dificultades
con el salario restringido que se suele pagar por esos servicios.
380
En efecto, el art. 2º (LRT), apart. 1º, dispone:
381
Artículo 8º.— Incapacidad Laboral Permanente
4) El Poder Ejecutivo Nacional garantizará en los supuestos que
correspondiese, la aplicación de criterios homogéneos en la evaluación de
las incapacidades dentro del Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones
(SIJP) y de la LRT.
En cuanto al caso que aquí consideramos, debemos tener en cuenta que la Ley de
Convertibilidad prohibió la utilización de cualquier mecanismo indexatorio,
temperamento que siguieron tiempo después con las normas de emergencia
económica dictadas después de la caída de la convertibilidad desde el año 2002 en
adelante, y que la estabilidad económica se ha apoyado en gran medida, en no
reciclar la problemática de la inflación que se basaba en ajustes de montos y de
precios, que a su vez eran el motor del mencionado mecanismo inductivo. La
reglamentación estableció que cuando se conocía el valor del MOPRE en cada
semestre, el mismo será aplicable a partir del mes siguiente al de su publicación
(art. 2º, dec. 334/1996).
382
conformidad con lo establecido por el art. 208 de la Ley de Contrato de
Trabajo 20.744 (t.o. 1976) y sus modificatorias.
La prestación adicional de pago mensual prevista en el art. 17, inc. 2º, de la ley
24.557 y sus modificaciones, se ajustará en la misma proporción en que lo sean las
prestaciones del Sistema Integrado Previsional Argentino (SIPA), de acuerdo a lo
dispuesto en el art. 32 de la ley 24.241, modificado por su similar 26.417.
383
debiendo abonar, asimismo, las asignaciones familiares. (Reformado por el
dec. 1278/2000).
De la misma forma que se plantea la duda con las prestaciones por ILT, existen
dudas sobre la IPP más sus prestaciones, y el carácter indemnizatorio que tienen
en algún caso, y el análogo al salarial en otros. Al respecto habría que destacar que
la indemnización de pago único en los casos de IPP para incapacidades iguales o
inferiores al 50% no reviste en ningún caso naturaleza remuneratoria.
384
La Ren ta Periódica también tiene carácter indemnizatorio y no remuneratorio, a
pesar de que tiene aportes y contribuciones y de que se abonan las asignaciones
familiares. La razón es muy simple: no existe prestación remuneratoria que resulte
ajena a la contraprestación a cargo del trabajador. En los casos que nos ocupan el
trabajador no está a disposición del empleador para trabajar.
La reforma introdujo además el deber de abonar una suma de dinero de pago único
de $ 80.000 (Suma actualizada por decreto 1694/2009) para los que padezcan una
incapacidad entre 50 y 66% de incapacidad, suma que también es indemnizatoriay
no remuneratoria (dec. 1278/2000, art. 6º, modificatorio del art. 11, apart. 4º de
la LRT).
385
Las prestaciones por IPT también se ligan con las prestaciones del régimen
previsional, no sólo por el encuadre previsto para el régimen de invalidez, sino por
la existencia —conforme a pautas reglamentarias— de prestaciones que
complementarán la principal.
En efecto, quien padezca una incapacidad de grado total (más del 66%) tendrá
derecho —obviamente— a la jubilación por invalidez si es que las comisiones
médicas, ahora unificadas confieran a la restricción que padezca el damnificado el
carácter de permanente y total.
Se neutraliza con ello, la posibilidad de que los reclamos se vuelquen fuera del
ámbito administrativo, y se resuelvan en el seno de las AFJP o de las ART.
La reforma del decreto 1278/2000 incorporó una suma de pago único para la IPT
definitiva de $ 100.000 (monto actualizado por el decreto 1694/2009) a favor del
trabajador damnificado.
386
7. La ART y el capital de recomposición con incapacidad provisoria
Puede plantearse la hipótesis de que una persona afectada por IPT no adquiere
el status definitivo de su incapacidad, en cuyo caso la ART se haría cargo del capital
de recomposición habida cuenta de que al no haber logrado el requisito precitado,
no caben las prestaciones enunciadas en el art. 15, apart. 2º (LRT) y por ende, la
ART se tiene que hacer cargo del capital de recomposición correspondiente al
damnificado. Al respecto, el art. 15, apart. 3º (LRT) dispone:
El texto transcripto, incorporado por el decreto 1278/2000 (art. 7º), prevé que la
suma de recomposición pueda derivarse al régimen al que estuviese afiliado el
trabajador damnificado.
En efecto, la captación del personal que padezca alguna incapacidad debe ser un
objetivo social, y de hecho, para complementarlo debe contar con incentivos fiscales
o de la seguridad social. En el caso planteado por la norma analizada, el legislador
impone al Poder Ejecutivo la potestad (es voluntaria la decisión gubernamental
sobre el particular) de reducir aportes y contribuciones, seguramente para propiciar
e incentivar la captación de las personas, en el mismo empleo en el que estaban, o
en otra empresa, a fin de que se reintegren en forma total a la sociedad, a pesar de
padecer una incapacidad permanente.
387
Artículo 16.— Retorno al trabajo por parte del damnificado
2) El Poder Ejecutivo nacional podrá reducir los aportes y contribuciones al
Sistema de Seguridad Social, correspondientes a supuestos de retorno al
trabajo de trabajadores con Incapacidad Laboral Permanente.
388
10. La renta periódica por IPP definitiva. Derogación por la ley 26.773
En los casos de IPT de más del 50% y menos del 66% se generaba el derecho a la
contratación de una renta periódica (con retenciones por aportes previsionales y del
sistema nacional del seguro de salud, obras sociales) con una empresa de seguros
de retiro, bajo las condiciones previstas en la LRT. La empresa de seguros de retiro
será determinada por la ART en los casos de los trabajadores damnificados de
empresas afiliadas, y será la que determine el trabajador víctima de un infortunio
laboral cuando el empleador se encuentre autoasegurado.
389
uniformes. Hay que aclarar que las Comisiones Médicas tienen funciones
jurisdiccionales, sustituyendo en muchos casos la conflictividad que se solía debatir
ante la justicia.
El apart. 5º fue incorporado por el decreto 1278/2000, que tiene por fin resolver la
controversia que pueda darse sobre la naturaleza de un accidente sufrido por el
damnificado, para lo cual se garantiza el debido proceso y se requiere un dictamen
jurídico.
Las contribuciones que financian a las ART provienen de un cálculo basado en una
alícuota aprobada por la SRT que se aplicará sobre el total de las remuneraciones
brutas liquidadas por la empresa afiliada. Por ende, es muy importante unificar la
base de cálculo, a cuyos fines se utilizan las normas del Sistema Previsional,
habiéndose omitido una referencia a los arts. 103 y concordantes de la LCT que son
complementarios de la seguridad social. En cualquier caso, el legislador partió de la
premisa de que existe un solo concepto de remuneración para todo el sistema
jurídico, y se encuentra unificado en base a los conceptos provenientes de
390
la LCT(arts. 103 y concs.) y la nueva Ley Previsional (arts. 6º, 7º, 9º y concs.). Este
proceso de unificación está en línea con la homogeneización que se pretende de
ambos regímenes y de todos los institutos de la seguridad social y el derecho laboral.
391
14. Unificación y restricciones en las empresas de seguros de retiro
La reformulación del art. 51 de la nueva Ley Previsional tiene por objeto crear las
condiciones para que los mismos médicos y especialistas que evalúan las
incapacidades para el régimen de pensiones por invalidez tengan la función de
controlar, supervisar, fiscalizar y determinar incapacidades dentro de la LRT. El
aspecto central de la modificación del art. 51 de la ley 24.241 es para dar cabida a
la designación de representantes en dichas comisiones que estén vinculados con
los dos organismos de contralor, o sea la Superintendencia de Administradoras de
Fondos de Jubilaciones y Pensiones (SAFJP) y la Superintendencia de Riesgos del
Trabajo (SRT).
392
Artículo 51: Las comisiones médicas y la Comisión Médica Central estarán
integradas por cinco (5) médicos que serán designados: tres (3) por la
Superintendencia de Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones
y dos (2) por la Superintendencia de Riesgos del Trabajo, los que serán
seleccionados por concurso público de oposición y antecedentes. Contarán con
la colaboración de personal profesional, técnico y administrativo.
Los gastos que demande el funcionamiento de las comisiones serán
financiados por las Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones y
las Aseguradoras de Riesgos del Trabajo, en el porcentaje que fije la
reglamentación.
Como mínimo, funcionará una comisión médica en cada provincia y otra en la
ciudad de Buenos Aires.
393
Artículo 26.— Aseguradoras de Riesgo del Trabajo
4) Las ART podrán, además, contratar con sus afiliados:
b) La cobertura de las exigencias financieras derivadas de los juicios por
accidentes y enfermedades del trabajo con fundamento en leyes
anteriores.
La LRT introduce una importante reforma en la ley 24.028, que será objeto, sin
dudas, de importantes controversias. En efecto incorpora un procedimiento de
conciliación obligatoria administrativa previo a la interposición de cualquier acción
judicial. Con ello, ningún trabajador podría interponer una acción ante la justicia sin
haber agotado anteriormente el paso por la vía extrajudicial. Obviamente hay
obligación de someterse al procedimiento pero no hay necesidad alguna de negociar
ni de acordar un acuerdo conciliatorio o transaccional. Cabe la duda, por lo pronto,
de cuáles son los casos incluidos. En principio, todo aquel evento que a la vigencia
de esta norma (a los ocho días de la publicación de la LRT en el Boletín Oficial )
tenga interpuesta la acción judicial y la haya notificado a la contraparte no deberá
recurrir a la instancia administrativa previa. Todos los demás casos, deberán recurrir
a la misma, ya sea porque la demanda no fue notificada, ya sea porque no se
iniciaron las acciones, ya sea porque no se consolidaron los extremos para radicar
aún el reclamo. En nuestra opinión, no tiene relevancia la fecha de ocurrencia del
evento o la fecha de la primera manifestación invalidante (si es o no anterior a la
vigencia de la LRT).
394
Cuando se produce un cambio legislativo tan profundo como el que plantea la nueva
LRT, aparecen roces y conflictos a propósito de cómo se aplican ambas normas en
el tiempo, sobre todo en el tramo transicional en el cual existe cierta dispersión e
impresión sobre cuál es la norma que rige cada situación. Al respecto, es interesante
el planteo del art. 49 (LRT) ya que impone a las ART la responsabilidad de asumir
los casos cuya causa generadora fuere anterior a la vigencia de la LRT, pero que
haya sido puesta en conocimiento del empleador con posterioridad a su vigencia.
Por ende, habría que preguntarse cuándo entrará en vigencia la LRT, y a su vez,
cuáles son los límites de la pauta establecida en la normativa.
Es obvio que el legislador trate de "separar las aguas" entre las responsabilidades
emergentes de la ley anterior de accidentes y enfermedades profesionales (ley
24.028) y la responsabilidad que les cabe a las ART y a los empleadores
autoasegurados con respecto a la nueva norma. Es también lógico que las acciones
judiciales iniciadas con anterioridad a la vigencia de la LRT no podrá extenderse ni
a las ART ni a las prestaciones contenidas en la nueva norma.
395
1) La LRT no será de aplicación a las acciones judiciales iniciadas con
anterioridad a su vigencia salvo lo dispuesto en el apartado siguiente.
2) Las disposiciones adicionales de primera y tercera entrarán en vigencia en
la fecha de promulgación de la presente ley.
3) A partir de la vigencia de la presente ley, deróganse la ley 24.028, sus
normas complementarias y reglamentarias y toda otra norma que se oponga
a la presente.
No existen dudas de que una ley como la LRT tiene fines muy claramente orientados
a evitar los conflictos, a deprimir las instancias judiciales, a eludir la competencia y
jurisdicción de los tribunales de trabajo, y a tratar de volcar la normativa hacia la
autorregulación que importan los convenios colectivos de trabajo. En este mismo
sentido está orientado el legisla dor de la LRT.
396
d) Promover la negociación colectiva laboral para la mejora de las medidas
de prevención y de las prestaciones reparadoras.
La negociación colectiva puede ser la fuente creadora de una ART, bajo la condición
de que la misma sea sin fines de lucro, y sin desmedro del principio de la libre
afiliación. Esto es así, por cuanto en el seno de la comisión negociadora (ley 14.250)
se suelen resolver preventivamente numerosos conflictos que hacen a las relaciones
entre los empleadores y los gremios, y entre ellos y los trabajadores. La
convergencia y la necesidad han creado sistemas eficaces de protección, como
ocurrió en sus orígenes con las asignaciones familiares, que se crearon a partir de
la negociación colectiva.
La LRT no exige condiciones especiales, salvo que la ART que se cree no tenga
fines de lucro.
397
Entidades de Seguros y su Control Nº 20.091 y sus modificatorias y el art. 42, inc. a),
de laley Nº 24.557y sus modificaciones .
Con ello, se genera una nueva alternativa, ya que la prevista por vía convencional
fracasó, para que se generen las bases desde la SRT y desde la SSN para que se
puedan crear ARTs sin fines de lucro, y con ello, se concentren todos los recursos
en los fines específicos y explícitos de la LRT.
El decreto 1720/2012 estableció las pautas para constituir las ART-mutual, por vía
de un acuerdo dentro del CCT entre los signatarios del mismo, sin fines de lucro. Al
respecto, se conocen sólo dos iniciativas en estado incipiente.
La ley 26.773 (B.O. 26/10/2012) volvió a disponer que en los casos en los cuales se
recurra ante la justicia por la vía del derecho común, lo deberá hacer en la justicia
civil que será la competente para estos planteos, en base a sus procedimientos
parámetros y pautas (art. 5º), en donde concurrirán la ART hasta el monto de las
indemnizaciones dinerarias tarifadas a su cargo más la proporción de los honorarios
y gastos causídicos, siendo a cargo del empleador asegurado o de la aseguradora
el saldo si el monto de la condena excede lo calculado en el marco d e la LRT.
En algunos casos, los procedimientos operan casi como una especie de "trampa"
que encierra a los damnificados sobre todo a lo que dispongan las ART, con
prescindencia de las garantías mínimas que cualquier sistema exige para que sea
razonable y flexible.
398
El decreto 1694/2009 trató de sacar a la LRT de este encierro en un marco más
amplio y generoso con sus indemnizaciones. Quitó el tope de las indemnizaciones
tarifadas, incluyó un piso para luchar contra los mínimos irrisorios emergentes de los
cálculos, y elevó el salario conforme al art. 208 (LCT) y los montos fijos en valores
adecuadamente actualizados.
La ley 26.773 vuelve a ratificar los mismos criterios en el sentido de aumentar los
montos de las indemnizaciones dinerarias tarifadas, de modo de alentar su cobro y
de desalentar la interposición de un reclamo por montos mayores por la vía del
derecho común.
399
ser sobre temas periféricos, sin que se observe una salida sobre los aspectos
centrales de un reclamo. Todo parece resolverse ante el nuevo "juez" de este
proceso que sería la Comisión Médica Central o sus extremos en las comisiones
médicas zonales.
400
obviamente recurribles, a cuyos efectos parece que el único que tiene la posibilidad
de hacerlo es el trabajador. Dentro de la lógica del sistema no parece existir
un interés de apelar por parte de quien está amparado por una ART. Sin embargo,
las comisiones médicas son órganos independientes, y por ende, tanto el empleador
autoasegurado como la ART y en su caso el empleador afiliado, por las razones que
corresponda a cada uno, deberían tener la oportunidad de interponer el recurso.
El recurso se puede interponer, como lo dice el art. 46 (ART), ante el juez federal
con competencia dentro del territorio de que se trate, y a opción del trabajador ante
la Comisión Médica Central. Ante cualquiera de ellos no sólo se podrán expresar los
agravios del caso, sino que también se podrán aportar pruebas pertinentes a los
fines de dilucidar la verdad cuestionada.
Apartarse de la competencia del fuero laboral fue una de las ideas-fuerza del
régimen de riesgos del trabajo, por dos razones fundamentales. La primera está
referida al papel que tuvieron los tribunales en la evolución y finalmente en la
deformación de los sistemas que precedieron al actual. La otra se vincula con la
localización de los riesgos del trabajo dentro de la seguridad social, como lo hiciera
desde su clasificación de las contingencias sociales Juan José Etala (p.).
401
ley dentro del marco de los temas que trata para conceder el derecho
de defensa en juicio;
¿Sería incoherente, después de advertir que el legislador ha
establecido ya una competencia judicial para resolver los temas de la
norma, que se elija otro distinto;
¿ El tribunal elegido por el legislador no es ajeno al marco en donde se
desarrolla la normativa, o sea, la seguridad social;
¿ Hechas las consideraciones precitadas, y teniendo en cuenta que la
declaración de inconstitucionalidad es un acto de singular gravedad
institucional y conforma la ultima ratio dentro del ordenamiento y del
sistema jurídico, resulta claro que debe seguirse la competencia del
tribunal emergente de la norma y que no resulta competente el fuero
del trabajo;
¿ En el sentido expuesto se expidió la sala X con los Dres. Héctor J.
Scotti, Julio C. Simon y Gregorio Corach ("Molina Zapata, José S. c.
Mafre Aconcagua ART SA", CNTrab, sala X, 9/9/2002, en DT, enero
2003, p. 148). La Corte Suprema de Justicia de la Nación, en igual
sentido, en la causa "Torres, Martín A. c. Carrascosa, Aldo", del
15/6/1999;
¿ La Corte Suprema, en su actual composición salió al cruce de los
fallos iniciales que justificaron la competencia federal, cuando en la
mayoría de las provincias, se habían declarado competentes los
tribunales laborales. En efecto, en el fallo "Castillo",
consideró inconstitucional el art. 46 inc. 1º de la LRT por vulnerar en
forma directa lo dispuesto en la Constitución Nacional en sus arts. 75
inc. 12 y 116. La competencia federal es un mero arbitrio del
legislador, contrario a las normas citadas, e impide que la justicia
provincial pueda cumplir con la misión que le es propia, en cuestiones
de derecho común, por ende, en cada jurisdicción se resolverá
conforme al derecho local. (CSJN, 7/9/2004, "Castillo, Angel S. c.
Cerámica Alberdi S.A.", LL, 2005- A, 259, con nota de Horacio
Schick).
b. La acción derivada del art. 1072 del Código Civil: en cuanto a la acción no
excluyente derivada de la responsabilidad por dolo del empleador, será competente
en la Capital Federal la justicia civil. Obviamente, se plantea aquí otro conflicto con
las provincias, muchas de las cuales se resisten sin remedio a producir los cambios,
o lo hacen bajo presión como la que se ejerció a través del Pacto Fiscal.
Cabe recordar además, que aun cuando la LRT no lo admita, es posible que en el
ámbito asegurador se ofrezca una cobertura adicional para este tipo de riesgos,
hecho que obviamente, estará al margen de la norma analizada, contarán con un
costo independiente, pero, en definitiva una empresa de seguros, o en el caso de
que lo admita la reglamentación, las mismas ART lo podrán cubrir.
402
La Corte Suprema consideró inconstitucionales las normas que determinaran la
competencia de otros tribunales que no sean lo que resulten de la legislación local
en cada provincia, sin perjuicio de hacer otras consideraciones a favor de los
juzgados o tribunales laborales (CSJN, "Ruiz, Jesús Manuel c. Transporte Río
Grande S.A.", Fallos 323:2730).
En el mismo fallo se determina que los procedimientos ante las comisiones médicas
son también inconstitucionales, en tanto que no son competentes ni conforman un
tribunal con las garantías del debido proceso, para que diriman las cuestiones
consignadas en la LRT.
III. LA CONCURRENCIA
403
1) Las prestaciones serán abonadas, otorgadas o
contratadas a favor del damnificado o sus
derechohabientes, según el caso, por la ART a la
que se hayan efectuado o debido efectuarse las
cotizaciones a la fecha de la primera manifestación
invalidante.
Cuando la contingencia se hubiera originado en un
proceso desarrollado a través del tiempo y en
circunstancias tales que se demostrara que hubo
cotización o hubiera debido haber cotización a
diferentes ART, la ART obligada al pago según el
párrafo anterior podrá repetir de las restantes los
costos de las prestaciones abonadas u otorgadas a
los pagos efectuados, en la proporción en la que
cada una de ellas sea responsable conforme al
tiempo e intensidad de exposición al riesgo.
Las discrepancias que se originen en torno al origen
de la contingencia y las que pudieran plantearse en
la aplicación de los párrafos anteriores, deberán ser
sometidas a la SRT.
2) Cuando la primera manifestación invalidante se
produzca en circunstancia en que no exista ni deba
existir cotización a una ART las prestaciones serán
otorgadas, abonadas, o contratadas por la última
ART a la que se hayan efectuado o debido
efectuarse las cotizaciones y en su caso serán de
aplicación las reglas del apartado anterior.
a. La ART que se hace cargo de las prestaciones como principio general: por lo
pronto rige el principio general según el cual la ART que registre el accidente o la
enfermedad del trabajador y sus efectos incapacitantes debe brindar todas las
prestaciones dinerarias y en especie impuestas por la LRT. La norma ofrece alguna
confusión, al mencionar que la primera manifestación invalidante define la ART que
se hace cargo de las prestaciones. Si se hace un análisis literal, y en una fecha el
damnificado tiene su primera manifestación y por ende la ART que tiene como
afiliado a su empleador le brinda los servicios, si el dependiente cambia de trabajo
o si el empleador cambia de ART, la primera debe continuar con la totalidad de las
prestaciones. En otros términos, no es la última ART la responsable, todo ello sin
perjuicio de los derechos que tenga para repetir cuando corresponda.
404
c. El conflicto entre dos o más ART y la intervención de la SRT: es posible que este
proceso de distribución y prorrateo entre las ART involucradas en el curso de la
atención de un damnificado genere conflictos de diversa magnitud. Para resolverlo,
se ha fijado una instancia ante la SRT que lo definirá conforme a las pautas de la
LRT y lo que disponga la reglamentación. A su vez, es posible que contra la decisión
de la SRT exista la alternativa de un recurso judicial, donde parece ser competente
la justicia federal.
405
enfáticamente todos los casos cuyas acciones judiciales se hubieran iniciado con
anterioridad a la LRT.
406
este supuesto no se verifique se suspenderá
transitoriamente la aplicación del cronograma hasta
tanto existan evidencias de que el trámite entre una
etapa y otra no implique superar dicha meta de
costos.
3) Durante la primera etapa el régimen de
prestaciones dinerarias correspondiente a la
incapacidad permanente parcial será el siguiente:
Para el caso en que el porcentaje de incapacidad
permanente fuera igual o superior al 50% e inferior
al 66% y mientras dure la situación de
provisionalidad, el damnificado percibirá una
prestación de pago mensual cuya cuantía será igual
al porcentaje de incapacidad multiplicado por el
55% del valor mensual del ingreso base, con más
las asignaciones familiares correspondientes. Una
vez finalizada la etapa de provisionalidad se
abonará una renta periódica cuyo monto será igual
al porcentaje de incapacidad multiplicado por el
55% del valor mensual del ingreso base, con más
las asignaciones familiares correspondientes. En
ningún caso el valor actual esperado de la renta
periódica en esta primera etapa podrá ser superior
a $ 55.000. Este límite se elevará automáticamente
a $ 110.000 cuando el Comité Consultivo
Permanente resuelva el paso de la primera etapa a
la siguiente.
En el caso de que el porcentaje de incapacidad sea
inferior al 50% se abonará una indemnización de
pago único cuya cuantía será igual a 43 veces el
valor mensual del ingreso base multiplicado por el
porcentaje de incapacidad y por el coeficiente que
resultará de dividir el número 65 por la edad del
damnificado a la fecha de la primera manifestación
invalidante.
Esa suma en ningún caso será superior a la cantidad
que resulte de multiplicar 55.000 por el porcentaje
de incapacidad.
Tercera:
1) La LRT no será de aplicación a las acciones
judiciales iniciadas con anterioridad a su vigencia
salvo lo dispuesto en el apartado siguiente.
2) Las disposiciones adicionales primera y tercera
entrarán en vigencia en la fecha de promulgación
de la presente ley.
3) A partir de la vigencia de la presente ley, deróganse
laley 24.028,sus normas complementarias y
reglamentarias y toda otra norma que se oponga a
la presente.
407
El decreto de necesidad y urgencia 1278/2000 modificó y mejoró las prestaciones y
sus modificaciones previstas en el cronograma original, una vez que se agotó aquél.
En efecto, hoy los parámetros para calcular la renta son en base a 53 veces el valor
mensual del Ingreso Base (vmIB), y los topes que de $ 55.000 pasaron luego a $
110.000 hoy son de $ 180.000. El pago único previsto para incapacidades de menos
del 20% ahora se liquidan para incapacidades parciales menores o iguales al 50%.
En los demás componentes, se ha mantenido el régimen como se lo bosquejó
inicialmente. Para reforzar el marco de la compensación tarifada del régimen original
de la LRT, el decreto 1278/2000 incorporó tres sumas de pago único. Una de
$30.000 para la incapacidad permanente de 50 a 66%, $ 40.000 para los
damnificados con incapacidad superior al 66% y $ 50.000 para los causahabientes
del trabajador fallecido.
CAPÍTULO XXII
408
SISTEMA INTEGRADO DE JUBILACIONES Y PENSIONES
Sumario : I. INTRODUCCIÓN .— II. EL RÉGIMEN
JUBILATORIO. CONCEPTO, ALCANCES Y
ANTECEDENTES.— III. CLASIFICACIÓN. — IV. SISTEMA
INTEGRADO DE JUBILACIONES Y PENSIONES . 1.
Opciones. 2. Sujetos comprendidos. 3. Las
personas excluidas. 4. Los deberes de los
sujetos del sistema y la obligación recíproca de
inscripción. 5. Las bases de cálculo de los
aportes y contribuciones al sistema.— V. LAS
CONTINGENCIAS CUBIERTAS.— VI. EL
FINANCIAMIENTO . 1. Aportes y contribuciones.—
VII. LAS PRESTACIONES . 1. Jubilación ordinaria.
Prestación Básico Universal (PBU). Prestación
Compensatoria (PC). Prestación Adicional por
Permanencia (PAP) Derogada. Prestación
Anual Complementaria (PAC). La Jubilación
por Edad Avanzada. Régimen de
compatibilidades. Reclamos por las vías
administrativas y judiciales. Movilidad de las
prestaciones. 2. Jubilación por invalidez. 3. Las
pensiones. 4. Normas Transitorias. 5.
Compatibilidad entre las prestaciones
jubilatorias y el regreso a la actividad.— ANEXO
DEL CAPÍTULO XXI.
I. INTRODUCCIÓN
409
Francia, para aliviar el presupuesto de los retiros y a la tesorería que no cuenta con
los recursos para afrontarlos. En septiembre de 2012 el gobierno español anticipó
que no podrá pagar los beneficios de los retiros si se ajustan por inflación.
Hoy se discute también la concesión de los beneficios son aplicables a las uniones
no legalizadas como la de los concubinos o las de género, en donde las personas
que cohabitaban en pareja son del mismo sexo, que ha sido resuelto por la Corte
Suprema, en principio a favor de la concesión del beneficio previsional aun cuando
no esté prevenido en forma expresa en la norma especial (1) .
410
II. EL RÉGIMEN JUBILATORIO. CONCEPTO, ALCANCES Y ANTECEDENTES
Todas estas prestaciones han sufrido no pocas vicisitudes en nuestro sistema legal.
En efecto, con los viejas leyes 18.037 y 18.038 (hoy derogadas) se pasó
rápidamente, a poco de ser creadas, del éxito inicial a una larga lista de dificultades
y de crisis de la más variada naturaleza.
Al principio se pensaba, dentro del marco de un sistema contributivo, que todos los
trabajadores activos financiaban con sus aportes y contribuciones a los que al mismo
tiempo se encontraban en la pasividad.
411
Con el tiempo este procedimiento fue teórico, ya que en determinado momento los
recursos del financiamiento no fueron suficientes para cubrir las necesidades de los
pasivos.
En teoría, con 5.75 a 7.25 activos se puede financiar el retiro de un pasivo, en base
a nuestro promedio de ingresos al sistema de la seguridad social.
Ello implica que todos los sujetos económicamente activos deben aportar a los
sistemas vigentes de relación de dependencia, de autónomos, y a los sistemas
periféricos y los especiales.
Todo ello llevó a la búsqueda de una reforma por la cual el sistema previsional
público de reparto diera paso a un nuevo régimen privado que administrara los
aportes de los afiliados, y en función de los cuales se liquidarían al reunirse las
condiciones los haberes de los pasivos.
En alguna medida, la crisis provocó la aparición del actual sistema mixto, que tiene
por objeto desarrollar una transición hacia un sistema totalmente privado.
Una nueva crisis volvió a impactar sobre el sistema mixto, ya que las AFJP habían
invertido gran parte de sus fondos privados en títulos de la deuda pública del Estado
argentino, cuando se produjo la crisis y cesación de pagos de los años 2001/2002,
y por ende, las reservas se desplomaron.
Con esa crisis se puso en duda también el sistema de ahorro privado, que en el caso
que comentamos quedó atrapado en inversiones inducidas o impuestas por el
mismo Estado, que tiene a su cargo el control y la salvaguarda de los ahorros y sus
inversiones.
En función de esas críticas se dictó una nueva reforma que le confiere al afiliado del
sistema nuevos derechos con el fin de que se pueda optar entre el sistema de
reparto puro estatal, y el mixto combinando prestaciones a cargo del Estado y los
fondos acumulados e invertidos por las AFJP.
412
En rigor, la calidad de los fondos amparados por las AFJP tiene que ver con la
calidad de las inversiones, y con las imposiciones que le formule el Estado sobre
ellas.
Por último, hacia el año 2008 mediante la ley 26.425 (B.O. 9/12/2008) se derogó el
régimen de AFJP, se dispuso la transferencia de los fondos al Estado, y se regresó
al régimen de reparto estatal originario.
Antecedentes
El primer régimen que se conoce nació en 1904 y benefició a los empleados públicos
de la administración nacional.
Sin embargo, hasta 1944 cuando se crea el Instituto Nacional de Previsión Social el
sistema no tuvo verdadero impulso. Entre 1944 y 1946 se extendió el régimen a los
empleados de comercio y luego a la industria.
La más importante innovación de la ley citada es que crea un sistema mixto, donde
se combina el sistema contributivo de reparto con un régimen de capitalización en
empresas privadas controladas: las Administradoras de Fondos de Jubilaciones y
Pensiones (AFJP).
En 2007 se dictó una nueva reforma por medio de la ley 26.222 (B.O. 8/3/2007). En
ella se modificaron una serie de normas que en su momento fortalecieron al sistema
mixto, con clara ponderación de las AFJP.
Por último, en el año 2008 se derogó el sistema de AFJP y se volvió en forma integral
al sistema estatal de reparto, a través de la ley 26.425 (B.O. 9/12/2008), que es la
que rige actualmente.
413
III. CLASIFICACIÓN
El nuevo sistema mixto prevé una alternativa totalmente ligada al sistema estatal y
otro combinado este último y el de capitalización.
1. Opciones
La opción era un acto expreso del trabajador en favor de uno u otro sistema en un
plazo no mayor de noventa (90) días.
414
Secretaría de Seguridad Social del Ministerio de Trabajo. En rigor esta secretaría es
el órgano de aplicación junto al ANSES.
Estas entidades —las AFJP— fueron liquidadas, y hoy sólo existe un único régimen
de reparto, administrado por el Estado. Por art. 1° de la ley 26.425 (B.O. 9/12/2008)
se dispone la unificación del Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones en un
único régimen previsional público que se denominará Sistema Integrado Previsional
Argentino (SIPA).
2. Sujetos comprendidos
415
los empleados públicos,
el personal civil de las fuerzas armadas y de seguridad, los
funcionarios de organismos interprovinciales o integrados a las
provincias o a la nación,
los que presten servicios remunerados en forma permanente o
transitoria,
los extranjeros que trabajen en nuestro territorio, y los naturales
que brinden servicios en el exterior,
los que brinden servicios contratados en nuestro territorio para
ser ejecutado fuera del mismo,
los que dirigen son gerentes o conducen las organizaciones y
empresas,
los que operan en producción y cobranza de seguros,
planes de ahorro o servicios financieros,
los que realicen cualquier actividad lucrativa no enunciada en
las normas bajo análisis,
los profesionales egresados de universidades nacionales o
locales y las personas habilitadas para ejercer un arte oficio o
profesión,
los socios de las sociedades con fines de lucro, de cualquier
tipo o naturaleza, los socios de las entidades civiles o
fundaciones,
los de cooperativas y mutuales, y los de cualquier entidad que
cuente con cualquier forma o modalidad de socio o entidad.
Incorporación obligatoria
Artículo 2º — Están obligatoriamente comprendidas
en el SIJP y sujetas a las disposiciones que sobre
afiliación establece esta ley y las normas
reglamentarias que se dicten, las personas físicas
mayores de dieciocho (18) años de edad que a
continuación se detallan:
a) Personas que desempeñen alguna de las
actividades en relación de dependencia que se
enumeran en los apartados siguientes, aunque el
contrato de trabajo o la relación de empleo público
fueren a plazo fijo:
1. Los funcionarios, empleados y agentes que en
forma permanente o transitoria desempeñen
cargos, aunque sean de carácter electivo, en
cualquiera de los poderes del Estado nacional,
sus reparticiones u organismos centralizados,
descentralizados o autárquicos, empresas del
Estado, sociedades del Estado, sociedades
anónimas con participación estatal mayoritaria,
sociedades de economía mixta, servicios de
cuentas especiales y obras sociales del sector
público, con exclusión del personal militar de las
fuerzas armadas y del personal militarizado o con
416
estado policial de las fuerzas de seguridad y
policiales.
2. El personal civil de las fuerzas armadas y de las
fuerzas de seguridad y policiales.
3. Los funcionarios, empleados y agentes que en
forma permanente o transitoria desempeñen
cargos en organismos oficiales interprovinciales,
o integrados por la Nación y una o más
provincias, cuyas remuneraciones se atiendan
con fondos de dichos organismos.
4. Los funcionarios, empleados y agentes civiles
dependientes de los gobiernos y municipalidades
provinciales, a condición que previamente las
autoridades respectivas adhieran al SIJP,
mediante convenio con el Poder Ejecutivo
Nacional.
5. Las personas que en cualquier lugar del territorio
del país presten en forma permanente, transitoria
o eventual, servicios remunerados en relación de
dependencia en la actividad privada.
6. Las personas que en virtud de un contrato de
trabajo celebrado o relación laboral iniciada en la
República, o de un traslado o comisión
dispuestos por el empleador, presten en el
extranjero servicios de la naturaleza prevista en
el apartado anterior, siempre que dichas
personas tuvieran domicilio real en el país al
tiempo de celebrarse el contrato, iniciarse la
relación laboral o disponerse el traslado o
comisión.
7. En general, todas las personas que hasta la
vigencia de la presente ley estuvieran
comprendidas en el régimen nacional de
jubilaciones y pensiones por actividades no
incluidas con carácter obligatorio en el régimen
para trabajadores autónomos.
Cuando se trate de socios en relación de
dependencia con sociedades, se estará a lo
dispuesto en el inc. d).
b) Personas que por sí solas o conjunta o
alternativamente con otras, asociadas o no, ejerzan
habitualmente en la República alguna de las
actividades que a continuación se enumeran,
siempre que éstas no configuren una relación de
dependencia:
1. Dirección, administración o conducción de
cualquier empresa, organización,
establecimiento o explotación con fines de lucro,
o sociedad comercial o civil, aunque por esas
417
actividades no obtengan retribución, utilidad o
ingreso alguno.
2. Profesión desempeñada por graduado en
universidad nacional o en universidad provincial
o privada autorizada para funcionar por el Poder
Ejecutivo, o por quien tenga especial habilitación
legal para el ejercicio de profesión universitaria
reglamentada.
3. Producción o cobranza de seguros, reaseguros,
capitalización, ahorro, ahorro y préstamo, o
similares.
4. Cualquier otra actividad lucrativa no comprendida
en los apartados precedentes.
c) Personas al servicio de las representaciones y
agentes diplomáticos o consulares acreditados en
el país, como también el dependiente de
organismos internacionales que preste servicios en
la República, si de conformidad con las
convenciones y tratados vigentes resultan
aplicables a dicho personal las leyes de jubilación y
pensiones argentinas. Al personal que quede
excluido le será de aplicación lo dispuesto en el
segundo párrafo del art. 4º.
d) Cuando se trate de socios o sociedades, a los fines
de su inclusión obligatoria en los incs. a) o b), o en
ambos, serán de aplicación las siguientes normas:
1. No se incluirán obligatoriamente en el inc. a):
1.1. Los socios de sociedades de cualquier tipo
cuya participación en el capital sea igual o
superior al porcentual que resulte de dividir el
número cien (100) por el número total de socios.
1.2. El socio comanditado único de las sociedades
en comandita simple o por acciones. Si hubiera
más de un socio comanditado se aplicará lo
dispuesto en el punto anterior, tomando en
consideración solamente el capital comanditado.
1.3. Los socios de las sociedades civiles y de las
sociedades comerciales irregulares o de hecho,
aunque no se cumpla el requisito a que se refiere
el punto 1.1.
1.4. Los socios de sociedades de cualquier tipo —
aunque no estuvieran comprendidos en los
puntos anteriores—, cuando la totalidad de los
integrantes de la sociedad estén ligados por un
vínculo de parentesco de hasta el segundo grado
de consanguinidad y/o afinidad.
2. Sin perjuicio de su inclusión en el inc. b), cuando
un socio quede incluido obligatoriamente en el
418
inc. a) la sociedad y el socio estarán sujetos a las
obligaciones de aportes y contribuciones
obligatorios por la proporción de la remuneración
y participación en las utilidades que el socio
perciba y/o se le acrediten en cuenta, en la
medida que exceda el monto que le hubiera
correspondido de conformidad con su
participación en el capital social.
Incorporación voluntaria
Artículo 3º— La incorporación al SIJP es voluntaria
para las personas mayores de dieciocho (18) años de
edad que a continuación se detallan:
a) Con las obligaciones y beneficios que
corresponden a los incluidos en el inc. a) del
artículo anterior:
1. Los directores de sociedades anónimas por las
asignaciones que perciban en la misma sociedad
por actividades especialmente remuneradas que
configuren una relación de dependencia.
2. Los socios de sociedades de cualquier tipo que
no resulten incluidos obligatoriamente conforme
a lo dispuesto en el inc. d) del artículo anterior;
b) Con las obligaciones y beneficios que
corresponden a los incluidos en el inc. b) del
artículo anterior:
1. Los miembros de consejos de administración de
cooperativas que no perciban retribución alguna
por esas funciones, socios no gerentes de
sociedades de responsabilidad limitada, síndicos
de cualquier sociedad y fiduciarios.
419
2. Los titulares de condominios y de sucesiones
indivisas que no ejerzan la dirección,
administración o conducción de la explotación
común.
3. Los miembros del clero y de organizaciones
religiosas pertenecientes al culto católico
apostólico romano, u otros inscriptos en el
Registro Nacional de Cultos.
4. Las personas que ejerzan las actividades
mencionadas en el art. 2º, inc. b), apart. 2º, y que
por ellas se encontraren obligatoriamente
afiliadas a uno o más regímenes jubilatorios
provinciales para profesionales, como asimismo
aquellas que ejerzan una profesión no
académica autorizada con anterioridad a la
promulgación de esta ley. Esta incorporación no
modificará la obligatoriedad que dimana de los
respectivos regímenes locales.
5. Las amas de casa que decidan incorporarse
voluntariamente al Sistema Integrado de
Jubilaciones y Pensiones lo harán en la categoría
mínima de aportes, pudiendo optar por cualquier
otra categoría superior(3) .
420
categoría mínima de aportes, pudiendo optar por cualquier otra
categoría superior (4) .
Son una excepción al régimen, y por ende se excluye a los
extranjeros que como profesionales, investigadores, científicos
o técnicos, sean contratados para realizar su actividad en
nuestro país, siempre que cuenten en el país de origen con un
sistema previsional y estén amparados contra las contingencias
de vejez, invalidez o muerte.
Actividades simultáneas
Artículo 5º— La circunstancia de estar también
comprendido en otro régimen jubilatorio nacional,
provincial o municipal, así como el hecho de gozar de
cualquier jubilación, pensión o retiro, no eximen de la
421
obligatoriedad de efectuar aportes y contribuciones a
este sistema, salvo en los casos expresamente
determinados en la presente ley.
Las personas que ejerzan en forma simultánea más
de una actividad de las comprendidas en los incs. a),
b), o c) del art. 2º, así como los empleadores en su
caso, contribuirán obligatoriamente por cada una de
ellas.
Capítulo III
Obligación de los Empleadores, de los Afiliados
y de los Beneficiarios
Obligaciones de los empleadores
Artículo 12. — Son obligaciones de los empleadores,
sin perjuicio de las demás establecidas en la presente
ley:
a) Inscribirse como tales ante la autoridad de
aplicación y comunicar a la misma toda
modificación en su situación como empleadores, en
los plazos y con las modalidades que dicha
autoridad establezca.
b) Dar cuenta a la autoridad de aplicación de las bajas
que se produzcan en el personal.
c) Practicar en las remuneraciones los descuentos
correspondientes al aporte personal, y depositarlos
en la orden del SUSS.
422
d) Depositar en la misma forma indicada en el inciso
anterior las contribuciones a su cargo.
e) Remitir a la autoridad de aplicación las planillas de
sueldos y aportes correspondientes al personal.
f) Suministrar todo informe y exhibir los comprobantes
justificativos que la autoridad de aplicación les
requiera en ejercicio de sus atribuciones y permitir
las inspecciones, investigaciones, comprobaciones
y compulsas que aquélla ordene en los lugares de
trabajo, libros, anotaciones, papeles y documentos.
g) Otorgar a los afiliados y beneficiarios y sus
derechohabientes, cuando éstos lo soliciten, y en
todo caso a la extinción de la relación laboral, las
certificaciones de los servicios prestados,
remuneraciones percibidas y aportes retenidos y
toda otra documentación necesaria para el
reconocimiento de servicios u otorgamiento de
cualquier prestación.
h) Requerir de los trabajadores comprendidos en el
SIJP, al comienzo de una relación laboral, en los
plazos y con las modalidades que la autoridad de
aplicación establezca, la presentación de una
declaración jurada escrita de si son o no
beneficiarios de jubilación, pensión, retiro o
prestación no contributiva, con indicación, en caso
afirmativo, del organismo otorgante y datos de
individualización de la prestación;
i) Denunciar a la autoridad de aplicación todo hecho o
circunstancia concerniente a los trabajadores, que
afecten o puedan afectar el cumplimiento de las
obligaciones que a éstos y a los empleadores
imponen las leyes nacionales de previsión.
j) En general, dar cumplimiento en tiempo y forma a
las demás disposiciones que la presente ley
establece, o que la autoridad de aplicación
disponga.
Las reparticiones y organismos del Estado
mencionados en el apart. 1º del inc. a) del art. 2º,
están también sujetos a las obligaciones enumeradas
precedentemente.
Obligaciones de los afiliados y de los
beneficiarios
Artículo 13. —
a) Son obligaciones de los afiliados en relación de
dependencia, sin perjuicio de las demás
establecidas en la presente ley:
423
1. Suministrar los informes requeridos por la
autoridad de aplicación, referentes a su situación
frente a las leyes de previsión.
2. Presentar al empleador la declaración jurada a la
que se refiere el inc. h) del art. 12, y actualizar la
misma cuando adquieran el carácter de
beneficiarios de jubilación, pensión, retiro o
prestación no contributiva, en el plazo y con las
modalidades que la autoridad de aplicación
establezca.
3. Denunciar a la autoridad de aplicación todo
hecho o circunstancia que configure
incumplimiento por parte del empleador a las
obligaciones establecidas por las leyes
nacionales de jubilaciones y pensiones.
La autoridad de aplicación, en un plazo no mayor de
45 días, deberá investigar los hechos denunciados,
dictar resolución desestimando la denuncia o
imponiendo las sanciones pertinentes y efectuar la
denuncia penal, según corresponda y notificar
fehacientemente al denunciante todo lo actuado y
resuelto. El funcionario público que no diera
cumplimiento a las obligaciones establecidas en
este inciso incurrirá en falta grave.
b) Son obligaciones de los afiliados autónomos sin
perjuicio de las demás establecidas en la presente
ley:
1. Depositar el aporte a la orden del SUSS.
2. Suministrar todo informe referente a su situación
frente a las leyes de previsión y exhibir los
comprobantes y justificativos que la autoridad de
aplicación les requiera en ejercicio de sus
atribuciones, y permitir las inspecciones,
investigaciones, comprobaciones y compulsas
que aquélla ordene en los lugares de trabajo,
libros, anotaciones, papeles y documentos.
3. En general, dar cumplimiento en tiempo y forma
a las demás disposiciones que la presente ley
establece, o que la autoridad de aplicación
disponga.
c) Son obligaciones de los afiliados, sin perjuicio de
las demás establecidas en la presente ley:
1. Suministrar los informes requeridos por la
autoridad de aplicación, referentes a su situación
frente a las leyes de previsión.
2. Comunicar a la autoridad de aplicación toda
situación prevista en las disposiciones legales
que afecte o pueda afectar el derecho a la
424
percepción total o parcial de la prestación que
gozan.
3. Presentar al empleador la declaración jurada
respectiva en el caso que volvieren a la actividad.
Si el beneficiario fuera incapaz, el cumplimiento de las
obligaciones, precedentemente establecidas
incumbe a su representante legal.
Si existiera incompatibilidad total o limitada ente el
goce de la prestación y el desempeño de la
actividad, y el beneficiario omitiere denunciar esta
circunstancia, a partir del momento en que la
autoridad de aplicación tome conocimiento de la
misma, se suspenderá o reducirá el pago de la
prestación según corresponda. El beneficiario
deberá además reintegrar lo cobrado
indebidamente en concepto de haberes
previsionales, con los accesorios correspondientes,
importe que será deducido íntegramente de la
prestación que tuviere derecho a percibir, si
continuare en actividad; en caso contrario se le
formulará cargo en los términos del inc. d) del
art. 14.
El empleador que conociendo que el beneficiario se
halla en infracción a las normas sobre
incompatibilidad no denunciara esta circunstancia a
la autoridad de aplicación, se hará pasible de una
multa equivalente a diez (10) veces lo percibido
indebidamente por el beneficiario en concepto de
haberes previsionales. El hecho de que el
empleador no practique las retenciones en
concepto de aportes hace presumir, cuando el
trabajador fuere el beneficiario de prestación
previsional, que aquél conocía la circunstancia
señalada precedentemente.
425
El segundo es aquel que se constituye en la base de cálculo o suma imponible de
los aportes y contribuciones a la seguridad social, con el fin de financiar los
subsistemas, como es en nuestro análisis el régimen jubilatorio.
Capítulo II
Remuneración, Aportes y Contribuciones
Concepto de remuneración
Artículo 6º — Se considera remuneración, a los fines
del SIJP, todo ingreso que percibiere el afiliado en
dinero o en especie susceptible de apreciación
pecuniaria, en retribución o compensación o con
motivo de su actividad personal, en concepto de
sueldo, sueldo anual complementario, salario,
honorarios, comisiones, participación en las
ganancias, habilitación, propinas, gratificaciones y
suplementos adicionales que tengan el carácter de
habituales y regulares, viáticos y gastos de
representación, excepto en la parte efectivamente
gastada y acreditada por medio de comprobantes, y
toda otra retribución, cualquiera fuere la denominación
que se le asigne, percibida por servicios ordinarios o
extraordinarios prestados en relación de dependencia.
La autoridad de aplicación determinará las
condiciones en que los viáticos y gastos de
representación no se considerarán sujetos a aportes
ni contribuciones, no obstante la inexistencia total o
parcial de comprobantes que acrediten el gasto.
Las propinas y retribuciones en especie de valor
incierto serán estimadas por el empleador. Si el
afiliado estuviera disconforme, podrá reclamar ante la
autoridad de aplicación, la que resolverá teniendo en
cuenta la naturaleza y modalidad de la actividad y de
la retribución. Aun mediando conformidad del afiliado,
la autoridad de aplicación podrá rever la estimación
que no considerara ajustada a estas pautas.
Se consideran asimismo remuneración las sumas a
distribuir a los agentes de la administración pública o
que éstos perciban en carácter de:
1. Premio estímulo, gratificaciones u otros conceptos
de análogas características. En este caso también
las contribuciones estarán a cargo de los agentes,
a cuyo efecto antes de proceder a la distribución de
dichas sumas se deberá retener el importe
correspondiente a la contribución.
426
2. Cajas de empleados o similares, cuando ello
estuviere autorizado. En este caso el organismo o
entidad que tenga a su cargo la recaudación y
distribución de estas sumas, deberá practicar los
descuentos correspondientes a los aportes
personales y depositarlos dentro del plazo
pertinente.
Conceptos excluidos
Artículo 7º— No se consideran remuneración las
asignaciones familiares, las indemnizaciones
derivadas de la extinción del contrato de trabajo, por
vacaciones no gozadas y por incapacidad permanente
provocada por accidente del trabajo o enfermedad
profesional, las prestaciones económicas por
desempleo, ni las asignaciones pagadas en concepto
de becas. Tampoco se considera remuneración las
sumas que se abonen en concepto de gratificaciones
vinculadas con el cese de la relación laboral en el
importe que exceda del promedio anual de las
percibidas anteriormente en forma habitual y regular.
Renta imponible
Artículo 8º — Los trabajadores autónomos
efectuarán los aportes previsionales obligatorios
establecidos en el art. 10, sobre los niveles de rentas
de referencia calculadas en base a categorías que
fijarán las normas reglamentarias de acuerdo con las
siguientes pautas:
a) Capacidad contributiva.
b) La calidad de sujeto o no en el impuesto al valor
agregado y en su caso, su condición de
responsable inscripto, de responsable no inscripto
o no responsable por dicho impuesto(6) .
Base imponible
Artículo 9º — A los fines del cálculo de los aportes y
contribuciones correspondientes al Sistema Integrado
de Jubilaciones y Pensiones (SIJP) las
remuneraciones no podrán ser inferiores al importe
equivalente a tres (3) veces el valor del módulo
previsional (MOPRE) definido en el art. 21. A su vez,
a los fines exclusivamente del cálculo de los aportes
previstos en los incs. a) y c) del art. 10, la mencionada
base imponible previsional tendrá un límite máximo
equivalente a setenta y cinco (75) veces el valor del
módulo previsional (MOPRE).
Si un trabajador percibe simultáneamente más de una
remuneración o renta como trabajador en relación de
427
dependencia o autónomo, cada remuneración o renta
será computada separadamente a los efectos del
límite inferior establecido en el párrafo anterior. En
función de las características particulares de
determinadas actividades en relación de
dependencia, la reglamentación podrá establecer
excepciones a lo dispuesto en el presente párrafo.
Facúltase al Poder Ejecutivo Nacional a modificar la
base imponible establecida en el primer párrafo del
presente artículo, proporcionalmente al incremento
que se aplique sobre el haber máximo de las
prestaciones a que refiere el inc. 3) del art. 9º de la ley
24.463, texto según decreto 1199/04(7) .
428
mismos deberán ser declarados e ingresados por el
trabajador autónomo o por el empleador en su doble
carácter de agente de retención de las obligaciones a
cargo de los trabajadores y de contribuyente al SIJP,
según corresponda, en los plazos y con las
modalidades que establezca la autoridad de
aplicación.
Se considera que una persona llegó a la edad avanzada al superar los 70 años, en
ambos sexos.
Para acceder a la jubilación por edad avanzada deberá acreditar como mínimo 10
años de aportes en cualquiera de los sistemas comprendidos en el régimen de
reciprocidad, y de ellos por lo menos deben acreditarse 5 años dentro del período
de 8 anteriores al cese.
429
La determinación del estado de invalidez lo realizan las comisiones médicas
habilitadas por la ley especialmente para tal fin, a las que todo afiliado al sistema
debe presentarse junto a sus antecedentes médicos a los fines de realizar los
estudios especiales, y en función de ellos dictaminar el estado de salud del
peticionante.
Una vez concluidos los estudios, las comisiones médicas tienen 10 días para
expedirse a partir de las pruebas y estudios realizados sobre el grado de incapacidad
e invalidez permanente de la persona, sobre si es un caso comprendido en la
llamada gran invalidez y sobre la compatibilización de sistemas cuando esté
involucrado más de uno.
El dictamen de las comisiones médicas puede ser apelado ante la Comisión Médica
Central, o alternativamente se puede recurrir a la Cámara Federal de la Seguridad
Social.
VI. EL FINANCIAMIENTO
1. Aportes y contribuciones
430
El financiamiento del sistema se basa en el pago de aportes y contribuciones. Los
aportes los realiza el trabajador, que se opera mediante una retención compulsiva
del salario mensual, y las contribuciones calculadas sobre el total de
remuneraciones hasta un total de 60 MOPREs el empleador.
El decreto 491/2004 modificó los topes y creó un sistema de salida de éste hasta
llegar a liberarlo a partir del 1/10/2005 para las contribuciones.
FINANCIAMIENTO
TRABAJADOR EMPLEADOR
CONTRIBUCIONES CONTRIBUCIONES
APORTES (DTO. 814/01 - ART. 2º, (DTO. 814/01 — ART. 2º,
INC. A) INC. B)
11% 12,71% 10,17%
SOBRE EL SALARIO
HASTA 3
SIN BASE IMPONIBLE MÁXIMA
MOPRES
El cuadro precedente resume la unificación de las contribuciones en todo el país,
que totalizan un 21% si computamos obra social.
Una parte de estas contribuciones se podrá computar a cuenta del IVA conforme el
cuadro que sigue:
TOT.
ASIG. DIF. AL
ZONA FNE INSSPYJ SIST.
JUBILACIÓN FAM. 16%:
GEOGRÁ- LEY LEY ANT. SIN
LEY 24.241 LEY PAGO A
FICA 24.714 19.032 OBRA
24.714 CTA. IVA
SOCIAL
431
1 7,81 5,25 1,05 0,59 14,70 1,30%
2 7,25 4,87 0,97 0,55 13,64 2,36%
3 6,70 4,50 0,90 0,51 12,61 3,39%
4 6,14 4,12 0,82 0,47 11,55 4,45%
5 5,58 3,75 0,75 0,42 10,50 5,50%
6 5,02 3,37 0,67 0,38 9,44 6,56%
7 4,46 3,00 0,60 0,34 8,40 7,60%
8 3,91 2,62 0,52 0,30 7,35 8,65%
9 3,35 2,25 0,45 0,25 6,30 9,70%
10 2,79 1,87 0,37 0,21 5,24 10,76%
11 2,23 1,50 0,30 0,17 4,20 11,80%
El monto anual MOPRE previsto para 1998 será de $ 80 (res. conj. del MTySS del
ME y OSP 54/1998 y 124/1998). En cualquier caso, la Corte Suprema ha destacado
que la movilidad de las prestaciones impuesta por la CN (art. 14 bis 3er. párrafo) es
un imperativo dirigido al Estado en cualquiera de sus tres poderes.
Por art. 13 de la ley 26.417 B.O. 16/10/2008 se establece que se sustituyen todas
las referencias al Módulo Previsional (MOPRE) existentes en las disposiciones
legales y reglamentarias vigentes, las que quedarán reemplazadas por una
determinada proporción del haber mínimo garantizado a que se refiere el art. 125 de
la ley 24.241 y sus modificatorias, según el caso que se trate.
432
La reglamentación dispondrá la autoridad de aplicación responsable para determinar
la equivalencia entre el valor del Módulo Previsional (MOPRE), y el del haber mínimo
garantizado a la fecha de vigencia de la ley de referencia. (Ver art. 16 de la ley
26.417).
Las prestaciones son el conjunto de derechos patrimoniales que la ley confiere a los
beneficiarios del sistema, a partir de su condición de afiliados al mismo y de los
derechos emergentes de los años de actividad con aportes y la edad para estar en
condiciones de jubilarse.
La norma establece:
Caracteres de las prestaciones
Artículo 14. — Las prestaciones que se acuerden por
el SIJP reúnen los siguientes caracteres:
a) Son personalísimas, y sólo corresponden a sus
titulares.
b) No pueden ser enajenadas ni afectadas a terceros
por derecho; alguno, salvo las prestaciones
mencionadas en los incs. a) y b) del art. 17, las que
previa conformidad formal y expresa de los
beneficiarios, pueden ser afectadas a favor de
organismos públicos, asociaciones sindicales de
trabajadores con personería gremial, asociaciones
de empleadores, obras sociales, cooperativas,
mutuales y entidades bancarias y financieras
comprendidas en la ley 21.526, con las cuales los
beneficiarios convengan el anticipo de las
prestaciones o el otorgamiento de créditos. Las
deducciones por el pago de obligaciones dinerarias
no podrán exceder del cuarenta por ciento (40%)
del haber mensual de la prestación resultante del
previo descuento de las retenciones impuestas por
las leyes;
Fíjase un límite máximo para el costo de los créditos
otorgados a través de la operación del sistema de
código de descuento a favor de terceras entidades,
en la forma de Costo Financiero Total (C.F.T.)
expresado como Tasa Efectiva Anual (T.E.A.), que
permita determinar la cuota mensual final a pagar
por los beneficiarios de los mismos, la cual incluirá
el importe abonado en concepto de cuota social, los
433
cargos, impuestos y erogaciones por todo
concepto. El C.F.T. máximo no podrá exceder en un
cinco por ciento (5%) adicional la tasa informada
mensualmente por el Banco de la Nación Argentina
como aplicable a las operaciones de préstamos
personales para Jubilados y Pensionados del
Sistema Integrado Previ sional Argentino, que sean
reembolsados a través del sistema de código de
descuento(9) .
c) Son inembargables, con la salvedad de las cuotas
por alimentos y litisexpensas.
d) Las prestaciones del Régimen de Reparto están
sujetas a las deducciones que las autoridades
judiciales y administrativas competentes dispongan
en concepto de cargos provenientes de créditos a
favor de organismos de seguridad social o por la
percepción indebida de haberes de jubilaciones,
pensiones, retiros o prestaciones n o contributivas.
Dichas deducciones no podrán exceder del veinte por
ciento (20%) del haber mensual de la prestación,
salvo cuando en razón del plazo de duración de
ésta no resultara posible cancelar el cargo
mediante ese porcentaje, en cuyo caso la deuda se
prorrateará en función de dicho plazo.
e) Son imprescriptibles, salvo las establecidas en el
art. 17, que se regirán por las normas del art. 82 de
la ley 18.037 (texto ordenado 1976).
f) Sólo se extinguen por las causas previstas por la
ley.
Todo acto jurídico que contraríe lo dispuesto
precedentemente será nulo y sin valor alguno.
TITULO II
Régimen previsional público
Capítulo I
Garantía. Financiamiento. Prestaciones
Naturaleza del Régimen y Garantía del Estado
Artículo 16. —
1. El régimen público es un régimen de reparto
asistido, basado en el principio de solidaridad.
434
Sus prestaciones serán financiadas con los recursos
enumerados en el art. 18 de esa ley.
2. El Estado Nacional garantiza el otorgamiento y
pago de las prestaciones establecidas en este
Capítulo, hasta el monto de los créditos
presupuestarios expresamente comprometidos
para su financiamiento por la respectiva Ley de
Presupuesto(10) .
Las prestaciones están enunciadas en forma expresa dentro de la ley 24.241 que
literalmente dice:
Prestaciones
Artículo 17. — El régimen instituido en el presente
título otorgará las siguientes prestaciones:
a) Prestación básica universal.
b) Prestación compensatoria.
c) Retiro por invalidez.
d) Pensión por fallecimiento.
e) Prestación adicional por permanencia.
f) Prestación por edad avanzada(11) .
La Ley de Presupuesto determinará el importe mínimo
y máximo de las prestaciones a cargo del régimen
previsional público. Ningún beneficiario tendr á
derecho a recibir prestaciones por encima del tope
máximo legalmente determinado(12).
1. Jubilación ordinaria
435
Se mantienen la PBA y la PC, y se derogan el PAP y los
aportes mixtos;
Se mantiene el sustituto del aguinaldo en junio y diciembre.
a) Prestaciones comunes
Las prestaciones comunes son aquellas que mantienen vigencia y son la Prestación
Básica Universal que siempre fue concebida como la jubilación mínima, y la
Prestación Compensatoria que constituye el eje de la jubilación ordinaria. Todo lo
relativo a la AFJP y al capital acumulado en la cuenta personal fue derogado, las
AFJP fueron liquidadas y los fondos transferidos al sistema previsional estatal de
reparto.
Capítulo II
Prestación Básica Universal
Requisitos
Artículo 19.— Tendrán derecho a la prestación
básica universal (PBU) y a los demás beneficios
establecidos por esta ley, los afiliados:
a) Hombres que hubieran cumplido sesenta y cinco
(65) años de edad.
b) Mujeres que hubieran cumplido sesenta (60) años
de edad.
c) Acrediten treinta (30) años de servicios con aportes
computables en uno o más regímenes
comprendidos en el sistema de reciprocidad.
En cualquiera de los regímenes previstos en esta ley,
las mujeres podrán optar por continuar su actividad
laboral hasta los sesenta y cinco (65) años de edad;
en este supuesto, se aplicará la escala del art. 128.
Al único fin de acreditar el mínimo de servicios
necesarios para el logro de la prestación básica
universal se podrá compensar el exceso de edad con
la falta de servicios, en la proporción de dos (2) años
de edad excedentes por uno (1) de servicios faltantes.
436
A los efectos de cumplimentar los requisitos
establecidos precedentemente, se aplicarán las
disposiciones de los arts. 37 y 38,
respectivamente(13) .
Haber de la prestación
Artículo 20. — El monto del haber mensual de la
Prestación Básica Universal se establece en la suma
de pesos trescientos veintiséis ($ 326)(14) .
Artículo 21(15) .
Cómputo de servicios
Artículo 22. — A los fines del art. 19, inc. c), serán
computables los servicios comprendidos en el
presente sistema, como también los prestados con
anterioridad. Dicho cómputo comprenderá
exclusivamente las actividades desarrolladas hasta el
momento de solicitar la prestación básica universal.
Veamos.
Los requisitos para acceder al PBU y el monto y adicionales son los siguientes:
PBU
REQUISITOS 30 AÑOS SERV. CON APORTES
MONTO DETERMINADO
MONTO
POR EL PODER EJECUTIVO
LA REGLAMENTACIÓN DETERMINARÁ CAMBIOS
Y VARIABLES
437
años anteriores al cese que se registren con aportes y contribuciones al subsistema,
porcentaje que surge de multiplicar por 1,5% por los años de servicios con aportes
o fracción mayor de seis (6) meses (16) .
Capítulo III
Prestación Compensatoria
Requisitos
Artículo 23. —Tendrán derecho a la prestación
compensatoria, los afiliados que:
a) Acrediten los requisitos para acceder a la
prestación básica universal.
b) Acrediten servicios con aportes comprendidos en el
sistema de reciprocidad jubilatorio, prestados hasta
la fecha de vigencia del presente libro.
c) No se encuentren percibiendo retiro por invalidez,
cualquiera fuere el régimen otorgante.
Haber de la prestación(17)
Artículo 24. — El haber mensual de la prestación
compensatoria se determinará de acuerdo a las
siguientes normas:
a) Si todos los servicios con aportes computados lo
fueren en relación de dependencia, el haber será
equivalente al uno y medio por ciento (1,5%) por
cada año de servicio con aportes o fracción mayor
de seis (6) meses, hasta un máximo de treinta y
cinco (35) años, calculado sobre el promedio de
remuneraciones sujetas a aportes y contribuciones
actualizadas y percibidas durante el período de diez
(10) años inmediatamente anterior a la cesación del
servicio. No se computarán los períodos en que el
afiliado hubiere estado inactivo, y
consecuentemente no hubiere percibido
remuneraciones.
Facúltase a la Secretaría de Seguridad Social del
Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social a
dictar las normas reglamentarias que establecerán
los procedimientos de cálculo del correspondiente
promedio(18) .
b) Si todos los servicios con aportes computados
fueren autónomos, el haber será equivalente al uno
y medio por ciento (1,5%) por cada año de servicios
con aportes o fracción mayor de seis (6) meses,
hasta un máximo de treinta y cinco (35) años,
calculado sobre el promedio mensual de los montos
actualizados de las categorías en que revistó el
afiliado. A los referidos efectos, se computará todo
el tiempo con aportes computados en cada una de
las categorías;
438
c) Si se computaren sucesiva o simultáneamente
servicios con aportes en relación de dependencia y
autónomos, el haber se establecerá sumando el
que resulte para los servicios en relación de
dependencia, y el correspondiente a los servicios
autónomos, en forma proporcional al tiempo
computado para cada clase de servicios.
Las normas reglamentarias establecerán la forma de
determinación del haber para los diferentes supuestos
de servicios sucesivos y simultáneos buscando la
equiparación con lo dispuesto en los incs. b) y c)
anteriores.
Si el período computado excediera de treinta y cinco
(35) años, a los fines de este inciso se considerarán
los treinta y cinco (35) más favorables.
Para determinar el haber de la prestación, se tomarán
en cuenta únicamente servicios de los indicados en el
inc. b) del artículo anterior(19) .
Promedio de las remuneraciones
Artículo 25.— Para establecer el promedio de las
remuneraciones no se considerará el sueldo anual
complementario ni los importes que en virtud de lo
establecido en el segundo párrafo del art. 9º excedan
el máximo fijado en el primer párrafo del mismo
artículo(20) .
Se establece también un techo o tope, que en rigor lo enuncia el Poder Ejecutivo en
forma periódica, y que limita los haberes de los que más aportaron.
La norma establece:
Haber máximo
Artículo 26. — El haber máximo de la prestación
compensatoria será equivalente a una (1) vez el
AMPO por cada año de servicios con aportes
computados(21) .
439
en definitiva, el porcentaje acumulado se aplica sobre el
promedio precitado, y esto arroja como resultado el valor de la
Prestación Compensatoria del afiliado.
PBU
En el régimen anterior, el PAP cubría los años de servicios con aportes al nuevo
sistema, es decir, con posterioridad a la vigencia de la ley 24.241, y para desalentar
la inscripción en reparto, tenía un valor inferior a la Prestación Compensatoria
(0,85% por año de servicios con aportes). Se experimentó una etapa previa, en la
cual el porcentaje de la PC se equiparó con el PAP, y por ende se calculó a razón
del 1,50% por año de aportes al nuevo sistema (SIJP), es decir, con posterioridad al
15 de julio de 1994 (ref. ley 26.222/2007); sobre la misma base de cálculo de la PC,
o sea que se calculaba en base al promedio mensual de las remuneraciones con
aportes de los últimos diez años de servicios inmediatamente anteriores al cese, en
donde no se computan los meses sin aportes.
440
Es un sucedáneo del aguinaldo o sueldo anual complementario, y consiste en el
50% que se abona en dos cuotas de la Prestación Básica Universal más la
Prestación Compensatoria (22) .
Si, por otra parte, se diera alguna situación de derecho a una parte del PAC, la
misma se liquidará en forma proporcional al semestre.
Capítulo V
Disposiciones comunes
Prestación anual complementaria
Artículo 31. — Se abonará una prestación anual
complementaria, pagadera en dos (2) cuotas,
equivalentes cada una al cincuenta por ciento (50 %)
de las prestaciones mencionadas en el art. 17, en los
meses de junio y diciembre.
Cuando se hubiere tenido derecho a gozar de las
prestaciones sólo durante parte de un semestre, la
cuantía respectiva se determinará en proporción al
tiempo en que se devengaron los haberes.
La Jubilación por Edad Avanzada
Se considera que una persona llegó a la edad avanzada al superar los 70 años, en
ambos sexos.
Para acceder a la jubilación por edad avanzada deberá acreditar como mínimo 10
años de aportes en cualquiera de los sistemas comprendidos en el régimen de
reciprocidad, y de ellos por lo menos deben acreditarse 5 años dentro del período
de 8 anteriores al cese (23) .
441
b) Acrediten diez (10) años de servicios con aportes
computables en uno o más regímenes
jubilatorios comprendidos en el sistema de
reciprocidad, con una prestación de servicios de
por lo menos cinco (5) años durante el período
de ocho (8) inmediatamente anteriores al cese en
la actividad;
c) Los trabajadores autónomos deberán acreditar,
además, una antigüedad en la afiliación no
inferior a cinco (5) años, en las condiciones que
establezcan las normas reglamentarias.
3. El haber mensual de la prestación por edad
avanzada será equivalente al setenta por ciento (70
%) de la prestación establecida en el inc. a) del
art. 17 de la presente ley, más la prestación
compensatoria y la prestación adicional por
permanencia o jubilación ordinaria en su caso.
El haber de la pensión por fallecimiento del
beneficiario se determinará según las pautas que
establecen los arts. 28 y 98 de esta ley y su
reglamentación.
4. El goce de la prestación por edad avanzada es
incompatible con la percepción de toda jubilación,
pensión o retiro civil o militar, nacional, provincial o
municipal, sin perjuicio del derecho del beneficiario
a optar por percibir únicamente la prestación
mencionada en primer término.
5. Las prestaciones de retiro por invalidez y/o pensión
por fallecimiento del afiliado en actividad se
otorgarán a los afiliados cuya edad no exceda de
sesenta y cinco (65) años.
Si el afiliado mayor de sesenta y cinco (65) años se
incapacitare, tendrá derecho a la prestación por
edad avanzada: en caso de fallecimiento, el haber
de pensión de los causahabientes será equivalente
al setenta por ciento (70 %) del que le hubiera
correspondido percibir al causante(26) .
Percepción unificada
Artículo 35. — Las prestaciones previstas en el
art. 17 de la ley 24.241 y sus modificatorias serán
abonadas en forma coordinada con el haber de la
jubilación ordinaria o con alguna de las prestaciones
del art. 27 otorgadas a través del Régimen de
Capitalización. Las normas reglamentarias
instrumentarán los mecanismos a fin de procurar la
inmediatez y simultaneidad de los pagos
respectivos(27) .
Régimen de compatibilidades
442
Artículo 34. —
1. Los beneficiarios de prestaciones del Régimen
Previsional Público podrán reingresar a la actividad
remunerada tanto en relación de dependencia
como en carácter de autónomos.
2. El reingresado tiene la obligación de efectuar los
aportes que en cada caso correspondan, los que
serán destinados al Fondo Nacional de Empleo.
3. Los nuevos aportes no darán derecho a reajustes o
mejoras en las prestaciones originarias.
4. Los beneficiarios de prestaciones previsionales que
hubieren accedido a tales beneficios amparados en
los regímenes especiales para quienes presten
servicios en tareas penosas, riesgosas o
insalubres, determinantes de vejez o agotamiento
prematuro, no podrán reingresar a la actividad
ejerciendo algunas de las tareas que hubieran dado
origen al beneficio previsional. Si así lo hicieren, se
le suspenderán el pago de los haberes
correspondientes al beneficio previsional otorgado.
5. El goce de la prestación del retiro por invalidez es
incompatible con el desempeño de cualquier
actividad en relación de dependencia.
6. Sin perjuicio de las demás obligaciones
establecidas en el art. 12 de la presente ley, el
empleador deberá comunicar la situación a que se
refiere el apartado 1 de este artículo a la autoridad
de aplicación, en el plazo y con las modalidades
que la misma establezca. La omisión de esta
obligación hará pasible al empleador de una multa
equivalente a diez (10) veces lo percibido por el
beneficiario en concepto de haberes
previsionales(28) .
Reclamos por las vías administrativas y judiciales
443
Cuando la resolución otorgante de la prestación
estuviere afectada de nulidad absoluta que resultara
de hechos o actos fehacientemente probados, podrá
ser suspendida, revocada, modificada o sustituida por
razones de ilegitimidad en sede administrativa,
mediante resolución fundada, aunque la prestación se
hallare en curso de pago(29) .
Movilidad de las prestaciones
El art. 14 bis (CN) establece que el Estado debe garantizar jubilaciones y pensiones
móviles. Con ello, se ha discutido tanto en el plano normativo como en la
jurisprudencia los alcances y extensión de la actualización del monto de los haberes
jubilatorios del que gozan los pasivos (30) .
444
La movilidad aplicada a las jubilaciones mínimas no obsta la
aplicación a toda la escala, ya que los efectos del deterioro del
curso monetario lo sufren todos los pasivos con prescindencia
del nivel de haberes otorgado;
Las atribuciones que se le han conferido al Parlamento para
adecuar el presupuesto nacional en lo que hace a la movilidad
de las jubilaciones, no le confiere derecho alguno a no cumplir
con la movilidad establecida en el art. 14 bis (CN) como un
deber del Estado, con prescindencia del Poder del mismo que
se haga cargo de la corrección;
La corrección del haber en un 11% cuando el índice de salarios
nivel general se ajustó en torno del 91,26% refleja un
comportamiento claramente confiscatorio en perjuicio de los
beneficiarios del sistema jubilatorio;
No es una defensa aceptable la invocada por el ANSeS en el
sentido de la grave crisis por la que atraviesan las cuentas
públicas, cuando a la vez no coinciden con la mejora de las
cuentas públicas ni con el superávit fiscal;
El Estado debe contar con un mecanismo razonable y
adecuado para asegurar el imperativo constitucional de
movilidad, que se aparte de sistemas basados en la
discrecionalidad que es fuente de litigios, que han redundado
en perjuicio de los justiciables y del adecuado funcionamiento
del Poder Judicial.
El sistema mixto ahora derogado preveía tres alternativas, uno era una Renta
vitalicia previsional, el segundo era un sistema de Retiro programado, y por último
un Retiro fraccionado.
Cada uno de ellos partía de la combinación del monto, de si el pago mensual erasine
die, o si el monto total se agotaba con el pago de la última cuota. Estos subsistemas
coexistían con las prestaciones del régimen de reparto que a su vez percibía el
445
afiliado. Por efecto de la derogación y modificación del régimen de la ley
26.417, estos subsistemas no se aplican más, salvo para los que a la fecha de la ley
ya gozaban de los beneficio s respectivos.
Una vez concluidos los estudios, las comisiones médicas tienen 10 días para
expedirse a partir de las pruebas y estudios realizados sobre el grado de incapacidad
e invalidez permanente de la persona, sobre si es un caso comprendido en la
llamada gran invalidez y sobre la compatibilización de sistemas cuando esté
involucrado más de uno.
El dictamen de las comisiones médicas puede ser apelado ante la Comisión Médica
Central, o alternativamente se puede recurrir a la Cámara Federal de la Seguridad
Social.
Se otorga a quien padezca una incapacidad superior al 66% porque se supone que
es equivalente a la invalidez total, y la persona no cuenta con ningún otro beneficio
jubilatorio o no puede acceder a la jubilación ordinaria (38) .
Capítulo IV
Prestaciones de Retiro por Invalidez y de Pensión
por Fallecimiento
Normas aplicables
Artículo 27. — En ningún caso la prestación
establecida en este artículo será superior al haber de
las prestaciones establecido en el art. 28(40) .
Las normas reglamentarias establecerán el
procedimiento a seguir relacionado con la
determinación de la invalidez en el caso de los
afiliados que hubieran ejercido la opción por el
régimen de reparto, el que deberá ser compatible en
lo pertinente, con lo dispuesto en el Capítulo II del
Título III.
Las prestaciones por invalidez o fallecimiento a
otorgarse a los beneficiarios que opten por
permanecer en el régimen de reparto, serán
equivalentes a las que se establece en los arts. 97 y
98(41) .
Haber de las prestaciones
Artículo 28.— El haber de las prestaciones
mencionadas en el artículo anterior se determinará de
acuerdo con las siguientes normas
a) El retiro por invalidez, según lo establecido en el
art. 97.
b) La pensión por fallecimiento del afiliado en
actividad, según lo establecido en el apart. 2º del
art. 98.
c) La pensión por fallecimiento del beneficiario,
establecida en el segundo párrafo del artículo
anterior, según las disposiciones del apart. 3º del
art. 98(42) .
Pago de las prestaciones
Artículo 29. — Las prestaciones indicadas en el
primer párrafo del art. 27, y la pensión derivada de la
prestación mencionada en el inc. c) del art. 17, serán
abonadas a los beneficiarios en forma directa por el
SUSS.
Opción de los afiliados
447
Articulo 30. — Las personas físicas comprendidas en
el art. 2º, podrán optar por el Régimen Previsional
Público de Reparto o por el de Capitalización, dentro
del plazo de noventa (90) días contados desde la
fecha de ingreso a la relación laboral de dependencia
o a la de inscripción como trabajador autónomo. En
caso de no ejercerse la referida opción, se entenderá
que la misma ha sido formalizada por el Régimen
Previsional Público.
La opción por este último Régimen, producirá los
siguientes efectos para los afiliados:
a) Los aportes establecidos en el art. 11 serán
destinados al financiamiento del Régimen
Previsional Público;
b) Los afiliados tendrán derecho a la percepción de
una Prestación Adicional por Permanencia que se
adicionará a las prestaciones establecidas en los
incs. a) y b) del art. 17. El haber mensual de esta
prestación se determinará computando el uno y
medio por ciento (1,5%) por cada año de servicios
con aportes realizados al Régimen Previsional
Público, en igual forma y metodología que la
establecida para la Prestación Compensatoria.
Para acceder a esta prestación los afiliados
deberán acreditar los requisitos establecidos en los
incs. a) y c) del art. 23;
c) Las prestaciones de Retiro por Invalidez y Pensión
por Fallecimiento del Afiliado en Actividad serán
financiadas por el Régimen Previsional Público;
d) A los efectos de aspectos tales como movilidad,
Prestación Anual Complementaria y otros
inherentes a la Prestación Adicional por
Permanencia, ésta es asimilable a las disposiciones
que a tal efecto se establecen para la Prestación
Compensatoria.
Los afiliados al Sistema Integrado de Jubilaciones y
Pensiones podrán optar por cambiar el régimen al cual
están afiliados una vez cada cinco (5) años, en las
condiciones que a tal efecto establezca el Poder
Ejecutivo(43) .
Artículo 30 bis. — Los afiliados al Régimen de
Capitalización, mayores de cincuenta y cinco (55)
años de edad, los hombres y mayores de cincuenta
(50) años de edad las mujeres, cuya cuenta de
capitalización individual arroje un saldo que no supere
el importe equivalente a doscientos cincuenta (250)
MOPRES, serán considerados afiliados al Régimen
Previsional Público. En tal caso, las Administradoras
de Fondos de Jubilaciones y Pensiones deberán
transferir al citado régimen el mencionado saldo,
448
dentro del plazo de noventa (90) días contados desde
la fecha en que el afiliado alcanzó la referida edad,
salvo que este último manifieste expresamente su
voluntad de permanecer en el Régimen de
Capitalización, en las condiciones que establezca el
Poder Ejecutivo Nacional. La Secretaría de Seguridad
Social del Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad
Social fijará los conceptos de la cuenta de
capitalización individual que integrarán la mencionada
transferencia(44) .
3. Las pensiones
A los fines de determinar el haber, como consecuencia del fallecimiento del afiliado,
se toma primero el PBU no sólo a la fecha de la muerte sino hasta la fecha de la
obtención de la jubilación ordinaria, y a ello se le adiciona la Prestación
Compensatoria (PC) y la Prestación Adicional por Permanencia (PAP). Conforme a
la aplicación de cada régimen al que pertenece cada beneficiario (45) .
Tienen derecho a pensión los causahabientes (46) previstos en la ley 24.241 art. 53,
en donde se establece el siguiente orden:
1. La viuda;
449
2. El viudo;
3. La conviviente;
4. El conviviente;
5. Los hijos solteros, las hijas solteras y las hijas viudas siempre
que no gozaran de jubilación, pensión retiro o prestación no
contributiva, salvo que optaren por la pensión que acuerda la
presente, todos ellos hasta los dieciocho (18) años de edad.
4. Normas transitorias
La norma expresa:
Capítulo VI
Autoridad de Aplicación, Fiscalización y Control
Facultades y atribuciones
Artículo 36.— La ANSeS tendrá a su cargo la
aplicación, control y fiscalización del Régimen de
Reparto(47) .
f) La certificación de los requisitos necesarios para
acceder a las prestaciones estatuidas en el
presente título.
g) La instrumentación de normas y procedimientos
para dar cumplimiento a lo establecido en el art. 35.
h) El requerimiento de toda información periódica u
ocasional a los responsables de la declaración e
ingreso de los aportes y contribuciones, necesaria
para un adecuado cumplimiento de sus funciones
de control.
i) La concesión de las prestaciones establecidas en el
presente título.
j) El procedimiento para la tramitación de denuncias a
que se refiere el apart. 3º del inc. a) del art. 13(48) .
Esta enumeración es meramente enunciativa,
pudiendo el citado organismo realizar todas aquellas
funciones no especificadas que hagan al normal
ejercicio de sus facultades de administración del
Sistema Único de Seguridad Social.
450
Capítulo VII
Disposiciones Transitorias
Gradualismo de edad
Artículo 37.— La edad establecida en el art. 19,
inc. b) para el logro de la prestación básica universal,
se aplicará de acuerdo con la siguiente escala:
HOMBRES MUJERES
DESDE RELACIÓN DE RELACIÓN DE
AUTÓNOMOS AUTÓNOMOS
EL AÑO DEPENDENCIA DEPENDENCIA
1994 62 65 57 60
1996 63 65 59 60
1998 64 65 60 60
2001 65 65 60 60
2003 65 65 60 60
2005 65 65 60 60
2007 65 65 60 60
2009 65 65 60 60
2011 65 65 60 60
451
VIII. TENDENCIAS, CRISIS Y FUTURO DEL SISTEMA JUBILATORIO
Lo cierto es que los proyectos iniciales se frustraron. Los fondos de las AFJP —por
normas dictadas por el Estado— se invirtieron en títulos de la deuda pública
argentina que en el año 2001 cayeron en estado de cesación de pagos.
Si bien la recuperación a partir del año 2003 fue notable el Estado volvió a embestir
sobre ellas con la imposición de nuevas inversiones en títulos de la deuda pública
actual, y una nueva reforma volvió a ponderar como la mejor alternativa la estatal.
La Corte Suprema volvió a poner orden en el sistema jubilatorio a través del caso
"Badaro" imponiendo la movilidad de las prestaciones a través del índice de salarios
nivel general del INDEC impuesta al Estado por el art. 14 bis 3er. párrafo de la
Constitución Nacional.
El monto anual MOPRE previsto para 1998 fue de $ 80 (res. conj. del MTySS del
ME y OSP 54/1998 y 124/1998).
452
En cualquier caso, la Corte Suprema ha destacado que la movilidad de las
prestaciones impuesta por la CN (art. 14 bis, párr. 3º) es un imperativo dirigido al
Estado en cualquiera de sus tres poderes.
El art. 14 bis (CN) establece que el Estado debe garantizar jubilaciones y pensiones
móviles. Con ello, se ha discutido tanto en el plano normativo como en la
jurisprudencia los alcances y extensión de la actualización del monto de los haberes
jubilatorios del que gozan los pasivos (49) .
453
discrecionalidad que es fuente de litigios, que han redundado
en perjuicio de los justiciables y del adecuado funcionamiento
del Poder Judicial.
Se otorga a quien padezca una incapacidad superior al 66% porque se supone que
es equivalente a la invalidez total, y la persona no cuenta con ningún otro beneficio
jubilatorio o no puede acceder a la jubilación ordinaria (54) .
BIBLIOGRAFÍA
A. Bibliografía general
CORTE, NÉSTOR T., DE VIRGILIS, MIGUEL ANGEL, TABERNERO, RODOLFO
M.,Nuevo Sistema Previsional Argentino, Rubinzal-Culzoni, Santa
Fe, 1993.
DE FERRARI, FRANCISCO,Los Principios de la Seguridad Social, Depalma,
Buenos Aires, 1972.
454
DEVEALI, MARIO L.,Derecho Sindical y de la Previsión Social, Zavalía,
Buenos Aires, 1952.
B. Lecturas recomendadas
ETALA, JUAN JOSÉ,Derecho de la Seguridad Social, Ediar, Buenos Aires,
1966.
MOLES, R. R., "Pautas programáticas de la seguridad social en los
procesos de reconversión económica", en Estudios de la Seguridad
Social, nro. 72, Ginebra-Buenos Aires, 1992, p. 110.
BRITO PERET, JOSÉ I. - JAIME, RAÚL C., "Algunas observaciones al
proyecto de ley aprobado por la Cámara de Diputados sobre el
Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones", TySS, 1993, p. 665.
455
17. ¿En qué consiste la Prestación Compensatoria (PC) y cómo se
accede a ella?
18. ¿Qué es la Prestación Adicional por Permanencia (PAP) y cómo se
accede a ella?
19. ¿En qué consiste la Prestación Anual Complementaria (PAC) y
cuándo se liquida?
20. ¿Cuáles son las prestaciones para quien optó por el sistema mixto?
21. ¿En qué consiste el régimen de capitalización?
22. ¿Qué opciones tiene el beneficiario cuando se encuentra frente al
sistema de capitalización y se encuentra en condiciones de jubilarse?
23. ¿En qué consiste el sistema de renta vitalicia previsional?
24. ¿En qué consiste el régimen de retiro programado?
25. ¿En qué consiste el sistema de retiro fraccionado?
26. ¿Qué es y en qué consiste la jubilación anticipada y en qué casos
es posible recibirla?
27. ¿Cómo se calcula e integra la jubilación por invalidez?
28. ¿Cómo se integra y calcula la jubilación por edad avanzada?
29. ¿En qué consiste el beneficio jubilatorio por muerte del afiliado o
pensión?
30. ¿Es compatible la percepción de los haberes jubilatorios con el
regreso del jubilado al trabajo? ¿Cuáles son sus efectos?
31. ¿En qué consistió la crisis del sistema previsional y por cuál etapa
atraviesa actualmente?
456
cumplimiento del mandato previsto por el art. 14 bis de laConstitución Nacional. En
consecuencia, elimínase el actual régimen de capitalización, que será absorbido y
sustituido por el régimen de reparto, en las condiciones de la presente ley. Vigencia:
a partir de la fecha de su publicación en el Boletín Oficial).
(Nota Infoleg: por art. 13 de laLey N° 26.417B.O. 16/10/2008 se establece que se
sustituyen todas lasreferencias al Módulo Previsional (MOPRE) existentes en las
disposiciones legales y reglamentarias vigentes, las que quedarán reemplazadas
por una determinada proporción del haber mínimo garantizado a que se refiere el
art. 125 de laLey 24.241y sus modificatorias, según el caso que se trate.
La reglamentación dispondrá la autoridad de aplicación responsable para
determinar la equivalencia entre el valor del Módulo Previsional (MOPRE), y el del
haber mínimo garantizado a la fecha de vigencia de la ley de referencia. Ver art. 16
de la ley de referencia).
LIBRO PRIMERO — Sistema Integrado
de jubilaciones y pensiones
TITULO I — Disposiciones generales
CAPITULO I — Creación. Ambito de aplicación
Institución del sistema integrado de jubilaciones y pensiones
Art. 1º — Institúyese con alcance nacional y con sujeción a las normas de esta
ley, el sistema integrado de jubilaciones y pensiones (SIJP), que cubrirá las
contingencias de vejez, invalidez y muerte y se integrará al Sistema Unico de
Seguridad Social (SUSS).
Conforman este sistema: 1. Un régimen previsional público, fundamentado en el
otorgamiento de prestaciones por parte del Estado que se financiarán a través de
un sistema de reparto, en adelante también régimen de reparto, y 2. Un régimen
previsional basado en la capitalización individual, en adelante también régimen de
capitalización.
Incorporación obligatoria
Art. 2º — Están obligatoriamente comprendidas en el SIJP y sujetas a las
disposiciones que sobre afiliación establece esta ley y a las normas reglamentarias
que se dicten, las personas físicas mayores de dieciocho (18) años de edad que a
continuación se detallan:
a) Personas que desempeñen alguna de las actividades en relación de
dependencia que se enumeran en los apartados siguientes, aunque el contrato de
trabajo o la relación de empleo público fueren a plazo fijo:
1. Los funcionarios, empleados y agentes que en forma permanente o transitoria
desempeñen cargos, aunque sean de carácter electivo, en cualquiera de los
poderes del Estado nacional, sus reparticiones u organismos centralizados,
descentralizados o autárquicos, empresas del Estado, sociedades del Estado,
sociedades anónimas con participación estatal mayoritaria, sociedades de
economía mixta, servicios de cuentas especiales y obras sociales del sector público,
con exclusión del personal militar de las fuerzas armadas y del personal militarizado
o con estado policial de las fuerzas de seguridad y policiales.
2. El personal civil de las fuerzas armadas y de las fuerzas de seguridad y
policiales.
3. Los funcionarios, empleados y agentes que en forma permanente o transitoria
desempeñen cargos en organismos oficiales interprovinciales, o integrados por la
457
Nación y una o más provincias, cuyas remuneraciones se atiendan con fondos de
dichos organismos.
4. Los funcionarios, empleados y agentes civiles dependientes de los gobiernos y
municipalidades provinciales, a condición que previamente las autoridades
respectivas adhieran al SIJP, mediante convenio con el Poder Ejecutivo nacional.
5. Las personas que en cualquier lugar del territorio del país presten en forma
permanente, transitoria o eventual, servicios remunerados en relación de
dependencia en la actividad privada.
6. Las personas que en virtud de un contrato de trabajo celebrado o relación
laboral iniciada en la República, o de un traslado o comisión dispuestos por el
empleador, presten en el extranjero servicios de la naturaleza prevista en el apartado
anterior, siempre que dichas personas tuvieran domicilio real en el país al tiempo de
celebrarse el contrato, iniciarse la relación laboral o disponerse el traslado o
comisión.
7. En general, todas las personas que hasta la vigencia de la presente ley
estuvieran obligatoriamente comprendidas en el régimen nacional de jubilaciones y
pensiones por actividades no incluidas con carácter obligatorio en el régimen para
trabajadores autónomos.
Cuando se trate de socios en relación de dependencia con sociedades, se estará
a lo dispuesto en el inc. d);
b) Personas que por sí solas o conjunta o alternativamente con otras, asociadas
o no, ejerzan habitualmente en la República alguna de las actividades que a
continuación se enumeran, siempre que éstas no configuren una relación de
dependencia:
1. Dirección, administración o conducción de cualquier empresa, organización,
establecimiento o explotación con fines de lucro, o sociedad comercial o civil,
aunque por esas actividades no obtengan retribución, utilidad o ingreso alguno.
2. Profesión desempeñada por graduado en universidad nacional o en
universidad provincial o privada autorizada para funcionar por el Poder Ejecutivo, o
por quien tenga especial habilitación legal para el ejercicio de profesión universitaria
reglamentada.
4. Cualquier otra actividad lucrativa no comprendida en los apartados
precedentes;
c) Personas al servicio de las representaciones y agentes diplomáticos o
consulares acreditados en el país, como también el dependiente de organismos
internacionales que preste servicios en la República, si de conformidad con las
convenciones y tratados vigentes resultan aplicables a dicho personal las leyes de
jubilaciones y pensiones argentinas. Al personal que quede excluido le será de
aplicación lo dispuesto en el segundo párrafo del art. 4º;
d) Cuando se trate de socios de sociedades, a los fines de su inclusión obligatoria
en los incs. a) o b), o en ambos, serán de aplicación las siguientes normas:
1. No se incluirán obligatoriamente en el inc. a):
1.1. Los socios de sociedades de cualquier tipo cuya participación en el capital
sea igual o superior al porcentual que resulte de dividir el número cien (100) por el
número total de socios.
458
1.2. El socio comanditado único de las sociedades en comandita simple o por
acciones. Si hubiera más de un socio comanditado se aplicará lo dispuesto en el
punto anterior, tomando en consideración solamente el capital comanditado.
1.3. Los socios de las sociedades civiles y de las sociedades comerciales
irregulares o de hecho, aunque no se cumpla el requisito a que se refiere el punto
1.1.
1.4. Los socios de sociedades de cualquier tipo —aunque no estuvieran
comprendidos en los puntos anteriores—, cuando la totalidad de los integrantes de
la sociedad estén ligados por un vínculo de parentesco de hasta el segundo grado
de consanguinidad y/o afinidad.
2. Sin perjuicio de su inclusión en el inc. b), cuando un socio quede incluido
obligatoriamente en el inc. a) la sociedad y el socio estarán sujetos a las
obligaciones de aportes y contribuciones obligatorios por la proporción de la
remuneración y participación en las utilidades que el socio perciba y/o se le acrediten
en cuenta, en la medida que exceda el monto que le hubiera correspondido de
conformidad con su participación en el capital social.
Incorporación voluntaria
Art. 3º— La incorporación al SIJP es voluntaria para las personas mayores de
dieciocho (18) años de edad que a continuación se detallan:
a) Con las obligaciones y beneficios que corresponden a los incluidos en el inc. a)
del artículo anterior:
1. Los directores de sociedades anónimas por las asignaciones que perciban en
la misma sociedad por actividades especialmente remuneradas que configuren una
relación de dependencia.
2. Los socios de sociedades de cualquier tipo que no resulten incluidos
obligatoriamente conforme a lo dispuesto en el inc. d) del artículo anterior;
b) Con las obligaciones y beneficios que corresponden a los incluidos en el inc. b)
del artículo anterior:
1. Los miembros de consejos de administración de cooperativas que no perciban
retribución alguna por esas funciones, socios no gerentes de sociedades de
responsabilidad limitada, síndicos de cualquier sociedad y fiduciarios.
2. Los titulares de condominios y de sucesiones indivisas que no ejerzan la
dirección, administración o conducción de la explotación común.
3. Los miembros del clero y de organizaciones religiosas pertenecientes al culto
católico apostólico romano, u otros inscritos en el Registro Nacional de Cultos.
4. Las personas que ejerzan las actividades mencionadas en el art. 2º, inc. b),
apart. 2, y que por ellas se encontraren obligatoriamente afiliadas a uno o más
regímenes jubilatorios provinciales para profesionales, como asimismo aquellas que
ejerzan una profesión no académica autorizada con anterioridad a la promulgación
de esta ley. Esta incorporación no modificará la obligatoriedad que dimana de los
respectivos regímenes locales.
5. Las amas de casa que decidan incorporarse voluntariamente al Sistema
Integrado de Jubilaciones y Pensiones lo harán en la categoría mínima de aportes,
pudiendo optar por cualquier otra categoría superior. (Inciso sustituido por art. 1º de
laley 24.347B.O. 28/6/1994 ).
Excepción
459
Art. 4º — Quedan exceptuados del SIJP los profesionales, investigadores,
científicos y técnicos contratados en el extranjero para prestar servicios en el país
por un plazo no mayor de dos (2) años y por una sola vez, a condición que no tengan
residencia permanente en la República y estén amparados contra las contingencias
de vejez, invalidez y muerte por las leyes del país de su nacionalidad o residencia
permanente. La solicitud de exención deberá ser formulada ante la autoridad de
aplicación por el interesado o su empleador.
La precedente exención no impedirá la afiliación a este sistema, si el contratado
y el empleador manifestaren su voluntad expresa en tal sentido, o aquél efectuare
su propio aporte y la contribución correspondiente al empleador.
Las disposiciones precedentes no modifican las contenidas en los convenios
sobre seguridad social celebrados por la República con otros países, ni las de la ley
17.514.
(Nota Infoleg: por art. 5º de laley Nº 26.566B.O. 24/12/2009 se amplía a cuatro (4)
años, respecto del personal indicado en el primer párrafo del art. 4º de la norma de
referencia, el plazo establecido en el presente artículo. Vigencia: a partir del día de
su publicación en el Boletín Oficial y surtirán efecto para los hechos imponibles que
se perfeccionen a partir del primer día del mes siguiente al de dicha publicación. )
Actividades simultáneas
Art. 5º — La circunstancia de estar también comprendido en otro régimen
jubilatorio nacional, provincial o municipal, así como el hecho de gozar de cualquier
jubilación, pensión o retiro, no eximen de la obligatoriedad de efectuar aportes y
contribuciones a este sistema, salvo en los casos expresamente determinados en la
presente ley.
Las personas que ejerzan en forma simultánea más de una actividad de las
comprendidas en los incs. a), b), o c) del art. 2º, así como los empleadores en su
caso, contribuirán obligatoriamente por cada una de ellas.
CAPITULO II — Remuneración, aportes
y contribuciones
Concepto de remuneración
Art. 6º — Se considera remuneración, a los fines del SIJP, todo ingreso que
percibiere el afiliado en dinero o en especie susceptible de apreciación pecuniaria,
en retribución o compensación o con motivo de su actividad personal, en concepto
de sueldo, sueldo anual complementario, salario, honorarios, comisiones,
participación en las ganancias, habilitación, propinas, gratificaciones y suplementos
adicionales que tengan el carácter de habituales y regulares, viáticos y gastos de
representación, excepto en la parte efectivamente gastada y acreditada por medio
de comprobantes, y toda otra retribución, cualquiera fuere la denominación que se
le asigne, percibida por servicios ordinarios o extraordinarios prestados en relación
de dependencia.
La autoridad de aplicación determinará las condiciones en que los viáticos y
gastos de representación no se considerarán sujetos a aportes ni contribuciones, no
obstante la inexistencia total o parcial de comprobantes que acrediten el gasto.
Las propinas y las retribuciones en especie de valor incierto serán estimadas por
el empleador. Si el afiliado estuviera disconforme, podrá reclamar ante la autoridad
de aplicación, la que resolverá teniendo en cuenta la naturaleza y modalidad de la
actividad y de la retribución. Aun mediando conformidad del afiliado, la autoridad de
aplicación podrá rever la estimación que no considerara ajustada a estas pautas.
460
Se consideran asimismo remuneración las sumas a distribuir a los agentes de la
administración pública o que éstos perciban en carácter de:
1. Premio estímulo, gratificaciones u otros conceptos de análogas características.
En este caso también las contribuciones estarán a cargo de los agentes, a cuyo
efecto antes de proceder a la distribución de dichas sumas se deberá retener el
importe correspondiente a la contribución.
2. Cajas de empleados o similares, cuando ello estuviere autorizado. En este caso
el organismo o entidad que tenga a su cargo la recaudación y distribución de estas
sumas deberá practicar los descuentos correspondientes a los aportes personales
y depositarlos dentro del plazo pertinente.
Conceptos excluidos
Art. 7º — No se consideran remuneración las asignaciones familiares, las
indemnizaciones derivadas de la extinción del contrato de trabajo, por vacaciones
no gozadas y por incapacidad permanente provocada por accidente del trabajo o
enfermedad profesional, las prestaciones económicas por desempleo, ni las
asignaciones pagadas en concepto de becas. Tampoco se considera remuneración
las sumas que se abonen en concepto de gratificaciones vinculadas con el cese de
la relación laboral en el importe que exceda del promedio anual de las percibidas
anteriormente en forma habitual y regular.
Renta imponible
Art. 8º — Los trabajadores autónomos efectuarán los aportes previsionales
obligatorios establecidos en el art. 10, sobre los niveles de rentas de referencia
calculados en base a categorías que fijarán las normas reglamentarias de acuerdo
con las siguientes pautas:
a) Capacidad contributiva;
b) La calidad de sujeto o no en el impuesto al valor agregado y en su caso, su
condición de responsable inscripto, de responsable no inscripto o no responsable
en dicho impuesto.
(Nota Infoleg: por art. 3° de laley N° 26.417B.O. 16/10/2008 se establece que las
rentas de referencia que se establecen en el art. 8º de laley 24.241y sus
modificatorias se ajustarán conforme la evolución del índice previsto en el art. 32 de
la mencionada ley, con la periodicidad que establezca el Poder Ejecutivo nacional.)
Base imponible
Art. 9º — A los fines del cálculo de los aportes y contribuciones correspondientes
al Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones (SIJP) las remuneraciones no
podrán ser inferiores al importe equivalente a tres (3) veces el valor del módulo
previsional (MOPRE) definido en el art. 21. A su vez, a los fines exclusivamente del
cálculo de los aportes previstos en los incs. a) y c) del art. 10, la mencionada base
imponible previsional tendrá un límite máximo equivalente a setenta y cinco (75)
veces el valor del módulo previsional (MOPRE).
Si un trabajador percibe simultáneamente más de una remuneración o renta como
trabajador en relación de dependencia o autónomo, cada remuneración o renta será
computada separadamente a los efectos del límite inferior establecido en el párrafo
anterior. En función de las características particulares de determinadas actividades
en relación de dependencia, la reglamentación podrá establecer excepciones a lo
dispuesto en el presente párrafo.
Facúltase al Poder Ejecutivo Nacional a modificar la base imponible establecida
en el primer párrafo del presente artículo, proporcionalmente al incremento que se
461
aplique sobre el haber máximo de las prestaciones a que refiere el inc. 3) del art. 9º
de la ley Nº 24.463, texto según decreto Nº 1199/04.
(Artículo sustituido por art. 1° de laLey N° 26.222,B.O. 8/3/2007.)
(Nota Infoleg: por art. 10 de laley N° 26.417B.O. 16/10/2008 se establece que la
base imponible máxima prevista en el primer párrafo del presente artículo, se
ajustará conforme la evolución del índice previsto en el art. 32 de la misma.)
(Nota Infoleg: por art. 5° deldecreto N° 279/2008B.O. 21/2/2008 se sustituye a
partir del 1º de marzo de 2008 y del 1º de julio de 2008, el límite máximo que hace
referencia el presente artículo para el cálculo de los aportes previstos en los incs. a)
y c) del art. 10, el cual tendrá un monto equivalente a noventa con setenta
centésimos (90,70) de veces el valor del módulo previsional (MOPRE), y noventa y
siete con cincuenta centésimos (97,50) de veces el valor del módulo previsional
(MOPRE),respectivamente.)
(Nota Infoleg: por art. 5° deldecreto N° 1346/2007B.O. 5/10/2007 se sustituye a
partir del 1º de septiembre de 2007 el límite máximo para el cálculo de los aportes
previstos en los incs. a) y c) del art. 10, el cual tendrá un monto equivalente a
ochenta y cuatro con trescientos setenta y cinco milésimos (84,375) de veces el
valor del módulo previsional (MOPRE).)
Aportes y contribuciones obligatorias
Art. 10. — Los aportes y contribuciones obligatorios al SIJP se calcularán
tomando como base las remuneraciones y rentas de referencia, y serán los
siguientes:
a) Aporte personal de los trabajadores en relación de dependencia comprendidos
en este sistema;
b) Contribución a cargo de los empleadores;
c) Aporte personal de los trabajadores autónomos comprendidos en el presente
sistema.
Porcentaje de aportes y contribuciones
Art. 11. — El aporte personal de los trabajadores en relación de dependencia será
del once por ciento (11 %), y la contribución a cargo de los empleadores del dieciséis
por ciento (16 %).
El aporte personal de los trabajadores autónomos será del veintisiete por ciento
(27 %).
Los aportes y contribuciones obligatorios serán ingresados a través del SUSS. A
tal efecto, los mismos deberán ser declarados e ingresados por el trabajador
autónomo o por el empleador en su doble carácter de agente de retención de las
obligaciones a cargo de los trabajadores y de contribuyente al SIJP, según
corresponda, en los plazos y con las modalidades que establezca la autoridad de
aplicación.
CAPITULO III — Obligaciones de los empleadores,
de los afiliados y de los beneficiarios
Obligaciones de los empleadores
Art. 12. — Son obligaciones de los empleadores, sin perjuicio de las demás
establecidas en la presente ley:
462
a) Inscribirse como tales ante la autoridad de aplicación y comunicar a la misma
toda modificación en su situación como empleadores, en los plazos y con las
modalidades que dicha autoridad establezca;
b) Dar cuenta a la autoridad de aplicación de las bajas que se produzcan en el
personal;
c) Practicar en las remuneraciones los descuentos correspondientes al aporte
personal, y depositarlos a la orden del SUSS;
d) Depositar en la misma forma indicada en el inciso anterior las contribuciones a
su cargo;
e) Remitir a la autoridad de aplicación las planillas de sueldos y aportes
correspondientes al personal;
f) Suministrar todo informe y exhibir los comprobantes justificativos que la
autoridad de aplicación les requiera en ejercicio de sus atribuciones, y permitir las
inspecciones, investigaciones, comprobaciones y compulsas que aquélla ordene en
los lugares de trabajo, libros, anotaciones, papeles y documentos.
g) Otorgar a los afiliados y beneficiarios y sus derechohabientes, cuando éstos lo
soliciten, y en todo caso a la extinción de la relación laboral, las certificaciones de
los servicios prestados, remuneraciones percibidas y aportes retenidos, y toda otra
documentación necesaria para el reconocimiento de servicios u otorgamiento de
cua lquier prestación;
h) Requerir de los trabajadores comprendidos en el SIJP, al comienzo de la
relación laboral, en los plazos y con las modalidades que la autoridad de aplicación
establezca, la presentación de una declaración jurada escrita de si son o no
beneficiarios de jubilación, pensión, retiro o prestación no contributiva, con
indicación, en caso afirmativo, del organismo otorgante y datos de individualización
de la prestación;
i) Denunciar a la autoridad de aplicación todo hecho o circunstancia concerniente
a los trabajadores, que afecten o puedan afectar el cumplimiento de las obligaciones
que a éstos y a los empleadores imponen las leyes nacionales de previsión;
j) En general, dar cumplimiento en tiempo y forma a las demás disposiciones que
la presente ley establece, o que la autoridad de aplicación disponga.
Las reparticiones y organismos del Estado mencionados en el apart. 1 del inc. a)
del art. 2º, están también sujetos a las obligaciones enumeradas precedentemente.
Obligaciones de los afiliados y de los beneficiarios
Art. 13 . —
a) Son obligaciones de los afiliados en relación de dependencia, sin perjuicio de
las demás establecidas en la presente ley:
1. Suministrar los informes requeridos por la autoridad de aplicación, referentes a
su situación frente a las leyes de previsión.
2. Presentar al empleador la declaración jurada a la que se refiere el inc. h) del
art. 12, y actualizar la misma cuando adquieran el carácter de beneficiarios de
jubilación, pensión, retiro o prestación no contributiva, en el plazo y con las
modalidades que la autoridad de aplicación establezca.
3. Denunciar a la autoridad de aplicación todo hecho o circunstancia que configure
incumplimiento por parte del empleador a las obligaciones establecidas por las leyes
nacionales de jubilaciones y pensiones.
463
La autoridad de aplicación, en un plazo no mayor de 45 días, deberá investigar
los hechos denunciados, dictar resolución desestimando la denuncia o imponiendo
las sanciones pertinentes y efectuar la denuncia penal, según corresponda, y
notificar fehacientemente al denunciante todo lo actuado y resuelto. El funcionario
público que no diera cumplimiento a las obligaciones establecidas en este inciso
incurrirá en falta grave.
b) Son obligaciones de los afiliados autónomos, sin perjuicio de las demás
establecidas en la presente ley:
1. Depositar el aporte a la orden del SUSS.
2. Suministrar todo informe referente a su situación frente a las leyes de previsión
y exhibir los comprobantes y justificativos que la autoridad de aplicación les requiera
en ejercicio de sus atribuciones, y permitir las inspecciones, investigaciones,
comprobaciones y compulsas que aquélla ordene en los lugares de trabajo, libros,
anotaciones, papeles y documentos.
3. En general, dar cumplimiento en tiempo y forma a las demás disposiciones que
la presente ley establece, o que la autoridad de aplicación disponga;
c) Son obligaciones de los beneficiarios, sin perjuicio de las demás establecidas
en la presente ley:
1. Suministrar los informes requeridos por la autoridad de aplicación, referentes a
su situación frente a las leyes de previsión.
2. Comunicar a la autoridad de aplicación toda situación prevista por las
disposiciones legales, que afecte o pueda afectar el derecho a la percepción total o
parcial de la prestación que gozan.
3. Presentar al empleador la declaración jurada respectiva en el caso que
volvieren a la actividad.
Si el beneficiario fuere incapaz, el cumplimiento de las obligaciones
precedentemente establecidas incumbe a su representante legal.
Si existiera incompatibilidad total o limitada entre el goce de la prestación y el
desempeño de la actividad, y el beneficiario omitiere denunciar esta circunstancia,
a partir del momento en que la autoridad de aplicación tome conocimiento de la
misma, se suspenderá o reducirá el pago de la prestación, según corresponda. El
beneficiario deberá además reintegrar lo cobrado indebidamente en concepto de
haberes previsionales, con los accesorios correspondientes, importe que será
deducido íntegramente de la prestación que tuviere derecho a percibir, si continuare
en actividad; en caso contrario se le formulará cargo en los términos del inc. d) del
art. 14.
El empleador que conociendo que el beneficiario se halla en infracción a las
normas sobre incompatibilidad no denunciara esta circunstancia a la autoridad de
aplicación, se hará pasible de una multa equivalente a diez (10) veces lo percibido
indebidamente por el beneficiario en concepto de haberes previsionales. El hecho
de que el empleador no practique las retenciones en concepto de aportes hace
presumir, cuando el trabajador fuere beneficiario de prestación previsional, que
aquél conocía la circunstancia señalada precedentemente.
CAPITULO IV — Caracteres de las prestaciones
Caracteres de las prestaciones
Art. 14 . — Las prestaciones que se acuerden por el SIJP reúnen los siguientes
caracteres:
464
a) Son personalísimas, y sólo corresponden a sus titulares;
b) No pueden ser enajenadas ni afectadas a terceros por derecho; alguno, salvo
las prestaciones mencionadas en los incs. a) y b) del art. 17, las que previa
conformidad formal y expresa de los beneficiarios, pueden ser afectadas a favor de
organismos públicos, asociaciones sindicales de trabajadores con personería
gremial, asociaciones de empleadores, obras sociales, cooperativas, mutuales y
entidades bancarias y financieras comprendidas en la ley Nº 21.526, con las cuales
los beneficiarios convengan el anticipo de las prestaciones o el otorgamiento de
créditos. Las deducciones por el pago de obligaciones dinerarias no podrán exceder
del cuarenta por ciento (40%) del haber mensual de la prestación resultante del
previo descuento de las retenciones impuestas por las leyes;
Fíjase un límite máximo para el costo de los créditos otorgados a través de la
operación del sistema de código de descuento a favor de terceras entidades, en la
forma de Costo Financiero Total (C.F.T.) expresado como Tasa Efectiva Anual
(T.E.A.), que permita determinar la cuota mensual final a pagar por los beneficiarios
de los mismos, la cual incluirá el importe abonado en concepto de cuota social, los
cargos, impuestos y erogaciones por todo concepto. El C.F.T. máximo no podrá
exceder en un cinco por ciento (5%) adicional la tasa informada mensualmente por
el Banco de la Nación Argentina como aplicable a las operaciones de préstamos
personales para Jubilados y Pensionados del Sistema Integrado Previsional
Argentino, que sean reembolsados a través del sistema de código de
descuento. (Párrafo incorporado por art. 1° deldecreto N° 246/2011B.O. 22/12/2011.
Vigencia: a partir del día de su publicación en el Boletín Oficial. Ver aplicación art. 4°
de la misma norma.)
(Inciso sustituido por art. 1º deldecreto Nº 1099/2000B.O. 27/11/2000.)
c) Son inembargables, con la salvedad de las cuotas por alimentos y
litisexpensas;
d) Las prestaciones del régimen de reparto están sujetas a las deducciones que
las autoridades judiciales y administrativas competentes dispongan en concepto de
cargos provenientes de créditos a favor de organismos de seguridad social o por la
percepción indebida de haberes de jubilaciones, pensiones, retiros o prestaciones
no contributivas. Dichas deducciones no podrán exceder del veinte por ciento (20
%) del haber mensual de la prestación, salvo cuando en razón del plazo de duración
de ésta no resultara posible cancelar el cargo mediante ese porcentaje, en cuyo
caso la deuda se prorrateará en función de dicho plazo;
e) Son imprescriptibles, salvo las establecidas en el art. 17, que se regirán por las
normas del art. 82 de la ley 18.037 (texto ordenado 1976);
f) Sólo se extinguen por las causas previstas por la ley.
Todo acto jurídico que contraríe lo dispuesto precedentemente será nulo y sin
valor alguno.
Reapertura del procedimiento. Nulidad
Art. 15 . — Cuando hubiere recaído resolución judicial o administrativa firme, que
denegare en todo o en parte el derecho reclamado, se estará al contenido de la
misma. Si como consecuencia de la reapertura del procedimiento, frente a nuevas
invocaciones, se hiciera lugar al reconocimiento de este derecho, se considerará
como fecha de solicitud la del pedido de reapertura del procedimiento.
Cuando la resolución otorgante de la prestación estuviere afectada de nulidad
absoluta que resultara de hechos o actos fehacientemente probados, podrá ser
465
suspendida, revocada, modificada o sustituida por razones de ilegitimidad en sede
administrativa, mediante resolución fundada, aunque la prestación se hallare en
curso de pago.
(Verdecreto Nº 1306/2000B.O. 3/1/2001, abrogado por art. 18 de laley N°
26.222B.O. 8/3/2007, que incorporó el art. 15 bis pero cuya entrada en vigencia se
suspendió en virtud de una resolución judicial pordecreto Nº 438/01B.O. 19/04/2001
—que estableció como fecha de entrada en vigencia de las disposiciones deldecreto
Nº 1306 del 29 de diciembre de 2000, que no hubieran tenido efecto hasta el 16 de
marzo de 2001 inclusive, el primer día del tercer mes siguiente a aquel en que quede
firme la sentencia que, en su caso, revoque la medida cautelar dictada en el
Expediente Judicial Nº 700.027/2001 del registro de la Cámara Federal de la
Seguridad Social—.)
TITULO II — Régimen previsional público
CAPITULO I — Garantía. Financiamiento. Prestaciones
Naturaleza del Régimen y Garantía del Estado
Art. 16 . —
1. El régimen público es un régimen de reparto asistido, basado en el principio de
solidaridad.
Sus prestaciones serán financiadas con los recursos enumerados en el art. 18 de
esa ley.
2. El Estado Nacional garantiza el otorgamiento y pago de las prestaciones
establecidas en este Capítulo, hasta el monto de los créditos presupuestarios
expresamente comprometidos para su financiamiento por la respectiva Ley de
Presupuesto.
(Artículo sustituido por art. 2° de laley Nº 24.463B.O. 30/3/1995. Vigencia: a partir
del día de su publicación en el Boletín Oficial).
Prestaciones
Art. 17 . — El régimen instituido en el presente título otorgará las siguientes
prestaciones:
a) Prestación básica universal;
b) Prestación compensatoria;
c) Retiro por invalidez;
d) Pensión por fallecimiento;
e) Prestación adicional por permanencia.
f) Prestación por edad avanzada (Inciso incorporado por art. 3º de laley Nº
24.463B.O. 30/3/1995. Vigencia: a partir del día de su publicación en el Boletín
Oficial).
La Ley de Presupuesto determinará el importe mínimo y máximo de las
prestaciones a cargo del régimen previsional público. Ningún beneficiario tendrá
derecho a recibir prestaciones por encima del tope máximo legalmente
determinado (Párrafo incorporado por art. 3º de laley Nº 24.463B.O. 30/3/1995.
Vigencia: a partir del día de su publicación en el Boletín Oficial).
(Verdecreto Nº 1306/2000B.O. 3/1/2001, abrogado por art. 18 de laley N°
26.222B.O. 8/3/2007, que modificó el presente artículo y cuya entrada en vigencia
se suspendió en virtud de una resolución judicial pordecreto Nº 438/01B.O.
466
19/04/2001 —que estableció como fecha de entrada en vigencia de las
disposiciones deldecreto Nº 1306 del 29 de diciembre de 2000, que no hubieran
tenido efecto hasta el 16 de marzo de 2001 inclusive, el primer día del tercer mes
siguiente a aquel en que quede firme la sentencia que, en su caso, revoque la
medida cautelar dictada en el Expediente Judicial Nº 700.027/2001 del registro de
la Cámara Federal de la Seguridad Social—.)
Financiamiento
Art. 18 . — Las prestaciones del régimen previsional público serán financiadas
exclusivamente con los siguientes recursos:
a) Los aportes personales de los afiliados comprendidos en el régimen previsional
público;
b) Las contribuciones a cargo de los empleadores, establecidas en el art. 11 de
esta ley;
c) Dieciséis (16) puntos de los veintisiete (27) correspondientes a los aportes de
los trabajadores autónomos; (Nota Infoleg: por art. 10 de laLey N° 26.425B.O.
9/12/2008 se establece que la totalidad de los aportes correspondientes a los
trabajadores autónomos financiará las prestaciones del régimen previsional público,
modificándose, en tal sentido, el presente inc. c). Vigencia: a partir de la fecha de su
publicación en el Boletín Oficial.)
d) La recaudación del Impuesto sobre los Bienes Personales no incorporados al
Proceso Económico o aquel que lo sustituya en el futuro, y otros tributos de
afectación especifica al sistema jubilatorio;
e) Los recursos adicionales que anualmente fije el Congreso de la Nación en la
Ley de Presupuesto;
f) Intereses, multas y recargos;
g) Rentas provenientes de inversiones;
h) Todo otro recurso que legalmente corresponda ingresar al régimen previsional
público.
(Artículo sustituido por art. 4º de laley Nº 24.463B.O. 30/3/1995. Vigencia: a partir
del día de su publicación en el Boletín Oficial).
CAPITULO II — Prestación básica universal
Requisitos
Art. 19. — Tendrán derecho a la prestación básica universal (PBU) y a los demás
beneficios establecidos por esta ley, los afiliados:
a) Hombres que hubieran cumplido sesenta y cinco (65) años de edad;
b) Mujeres que hubieran cumplido sesenta (60) años de edad;
c) Acrediten treinta (30) años de servicios con aportes computables en uno o más
regímenes comprendidos en el sistema de reciprocidad.
En cualquiera de los regímenes previstos en esta ley, las mujeres podrán optar
por continuar su actividad laboral hasta los sesenta y cinco (65) años de edad; en
este supuesto se aplicará la escala del art. 128.
Al único fin de acreditar el mínimo de servicios necesarios para el logro de la
prestación básica universal se podrá compensar el exceso de edad con la falta de
servicios, en la proporción de dos (2) años de edad excedentes por uno (1) de
servicios faltantes.
467
A los efectos de cumplimentar los requisitos establecidos precedentemente, se
aplicarán las disposiciones de los arts. 37 y 38, respectivamente.
(Verdecreto 1306/2000B.O. 3/1/2001, abrogado por art. 18 de laley 26.222B.O.
8/3/2007, que modificó el presente artículo y cuya entrada en vigencia se suspendió
en virtud de una resolución judicial pordecreto 438/01B.O. 19/04/2001 —que
estableció como fecha de entrada en vigencia de las disposiciones deldecreto Nº
1306 del 29 de diciembre de 2000, que no hubieran tenido efecto hasta el 16 de
marzo de 2001 inclusive, el primer día del tercer mes siguiente a aquel en que quede
firme la sentencia que, en su caso, revoque la medida cautelar dictada en el
Expediente Judicial Nº 700.027/2001 del registro de la Cámara Federal de la
Seguridad Social—).
Haber de la prestación
Art. 20 . — El monto del haber mensual de la Prestación Básica Universal se
establece en la suma de pesos trescientos veintiséis ($ 326).
(Artículo sustituido por art. 4° de laley 26.417B.O. 16/10/2008. Vigencia: la
reglamentación establecerá las fechas a partir de las cuales comenzarán a regir las
distintas normas incluidas en la presente ley.)
Módulo previsional(Título sustituido por art. 1º deldecreto 833/97B.O. 29/8/1997
Vigencia: a partir del día de su publicación en el Boletín Oficial).
Aporte medio previsional obligatorio
Art. 21. — (Artículo derogado por art. 5° de laley 26.417B.O. 16/10/2008.
Vigencia: la reglamentación establecerá las fechas a partir de las cuales
comenzarán a regir las distintas normas incluidas en la presente ley).
Cómputo de servicios
Art. 22 . — A los fines del art. 19, inc. c), serán computables los servicios
comprendidos en el presente sistema, como también los prestados con anterioridad.
Dicho cómputo comprenderá exclusivamente las actividades desarrolladas hasta el
momento de solicitar la prestación básica universal.
CAPITULO III — Prestación compensatoria
Requisitos
Art. 23 . — Tendrán derecho a la prestación compensatoria, los afiliados que:
a) Acrediten los requisitos para acceder a la prestación básica universal;
b) Acrediten servicios con aportes comprendidos en el sistema de reciprocidad
jubilatorio, prestados hasta la fecha de vigencia del presente libro;
c) No se encuentren percibiendo retiro por invalidez, cualquiera fuere el régimen
otorgante.
(Verdecreto 1306/2000B.O. 3/1/2001, abrogado por art. 18 de laley 26.222B.O.
8/3/2007, que derogó el presente artículo pero cuya entrada en vigencia se
suspendió en virtud de una resolución judicial pordecreto 438/01B.O. 19/4/2001 —
que estableció como fecha de entrada en vigencia de las disposiciones deldecreto
1306 del 29 de diciembre de 2000, que no hubieran tenido efecto hasta el 16 de
marzo de 2001 inclusive, el primer día del tercer mes siguiente a aquel en que quede
firme la sentencia que, en su caso, revoque la medida cautelar dictada en el
Expediente Judicial Nº 700.027/2001 del registro de la Cámara Federal de la
Seguridad Social—.)
Haber de la prestación
468
Art. 24 . — El haber mensual de la prestación compensatoria se determinará de
acuerdo con las siguientes normas:
a) Si todos los servicios con aportes computados lo fueren en relación de
dependencia, el haber será equivalente al uno y medio por ciento (1,5%) por cada
año de servicio con aportes o fracción mayor de seis (6) meses, hasta un máximo
de treinta y cinco (35) años, calculado sobre el promedio de remuneraciones sujetas
a aportes y contribuciones actualizadas y percibidas durante el período de diez (10)
años inmediatamente anterior a la cesación del servicio. No se computarán los
períodos en que el afiliado hubiere estado inactivo, y consecuentemente no hubiere
percibido remuneraciones.
Facúltase a la Secretaría de Seguridad Social del Ministerio de Trabajo, Empleo
y Seguridad Social a dictar las normas reglamentarias que establecerán los
procedimientos de cálculo del correspondiente promedio. (Inciso a) sustituido por
art. 12 de laley 26.417B.O. 16/10/2008. Vigencia: la reglamentación establecerá las
fechas a partir de las cuales comenzarán a regir las distintas normas incluidas en la
presente ley) ;
b) Si todos los servicios con aportes computados fueren autónomos, el haber será
equivalente a un uno y medio por ciento (1,5 %) por cada año de servicios con
aportes, o fracción mayor de seis (6) meses, hasta un máximo de treinta y cinco (35)
años, calculado sobre el promedio mensual de los montos actualizados de las
categorías en que revistó el afiliado, ponderado por el tiempo con aportes
computado en cada una de ellas;
c) Si se computaren sucesiva o simultáneamente servicios con aportes en relación
de dependencia y autónomos, el haber se establecerá sumando el que resulte para
los servicios en relación de dependencia y el correspondiente a los servicios
autónomos, ambos en proporción al tiempo computado para cada clase de servicios.
Si el período computado excediera de treinta y cinco (35) años, a los fines de este
inciso, se considerarán los treinta y cinco (35) años más favo rables.
Para determinar el haber de la prestación se tomarán en cuenta únicamente
servicios de los indicados en el inc. b) del artículo anterior.
(Artículo sustituido por art. 1º de laley Nº 24.347B.O. 28/6/1994).
(Verdecreto 1306/2000B.O. 3/1/2001, abrogado por art. 18 de laley 26.222B.O.
8/3/2007, que derogó el presente artículo pero cuya entrada en vigencia se
suspendió en virtud de una resolución judicial pordecreto 438/01B.O. 19/4/2001 —
que estableció como fecha de entrada en vigencia de las disposiciones deldecreto
1306 del 29 de diciembre de 2000, que no hubieran tenido efecto hasta el 16 de
marzo de 2001 inclusive, el primer día del tercer mes siguiente a aquel en que quede
firme la sentencia que, en su caso, revoque la medida cautelar dictada en el
Expediente Judicial Nº 700.027/2001 del registro de la Cámara Federal de la
Seguridad Social—.)
Promedio de las remuneraciones
Art. 25 . — Para establecer el promedio de las remuneraciones no se considerará
el sueldo anual complementario ni los importes que en virtud de lo establecido en el
segundo párrafo del art. 9º excedan el máximo fijado en el primer párrafo del mismo
artículo.
(Verdecreto 1306/2000B.O. 3/1/2001, abrogado por art. 18 de laley 26.222B.O.
8/3/2007, que derogó el presente artículo pero cuya entrada en vigencia se
suspendió en virtud de una resolución judicial pordecreto 438/01B.O. 19/4/2001 —
469
que estableció como fecha de entrada en vigencia de las disposiciones deldecreto
1306 del 29 de diciembre de 2000, que no hubieran tenido efecto hasta el 16 de
marzo de 2001 inclusive, el primer día del tercer mes siguiente a aquel en que quede
firme la sentencia que, en su caso, revoque la medida cautelar dictada en el
Expediente Judicial Nº 700.027/2001 del registro de la Cámara Federal de la
Seguridad Social—.)
Haber máximo
Art. 26 . — El haber máximo de la prestación compensatoria será equivalente a
una (1) vez el AMPO por cada año de servicios con aportes computados.
(Verdecreto 1306/2000B.O. 3/1/2001, abrogado por art. 18 de laley 26.222B.O.
8/3/2007, que derogó el presente artículo pero cuya entrada en vigencia se
suspendió en virtud de una resolución judicial pordecreto 438/01B.O. 19/4/2001 —
que estableció como fecha de entrada en vigencia de las disposiciones deldecreto
1306 del 29 de diciembre de 2000, que no hubieran tenido efecto hasta el 16 de
marzo de 2001 inclusive, el primer día del tercer mes siguiente a aquel en que quede
firme la sentencia que, en su caso, revoque la medida cautelar dictada en el
Expediente Judicial Nº 700.027/2001 del registro de la Cámara Federal de la
Seguridad Social—.)
CAPITULO IV — Prestaciones de retiro por invalidez
y de pensión por fallecimiento
Normas aplicables
Art. 27 . — (Párrafos 1°, 2°, 3° y 4° vetados por art. 1° deldecreto 2091/1993B.O.
18/10/1993.)
En ningún caso la prestación establecida en este artículo será superior al haber
de las prestaciones establecido en el art. 28.
Las normas reglamentarias establecerán el procedimiento a seguir relacionado
con la determinación de la invalidez en el caso de los afiliados que hubieran ejercido
la opción por el régimen de reparto, el que deberá ser compatible en lo pertinente,
con lo dispuesto en el capítulo II del título III.
Las prestaciones por invalidez o fallecimiento a otorgarse a los beneficiarios que
opten por permanecer en el régimen de reparto, serán equivalentes a las que se
establece en los arts. 97 y 98.
(Verdecreto 1306/2000B.O. 3/1/2001, abrogado por art. 18 de laley 26.222B.O.
8/3/2007, que derogó el presente artículo pero cuya entrada en vigencia se
suspendió en virtud de una resolución judicial pordecreto 438/01B.O. 19/4/2001 —
que estableció como fecha de entrada en vigencia de las disposiciones deldecreto
1306 del 29 de diciembre de 2000, que no hubieran tenido efecto hasta el 16 de
marzo de 2001 inclusive, el primer día del tercer mes siguiente a aquel en que quede
firme la sentencia que, en su caso, revoque la medida cautelar dictada en el
Expediente Judicial Nº 700.027/2001 del registro de la Cámara Federal de la
Seguridad Social—.)
Haber de las prestaciones
Art. 28. — El haber de las prestaciones mencionadas en el artículo anterior se
determinará de acuerdo con las siguientes normas:
a) El retiro por invalidez, según lo establecido en el art. 97;
b) La pensión por fallecimiento del afiliado en actividad, según lo establecido en
el apart. 2 del art. 98;
470
c) La pensión por fallecimiento del beneficiario, establecida en el segundo párrafo
del artículo anterior, según las disposiciones del apart. 3 del art. 98.
Pago de las prestaciones
Art. 29 . — Las prestaciones indicadas en el primer párrafo del art. 27, y la pensión
derivada de la prestación mencionada en el inc. c) del art. 17, serán abonadas a los
beneficiarios en forma directa por el SUSS.
(Verdecreto 1306/2000B.O. 3/1/2001, abrogado por art. 18 de laley 26.222B.O.
8/3/2007, que derogó el presente artículo pero cuya entrada en vigencia se
suspendió en virtud de una resolución judicial pordecreto 438/01B.O. 19/4/2001 —
que estableció como fecha de entrada en vigencia de las disposiciones deldecreto
1306 del 29 de diciembre de 2000, que no hubieran tenido efecto hasta el 16 de
marzo de 2001 inclusive, el primer día del tercer mes siguiente a aquel en que quede
firme la sentencia que, en su caso, revoque la medida cautelar dictada en el
Expediente Judicial Nº 700.027/2001 del registro de la Cámara Federal de la
Seguridad Social—.)
Opción de los afiliados
Art. 30 . — Las personas físicas comprendidas en el art. 2º, podrán optar por el
Régimen Previsional Público de Reparto o por el de Capitalización, dentro del plazo
de noventa (90) días contados desde la fecha de ingreso a la relación laboral de
dependencia o a la de inscripción como trabajador autónomo. En caso de no
ejercerse la referida opción, se entenderá que la misma ha sido formalizada por el
Régimen Previsional Público.
La opción por este último Régimen, producirá los siguientes efectos para los
afiliados:
a) Los aportes establecidos en el art. 11 serán destinados al financiamiento del
Régimen Previsional Público;
b) Los afiliados tendrán derecho a la percepción de una Prestación Adicional por
Permanencia que se adicionará a las prestaciones establecidas en los incs. a) y b)
del art. 17. El haber mensual de esta prestación se determinará computando el uno
y medio por ciento (1,5%) por cada año de servicios con aportes realizados al
Régimen Previsional Público, en igual forma y metodología que la establecida para
la Prestación Compensatoria. Para acceder a esta prestación los afiliados deberán
acreditar los requisitos establecidos en los incs. a) y c) del art. 23;
c) Las prestaciones de Retiro por Invalidez y Pensión por Fallecimiento del Afiliado
en Actividad serán financiadas por el Régimen Previsional Público;
d) A los efectos de aspectos tales como movilidad, Prestación Anual
Complementaria y otros inherentes a la Prestación Adicional por Permanencia, ésta
es asimilable a las disposiciones que a tal efecto se establecen para la Prestación
Compensatoria.
Los afiliados al Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones podrán optar por
cambiar el régimen al cual están afiliados una vez cada cinco (5) años, en las
condiciones que a tal efecto establezca el Poder Ejecutivo.
(Artículo sustituido por art. 2° de laley 26.222B.O. 8/3/2007.)
Art. 30 bis. — Los afiliados al Régimen de Capitalización, mayores de cincuenta
y cinco (55) años de edad, los hombres y mayores de cincuenta (50) años de edad
las mujeres, cuya cuenta de capitalización individual arroje un saldo que no supere
el importe equivalente a doscientos cincuenta (250) MOPRES, serán considerados
471
afiliados al Régimen Previsional Público. En tal caso, las Administradoras de Fondos
de Jubilaciones y Pensiones deberán transferir al citado régimen el mencionado
saldo, dentro del plazo de noventa (90) días contados desde la fecha en que el
afiliado alcanzó la referida edad, salvo que este último manifieste expresamente su
voluntad de permanecer en el Régimen de Capitalización, en las condiciones que
establezca el poder ejecutivo nacional. La Secretaría de Seguridad Social del
Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social fijará los conceptos de la cuenta
de capitalización individual que integrarán la mencionada transferencia.
(Artículo incorporado por art. 3° de laley 26.222B.O. 8/3/2007.)
CAPITULO V — Disposiciones comunes
Prestación anual complementaria
Art. 31 . — Se abonará una prestación anual complementaria, pagadera en dos
(2) cuotas, equivalente cada una al cincuenta por ciento (50 %) de las prestaciones
mencionadas en el art. 17, en los meses de junio y diciembre.
Cuando se hubiere tenido derecho a gozar de las prestaciones sólo durante parte
de un semestre, la cuantía respectiva se determinará en proporción al tiempo en que
se devengaron los haberes.
Movilidad de las prestaciones
Art. 32. — Las prestaciones mencionadas en los incs. a), b), c), d), e) y f) del
art. 17 de la ley 24.241 y sus modificatorias, serán móviles.
El índice de movilidad se obtendrá conforme la fórmula que se aprueba en el
Anexo de la presente ley.
En ningún caso la aplicación de dicho índice podrá producir la disminución del
haber que percibe el beneficiario.
(Artículo sustituido por art. 6° de laley 26.417B.O. 16/10/2008. Por art. 15 de la
mencionada norma se establece queel primer ajuste en base a lo establecido en el
art. 32 y concordantes de laley 24.241y sus modificatorias se aplicará el 1º de marzo
de 2009. Vigencia: la reglamentación establecerá las fechas a partir de las cuales
comenzarán a regir las distintas normas incluidas en la presente ley.)
Límite de acumulación
Art. 33 . — La misma persona no podrá ser titular de más de una (1) prestación
básica universal y, en caso de corresponder, de más de una (1) prestación
compensatoria, ni más de una (1) prestación adicional por permanencia, debiendo
optar por cada una de ellas.
(Verdecreto 1306/2000B.O. 3/1/2001, abrogado por art. 18 de laley 26.222B.O.
8/3/2007, que derogó el presente artículo pero cuya entrada en vigencia se
suspendió en virtud de una resolución judicial pordecreto 438/01B.O. 19/4/2001 —
que estableció como fecha de entrada en vigencia de las disposiciones deldecreto
1306 del 29 de diciembre de 2000, que no hubieran tenido efecto hasta el 16 de
marzo de 2001 inclusive, el primer día del tercer mes siguiente a aquel en que quede
firme la sentencia que, en su caso, revoque la medida cautelar dictada en el
Expediente Judicial Nº 700.027/2001 del registro de la Cámara Federal de la
Seguridad Social—.)
Régimen de compatibilidades
Art. 34 . —
472
1. Los beneficiarios de prestaciones del Régimen Previsional Público podrán
reingresar a la actividad remunerada tanto en relación de dependencia como en
carácter de autónomos.
2. El reingresado tiene la obligación de efectuar los aportes que en cada caso
correspondan, los que serán destinados al Fondo Nacional de Empleo.
3. Los nuevos aportes no darán derecho a reajustes o mejoras en las prestaciones
originarias.
4. Los beneficiarios de prestaciones previsionales que hubieren accedido a tales
beneficios amparados en los regímenes especiales para quienes presten servicios
en tareas penosas, riesgosas o insalubres, determinantes de vejez o agotamiento
prematuro, no podrán reingresar a la actividad ejerciendo algunas de las tareas que
hubieran dado origen al beneficio previsional. Si así lo hicieren, se le suspenderán
el pago de los haberes correspondientes al beneficio previsional otorgado.
5. El goce de la prestación del retiro por invalidez es incompatible con el
desempeño de cualquier actividad en relación de dependencia.
6. Sin perjuicio de las demás obligaciones establecidas en el art. 12 de la presente
ley, el empleador deberá comunicar la situación a que se refiere el apartado 1 de
este artículo a la autoridad de aplicación, en el plazo y con las modalidades que la
misma establezca. La omisión de esta obligación hará pasible al empleador de una
multa equivalente a diez (10) veces lo percibido por el beneficiario en concepto de
haberes previsionales.
(Artículo sustituido por art. 6º de laley 24.463B.O. 30/3/1995 Vigencia: a partir del
día de su publicación en el Boletín Oficial).
(Verdecreto 1306/2000B.O. 3/1/2001, abrogado por art. 18 de laley 26.222B.O.
8/3/2007, que derogó el presente artículo pero cuya entrada en vigencia se
suspendió en virtud de una resolución judicial pordecreto 438/01B.O. 19/4/2001 —
que estableció como fecha de entrada en vigencia de las disposiciones deldecreto
1306 del 29 de diciembre de 2000, que no hubieran tenido efecto hasta el 16 de
marzo de 2001 inclusive, el primer día del tercer mes siguiente a aquel en que quede
firme la sentencia que, en su caso, revoque la medida cautelar dictada en el
Expediente Judicial Nº 700.027/2001 del registro de la Cámara Federal de la
Seguridad Social—.)
Prestación por edad avanzada
Art. 34 bis . —
1. Institúyese la prestación por edad avanzada para trabajadores que presten
servicios en relación de dependencia y para trabajadores autónomos.
2. Tendrán derecho a esta prestación los afiliados que:
a) Hubieran cumplido setenta (70) años, cualquiera fuera su sexo;
b) Acrediten diez (10) años de servicios con aportes computables en uno o más
regímenes jubilatorios comprendidos en el sistema de reciprocidad, con una
prestación de servicios de por lo menos cinco (5) años durante el período de ocho
(8) inmediatamente anteriores al cese en la actividad;
c) Los trabajadores autónomos deberán acreditar, además, una antigüedad en la
afiliación no inferior a cinco (5) años, en las condiciones que establezcan las normas
reglamentarias.
473
3. El haber mensual de la prestación por edad avanzada será equivalente al
setenta por ciento (70 %) de la prestación establecida en el inc. a) del art. 17 de la
presente ley, más la prestación compensatoria y la prestación adicional por
permanencia o jubilación ordinaria en su caso.
El haber de la pensión por fallecimiento del beneficiario se determinará según las
pautas que establecen los arts. 28 y 98 de esta ley y su reglamentación.
4. El goce de la prestación por edad avanzada es incompatible con la percepción
de toda jubilación, pensión o retiro civil o militar, nacional, provincial o municipal, sin
perjuicio del derecho del beneficiario a optar por percibir únicamente la prestación
mencionada en primer término.
5. Las prestaciones de retiro por invalidez y/o pensión por fallecimiento del afiliado
en actividad se otorgarán a los afiliados cuya edad no exceda de sesenta y cinco
(65) años.
Si el afiliado mayor de sesenta y cinco (65) años se incapacitare, tendrá derecho
a la prestación por edad avanzada: en caso de fallecimiento, el haber de pensión de
los causahabientes será equivalente al setenta por ciento (70 %) del que le hubiera
correspondido percibir al causante.
(Artículo incorporado por art. 3º de laley 24.347B.O. 28/6/1994).
(Verdecreto 1306/2000B.O. 3/1/2001, abrogado por art. 18 de laley 26.222B.O.
8/3/2007, que derogó el presente artículo pero cuya entrada en vigencia se
suspendió en virtud de una resolución judicial pordecreto 438/01B.O. 19/4/2001 —
que estableció como fecha de entrada en vigencia de las disposiciones deldecreto
1306 del 29 de diciembre de 2000, que no hubieran tenido efecto hasta el 16 de
marzo de 2001 inclusive, el primer día del tercer mes siguiente a aquel en que quede
firme la sentencia que, en su caso, revoque la medida cautelar dictada en el
Expediente Judicial Nº 700.027/2001 del registro de la Cámara Federal de la
Seguridad Social—.)
Percepción unificada
Art. 35 . — Las prestaciones previstas en el art. 17 de la Ley 24.241 y sus
modificatorias serán abonadas en forma coordinada con el haber de la jubilación
ordinaria o con alguna de las prestaciones del art. 27 otorgadas a través del
Régimen de Capitalización. Las normas reglamentarias instrumentarán los
mecanismos a fin de procurar la inmediatez y simultaneidad de los pagos
respectivos.
(Artículo sustituido por art. 11 de laley 26.417B.O. 16/10/2008. Vigencia: la
reglamentación establecerá las fechas a partir de las cuales comenzarán a regir las
distintas normas incluidas en la presente ley).
CAPITULO VI — Autoridad de aplicación, fiscalización y control
Facultades y atribuciones
Art. 36 . — La ANSES tendrá a su cargo la aplicación, control y fiscalización del
Régimen de Reparto (La expresión "así como la recaudación de la Contribución
Unica de la Seguridad Social (CUSS), la que además de los conceptos que
constituyen recursos del Régimen de Reparto, incluirá el aporte personal de los
trabajadores, que se orientará al Régimen de Capitalización" fue vetada por art. 2°
deldecreto 2091/1993B.O. 18/10/1993) . Corresponderá al citado organismo el
dictado de normas reglamentarias en relación a los siguientes ítems:
a) (Inciso vetado por art. 3° deldecreto 2091/1993B.O. 18/10/1993)
474
b) (Inciso vetado por art. 3° deldecreto 2091/1993B.O. 18/10/1993)
c) (Inciso vetado por art. 3° deldecreto 2091/1993B.O. 18/10/1993)
d) (Inciso vetado por art. 3° deldecreto 2091/1993B.O. 18/10/1993)
e) (Inciso vetado por art. 3° deldecreto 2091/1993B.O. 18/10/1993)
f) La certificación de los requisitos necesarios para acceder a las prestaciones
estatuidas en el presente título.
g) La instrumentación de normas y procedimientos para dar cumplimiento a lo
establecido en el art. 35.
h) El requerimiento de toda información periódica u ocasional a los responsables
de la declaración e ingreso de los aportes y contribuciones, necesaria para un
adecuado cumplimiento de sus funciones de control.
i) La concesión de las prestaciones establecidas en el presente título.
j) El procedimiento para la tramitación de denuncias a que se refiere el apartado
3 del inciso a) del art. 13.
(Penúltimo párrafo vetado por art. 4° deldecreto 2091/1993B.O. 18/10/1993.)
Esta enumeración es meramente enunciativa, pudiendo el citado organismo
realizar todas aquellas funciones no especificadas que hagan al normal ejercicio de
sus facultades de administración del Sistema Unico de Seguridad Social.
CAPITULO VII — Disposiciones transitorias
Gradualismo de edad
Art. 37 . — La edad establecida en el art. 19, inc. b) para el logro de la prestación
básica universal, se aplicará de acuerdo con la siguiente escala:
HOMBRES MUJERES
DESDE RELACION DE RELACION DE
AUTONOMOS AUTONOMOS
EL AÑO DEPENDENCIA DEPENDENCIA
1994 62 65 57 60
1996 63 65 59 60
1998 64 65 60 60
2001 65 65 60 60
2003 65 65 60 60
2005 65 65 60 60
2007 65 65 60 60
2009 65 65 60 60
2011 65 65 60 60
475
CAPÍTULO XXIII
ASIGNACIONES FAMILIARES
Sumario : I. ORIGEN, CONCEPTO Y ALCANCE.— II.
EVOLUCIÓN HISTÓRICA Y SISTEMA VIGENTE.—III.
CONTINGENCIAS CUBIERTAS Y SUS PRESTACIONES. 1.
Régimen legal vigente y personas incluidas. 2.
Personas excluidas. 3. El financiamiento del
sistema. 3.1. El sistema de pago indirecto. 3.2.
El sistema de pago directo. 4. Condiciones para
determinar el monto de la asignación. 5. La
asignación por hijo. 6. Asignación por hijo con
incapacidad. 7. Asignación Prenatal. 8
Asignación por ayuda escolar. 9. Asignación
por maternidad. 10. Asignación por nacimiento.
11. Asignación por adopción. 12. Asignación
por matrimonio. 13. Asignación especial a la
madre con hijo con síndrome de down. 14. Los
montos de cada asignación.— IV. LA ASIGNACIÓN
UNIVERSAL POR HIJO Y POR MATERNIDAD . 1.
Introducción. 2. El régimen legal y los
beneficiarios. 3. La protección universal por
embarazo para protección social.— V. LAS
ASIGNACIONES FAMILIARES PARA LOS JUBILADOS.—
ANEXO DEL CAPÍTULO XXII.
"Perception is reality".
Peter Drucker
476
De hecho, nuestro sistema garantiza a todo trabajador o trabajadora con cargas de
familia el mismo costo para el empleador, que debe realizar una contribución sobre
el total de las remuneraciones, a través del cual se abonan las asignaciones
familiares conforme a las contingencias sociales cubiertas, como el matrimonio, la
maternidad, el nacimiento, y los hijos y su educación.
A su vez, la cantidad de personas que integran el grupo familiar no debe ser una
fuente de discriminación laboral, en el sentido, de que cuanto mayor es el número
de integrantes, mayores son las obligaciones o las prestaciones que debe pagar el
empleador.
Las cargas económicas suplementarias son los gastos servicios y beneficios que
requieren el grupo familiar para cubrir sus necesidades esenciales y de subsistencia.
477
De esta definición extraemos los siguientes elementos fundamentales:
Las cargas de familia son una de las contingencias sociales tipificadas como de
naturaleza económico-social.
Dentro de ese marco se inscriben los subsidios vinculados con el trabajador casado
o en concubinato y con hijos, tanto desde el ángulo de los ingresos como desde el
plano de la asistencia en la salud y la educación.
478
En la actividad de los empleados de comercio, uno de los primeros convenios
estableció una ayuda económica para el trabajador con esposa e hijos (Convenio
Colectivo 108-48).
A los objetivos iniciales de la ley 24.714 se le agregaron dos asignaciones para los
desocupados, que se abonan dentro del presupuesto contributivo aportado por los
empleadores registrados. Estas asignaciones se abonan en base a la registración
de un número de CUIL a fin de asegurar que el beneficiario se encuentre sin empleo,
y para cancelar el beneficio si es que ha logrado un empleo registrado.
479
c) asignaciones de pago ocasional: son las que se pagan cuando se
produce el evento que configura la causa del pago, como son los
haberes por nacimiento o por adopción.
d) asignaciones de pago mensual: son aquellas que se abonan todos
los meses, como son las asignaciones por cónyuge (en el caso de
los jubilados), por hijo e hijo con discapacidad.
La ley 24.714, crea el sistema obligatorio, de naturaleza contributiva, y con fines
solidarios para quienes cuentan con cargas de familia, en rigor, las especificadas en
la norma, ya que fue eliminada como tal, por ejemplo, la asignación por esposa, y la
asignación especial por maternidad de hijo Down.
El artículo 1º de la ley establece:
Artículo 1°— Se instituye con alcance nacional y
obligatorio, y sujeto a las disposiciones de la presente
ley, un Régimen de Asignaciones Familiares basado
en:
a) Un subsistema contributivo fundado en los
principios de reparto de aplicación a los
trabajadores que presten servicios remunerados en
relación de dependencia en la actividad privada,
cualquiera sea la modalidad de contratación
laboral, beneficiarios de la Ley sobre Riesgos de
Trabajo y beneficiarios del Seguro de Desempleo,
el que se financiará con los recursos previstos en el
artículo 5° de la presente ley.
b) Un subsistema no contributivo de aplicación a los
beneficiarios del Sistema Integrado de Jubilaciones
y Pensiones, y beneficiarios del régimen de
pensiones no contributivas por invalidez, el que se
financiará con los recursos del r égimen previsional
previstos en el artículo 18 de la ley 24.241.
c) Un subsistema no contributivo compuesto por la
Asignación por Embarazo para Protección Social y
la Asignación Universal por Hijo para Protección
Social, destinado, respectivamente, a las mujeres
embarazadas y a aquellos niños, niñas y
adolescentes residentes en la República Argentina;
que pertenezcan a grupos familiares que se
encuentren desocupados o se desempeñen en la
economía informal(5) .
Artículo 2°— Se exceptúan de las disposiciones del
presente régimen a los trabajadores del servicio
doméstico.
Artículo3° — Quedan excluidos de las prestaciones
de esta ley, con excepción de las asignaciones
familiares por maternidad y por hijos con
discapacidad, los trabajadores que perciban una
remuneración inferior a pesos cien ($ 100) o igual o
superior a pesos cuatro mil con un centavo ($
4.000,01)(6) . Para los que trabajen en las Provincias
480
de La Pampa, Neuquén, Río Negro, Chubut, Santa
Cruz, Tierra del Fuego, Antártida e Islas del Atlántico
Sur; o en los Departamentos de Antofagasta de la
Sierra (exclusivamente para los que se desempeñen
en la actividad minera) de la Provincia de Catamarca;
o en los Departamentos de Cochinoca, Humahuaca,
Rinconada, Santa Catalina, Susques y Yavi de la
Provincia de Jujuy; o en el Distrito Las Cuevas del
Departamento de Las Heras, en los Distritos
Potrerillos, Carrizal, Agrelo, Ugarteche, Perdriel y Las
Compuertas del Departamento de Luján de Cuyo, en
los Distritos de Santa Clara, Zapata, San José y
Anchoris del Departamento Tupungato, en los
Distritos de Los Arboles, Los Chacayes y Campo de
los Andes del Departamento de Tunuyán, en el Distrito
de Pareditas del Departamento San Carlos, en el
Distrito de Cuadro Benegas del Departamento San
Rafael, en los Distritos Malargüe, Río Grande, Río
Barrancas, Agua Escondida del Departamento
Malargüe, en los Distritos Russell, Cruz de Piedra, Las
Barrancas y Lumlunta del Departamento Maipú, en los
Distritos de El Mirador, Los Campamentos, Los
Arboles, Reducción y Medrano del Departamento
Rivadavia de la Provincia de Mendoza; o en los
Departamentos de General San Martín (excepto
Ciudad de Tartagal y su ejido urbano), Rivadavia, Los
Andes, Santa Victoria y Orán (excepto Ciudad de San
Ramón de la Nueva Oran y su ejido urbano) de la
Provincia de Salta; o en los Departamentos Bermejo,
Ramón Lista y Matacos de la Provincia de Formosa,
la remuneración deberá ser inferior a pesos cien
($100) o igual o superior a pesos cuatro mil con un
centavo ($ 4.000,01) para excluir al trabajador del
cobro de las prestaciones previstas en la presente
ley(7) .
Quedan excluidos del beneficio previsto en el artículo
1º inciso c) de la presente los trabajadores que se
desempeñen en la economía informal, percibiendo
una remuneración superior al salario mínimo, vital y
móvil(8) .
481
Ley de Riesgos del Trabajo y los del Fondo Nacional de Empleo y los beneficiarios
del Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones.
2. Personas excluidas
El régimen opera en forma directa con el AnSes que recibe las contribuciones
patronales, y paga a los beneficiarios las asignaciones familiares mediante depósito
en su cuenta bancaria, o en mediante acreditación en una cuenta especial.
Artículo 4°— Se considerará remuneración a los
efectos de esta ley, la definida por el Sistema
Integrado de Jubilaciones y Pensiones (ley
24.241,artículos 6º y 9º) con excepción de las horas
extras y el sueldo anual complementario (SAC).
Los límites que condicionan el otorgamiento de las
asignaciones familiares o la cuantía de las mismas, se
calcularán, en cada caso, en función de la totalidad de
las remuneraciones y prestaciones dinerarias y
asignación por maternidad o prestación por
desempleo o haberes previsionales correspondientes
al período que se liquide, excluyéndose las horas
482
extras y el sueldo anual complementario (SAC) en los
casos de trabajadores en relación de dependencia y
la prestación anual complementaria en los casos de
beneficiarios del Sistema Integrado de Jubilaciones y
Pensiones.
Para los trabajadores a que hace referencia el segundo párrafo del artículo 3º y sólo
a los efectos del cobro de las asignaciones familiares, se excluirán del total de la
remuneración las sumas que percibiera el trabajador en concepto de horas extras,
sueldo anual complementario (SAC) y zona desfavorable, inhóspita o importes
zonales (9) .
483
a) Las, que correspondan al inciso a) del artículo 1º de
esta ley, con los siguientes recursos:
1. Una contribución a cargo del empleador del
nueve por ciento (9 %) que se abonara sobre el
total de las remuneraciones de los trabajadores
comprendidos en el ámbito de aplicación de esta
ley. De ese nueve por ciento (9 %), siete y medio
puntos porcentuales (7,5 %), se destinarán
exclusivamente a asignaciones familiares y el
uno y medio (1,5 %) restante al Fondo Nacional
del Empleo, con la escala de reducciones
prevista en el decreto 2609/93, y sus
modificatorios decretos 372/95, 292/95 y 492/95,
los que mantienen su vigencia en los porcentajes
y alícuotas especificados para cada caso.
2. Una contribución de igual cuantía a la establecida
en el punto anterior, a cargo del responsable del
pago de prestaciones dinerarias derivadas de
la ley 24.557, sobre Riesgos de Trabajo.
3. Intereses, multas y recargos.
4. Rentas provenientes de inversiones.
5. Donaciones, legados y otro tipo de
contribuciones.
b) Las que correspondan al inciso b) del artículo 1º de
esta ley con los siguientes recursos:
1. Los establecidos en el artículo 18 de la ley.
c) Las que correspondan al inciso c) del artículo 1º de
esta ley con los siguientes recursos:
1. Los establecidos en el artículo 18 de la ley
24.241 y sus modificatorias;
2. Los rendimientos anuales del Fondo de Garantía
de Sustentabilidad del Sistema Integrado
Previsional Argentino creado por el decreto
897/07 y modificatorios(10) .
484
El nuevo sistema prevé un traspaso paulatino de las empresas de un sistema al otro.
Hay empresas que ingresan en forma automática, otras que deben solicitarlo y
esperar la resolución que los incorpora, y otras que son incorporadas por el ANSeS.
Las asignaciones tienen tres montos distintos conforme si el trabajador percibe más
de $ 100 y menos de $ 2000.01, entre $ 2000,01 y $ 3,000 y $ 3000,01 hasta 4,000.
Los montos precitados determinan el monto, y por encima de $ 4,000 no se perciben
las asignaciones, lo cual ha sido cuestionado por la jurisprudencia, inclusive se los
ha tachado de inconstitucionales en casos especiales (16) .
485
A fin de establecer en qué nivel se encuentra el trabajador se toma el valor del mes
de que se trate sin horas extra ni aguinaldo en la medida en que cuente con un
salario superior a $ 100.
Esta asignación se paga mensualmente por cada hijo menor de 18 años a cargo del
trabajador, con residencia en el país que se acredite con la documentación emitida
por el Registro Civil de las Personas (18) .
A tal fin se puede suscribir un acuerdo ante el ANSeS, o se acredita con la sentencia
que concede la tenencia.
La asignación por hijo con incapacidad se paga en forma mensual a quien lo acredita
mediante una certificación del ANSeS, sin límite de edad, y se encuentre a cargo del
486
trabajador. La discapacidad debe ser invocada y debe acreditarse conforme a los
requerimientos del sistema, en oportunidad de la petición o solicitud (19) .
La norma establece:
7. Asignación prenatal
Es la asignación que se abona a la mujer que acredita el embarazo o al esposo
que demuestra el embarazo de su esposa, a partir del tercer mes y con una
antigüedad mínima también de 3 meses en el empleo.
La norma establece:
Artículo 9°— La asignación prenatal consistirá en el
pago de una suma equivalente a la asignación por
hijo, que se abonara desde el momento de la
concepción hasta el nacimiento del hijo. Este estado
debe ser acreditado entre el tercer y cuarto mes de
embarazo, mediante certificado médico. Para el goce
de esta asignación se requerirá una antigüedad
mínima y continuada en el empleo de tres meses.
487
Se abona por 9 mensualidades y puede cesar antes por interrupción del embarazo.
Es una asignación de pago anual que se abona al trabajador por cada hijo acreditado
que sea alumno regular en establecimientos con educación básica, polimodal o
diferencial.
La norma establece:
Es una suma fija que se abona en marzo de cada año (con las remuneraciones de
febrero) o en el mes del comienzo de las clases, previa acreditación de su condición
de alumno regular en el establecimiento habilitado (22) .
488
La asignación por maternidad es la que se abona a la trabajadora durante el
tiempo de la licencia pre y posparto, por un total de 90 días, y que registre una
antigüedad mínima de 3 meses (23) .
La norma expresa:
La norma expresa:
Artículo 12. — La asignación por nacimiento de hijo
consistirá en el pago de una suma de dinero que se
abonará en el mes que se acredite tal hecho ante el
empleador. Para el goce de esta asignación se
requerirá una antigüedad mínima y continuada de seis
meses a la fecha del nacimiento.
489
11. Asignación por adopción
La asignación por adopción —de pago único— es similar a la de nacimiento, y se
paga a quien adopta un hijo menor de 21 años, que se abona por cada adopción si
se formaliza más de una, y debe acreditarse con documentación habilitante,
principalmente la partida de nacimiento y la sentencia de adopción. La paga el
ANSeS.
La norma expresa:
Artículo 13.— La asignación por adopción consistirá
en el pago de una suma dinero, que se abonará al
trabajador en el mes en que acredite dicho acto ante
el empleador. Para el goce de esta asignación se
requerirá una antigüedad mínima y continuada en el
empleo de seis meses.
La asignación por matrimonio es de pago único y se abona en el mes dentro del cual
el trabajador acredita el matrimonio ante el empleador. Esta asignación será
percibida por los dos cónyuges cuando ambos se encuentren en condiciones de
acceder a la misma (25) . La paga el ANSeS.
La norma establece:
Artículo 14.— La asignación por matrimonio
consistirá en el pago de una suma de dinero, que se
abonara en el mes en que se acredite dicho acto ante
el empleador. Para el goce de este beneficio se
requerirá una antigüedad mínima y continuada en el
empleo de seis meses. Esta asignación se abonará a
los dos cónyuges cuando ambos se encuentren en las
disposiciones de la presente ley.
490
La madre que dé a luz un hijo con síndrome de Down contará con una licencia
especial posterior a la de posparto de 6 meses. La documentación habilitante será
el certificado médico pertinente (ley 24.716 de 1996) (26).
Los montos son variables conforme a los tres niveles de ingreso ya mencionado y
los remitimos en el siguiente cuadro:
RANGO
ASIGNAC DE VALOR
IÓN INGRESO GENERA ZONA 1 ZONA 2 ZONA 3 ZONA 4
FAMILIAR GRUPO L
FAMILIAR
SIN TOPE REMUNE REMUNE REMUNE REMUNE REMUNE
REMUNER RACIÓN RACIÓN RACIÓN RACIÓN RACIÓN
ATORIO BRUTA BRUTA BRUTA BRUTA BRUTA
DE $ 200
NACIMIE A
600,00 600,00 600,00 600,00 600,00
NTO $
14.000,00
DE $ 200
ADOPCIÓ A
3.600,00 3.600,00 3.600,00 3.600,00 3.600,00
N $
14.000,00
DE $ 200
MATRIM A
900,00 900,00 900,00 900,00 900,00
ONIO $
14.000,00
PRENAT DE $200 A
340,00 340,00 733,00 680,00 733,00
AL $ 3.200,00
DE $
3.200,01 A 250,00 331,00 497,00 662,00 662,00
$ 4.400,00
DE $
160,00 318,00 477,00 635,00 635,00
4.400,01 A
491
$ 6.000,00
DE $
6.000,01 A
90,00 179,00 269,00 357,00 357,00
$
14.000,00
RANGO
ASIGNAC DE VALOR
IÓN INGRESO GENERA ZONA 1 ZONA 2 ZONA 3 ZONA 4
FAMILIAR GRUPO L
FAMILIAR
DE $200 A
HIJO 340,00 340,00 733,00 680,00 733,00
$ 3.200,00
DE $
3.200,01 A 250,00 331,00 497,00 662,00 662,00
$ 4.400,00
DE $
4.400,01 A 160,00 318,00 477,00 635,00 635,00
$ 6.000,00
DE $
6.000,01 A
90,00 179,00 269,00 357,00 357,00
$
14.000,00
HIJO
CON HASTA
1.200,00 1.200,00 1.800,00 2.400,00 2.400,00
DISCAPA $ 3.200,00
CIDAD
DE $
3.200,01 A 900,00 1.200,00 1.800,00 2.400,00 2.400,00
$ 4.400,00
DESDE
600,00 1.200,00 1.800,00 2.400,00 2.400,00
$4.400,01
DE $ 200
AYUDA
A
ESCOLA 170,00 340,00 510,00 680,00 680,00
$
R ANUAL
14.000,00
AYUDA
ESCOLA SIN TOPE
R HIJO REMUNER 170,00 340,00 510,00 680,00 680,00
DISCAPA ATORIO
CITADO
Se establecen asimismo los siguientes valores de las Asignaciones Universales
para Protección Social:
Hijo: $ 340,00.
Hijo con Discapacidad: $ 1.200,00.
Embarazo: $ 340,00.
492
Referencias :
Zona 4: Provincias de Santa Cruz y Tierra del Fuego, Antártida e Islas del Atlántico
Sur.
Esta afirmación que podría ser un grave y gran interrogante, no tiene aún solución.
En los países socialistas la carga impositiva tiene por fin suplir las carencias de
quienes no cuentan con recursos para atender sus necesidades básicas.
1. Introducción
493
La flexiseguridad (27) promovida desde algunas iniciativas en los países centrales
de la eurozona, tiene por fin buscar que el mercado y el Estado aseguren la
ocupación total, y en su caso, que toda persona que no accedió a un trabajo digno,
suministrarle todos los beneficios, servicios y prestaciones, para asistirlo en el plano
asistencial, con el fin de que la persona se capacite con el fin de lograr una
contratación adecuada.
Mientras ello no ocurra se le deben dar los elementos para sobrevivir en condiciones
mínimas de subsistencia. Las asignaciones familiares, tal y como se emplearon en
la última reforma en la cual se incluyen tres asignaciones para desocupados, en
base a una simple declaración jurada, se inscribe dentro de la batería de recursos
de la flexiseguridad referida, aún cuando dista mucho de ser un plexo que
comprenda la protección que dicho subsistema implica. En cualquier caso, es un
buen comienzo.
En ese marco, las asignaciones que sólo tenían por fin promover la protección de la
familia del trabajador dependiente, ahora también está dirigida a los desocupados y
a los carecientes con el fin de brindar una asistencia mínima de supervivencia.
La idea central es que flexibilidad y seguridad no deben ser vistos como opuestos
sino como complementarios, con el fin de que la cobertura surgida de la iniciativa
estatal o gubernamental, alcance en forma plena a todos los ciudadanos, en especial
a aquellos que presentan un diagnóstico vulnerable, o que se encuentran en los
grupos sociales o etarios más proclives al desempleo y cualquiera de las formas de
exclusión.
Desde este plano, la flexibilidad consiste en organizar el trabajo de tal forma que se
pueda combinar las responsabilidades tanto laborales como privadas mientras se
mantiene un proceso de formación continua y donde en caso de necesidad se pueda
introducir una flexibilización de la jornada laboral, en los descansos y en las formas
de contratación. También serviría para permitir a empleadores y empleados un
entorno menos rígido para el cambio entre puestos de trabajo. Por su parte,
seguridad se refiere a proporcionar programas de formación continua así como una
generosa cobertura en caso de desempleo.
494
de forma continua, los altos niveles de protección laboral no dependen tanto del
mantenimiento del puesto de trabajo específico, sino de la capacidad de hacer que
los trabajadores permanezcan en el mercado del trabajo, protegiendo al misma en
las transiciones entre los lapsos de trabajo y los tramos sin ocupación, permitiendo
que se forme de modo dinámico y continuo, para adaptarse a este complejo proceso.
Por otra parte, la flexiguridad es vista como una estrategia para hacer que los
mercados laborales sean más inclusivos, especialmente en algunos de los países
europeos, combatiendo la segmentación del mercado laboral entre los trabajadores
que se encuentran en una situación de mayor protección, con empleos estables y
de calidad, y los que están en situación de desempleo o con empleos precarios, con
frecuencia los jóvenes, inmigrantes, y otros grupos vulnerables como los
discapacitados, los mayores de 45 años de edad, y los que están afectados por
alguna patología endémica o crónica.
La utilidad de la flexiguridad para hacer frente a los modernos desafíos del mercado
de trabajo ha sido reconocida por los representantes de los interlocutores sociales
a nivel europeo, Business Europe , organización patronal europea y
la Confederación Europea de Sindicatos .
La "asignación universal por hijo para protección social " es una suma de dinero
pagada por el subsistema de asignaciones familiares, asciende a la misma suma
que corresponde a la asignación por hijo del sistema contributivo.
495
Artículo 14 bis. — La Asignación Universal por Hijo
para Protección Social consistirá en una prestación
monetaria no retributiva de carácter mensual, que se
abonará a uno solo de los padres, tutor, curador o
pariente por consanguinidad hasta el tercer grado, por
cada menor de dieciocho (18) años que se encuentre
a su cargo o sin límite de edad cuando se trate de un
discapacitado; en ambos casos, siempre que no
estuviere empleado, emancipado o percibiendo
alguna de las prestaciones previstas en la ley
24.714, modificatorias y complementarias.
Esta prestación se abonará por cada menor
acreditado por el grupo familiar hasta un máximo
acumulable al importe equivalente a cinco (5)
menores(29) .
En rigor, los requisitos son formales como tener un hijo argentino, nativo o por opción
cuya identidad se acredita con el DNI respectivo, junto a la partida de nacimiento o
instrumento equivalente, más controles sanitarios hasta los cuatro (4) años primero
y la acreditación de que se cursan estudios hasta los 18 años.
La norma establece:
497
V. LAS ASIGNACIONES FAMILIARES PARA LOS JUBILADOS
498
BIBLIOGRAFÍA
A. Bibliografía general
MARTÍNEZ VIVOT, JULIO J.,"Asignaciones familiares (la ley
24.714, modificando el régimen vigente y la ley 24.716 agregando
inmediatamente una nueva asignación)", TySS, 1996, p. 1035.
B. Lecturas recomendadas
VÁZQUEZ VIALARD, ANTONIO, "El nuevo régimen de asignaciones
familiares", TySS, 1996, p. 713.
499
RÉGIMEN LEGAL DE ASIGNACIONES FAMILIARES - LEY 24.714/1996
(Nota Infoleg: por art. 1° deldecreto 1482/2011- B.O. 27/9/2011 se establece que
los montos de las Asignaciones Familiares y de la Asignación Universal por Hijo para
Protección Social contempladas en la presente ley serán los que surgen de los
Anexos I, II, III, IV del mencionado decreto).
(Nota Infoleg: norma abrogada por art. 26 deldecreto 1382/01 - B.O. 2/11/2001 y
restablecida su vigencia pordecreto 1604/2001- B.O. 6/12/2001, con excepción de
las normas correspondientes a las prestaciones a las que se refiere el tercer párrafo
del art. 26 deldecreto 1382/01, cuya vigencia se regirá por las pautas en el
establecidas).
Se instituye el mismo con alcance nacional y obligatorio. Derógase la ley 18.017
y sus modificatorias, y los decretos 770/96, 771/96, 991/96 y toda otra norma que
se oponga al presente.
Sancionada: Octubre 2 de 1996.
Promulgada Parcialmente: Octubre 16 de 1996.
El Senado y Cámara de Diputados de la Nación Argentina reunidos en Congreso
etc., sancionan con fuerza de Ley:
Artículo 1° —Se instituye con alcance nacional y obligatorio, y sujeto a las
disposiciones de la presente ley, un Régimen de Asignaciones Familiares basado
en:
a) Un subsistema contributivo fundado en los principios de reparto de aplicación
a los trabajadores que presten servicios remunerados en relación de dependencia
en la actividad privada, cualquiera sea la modalidad de contratación laboral,
beneficiarios de la Ley sobre Riesgos de Trabajo y beneficiarios del Seguro de
Desempleo, el que se financiará con los recursos previstos en el artículo 5° de la
presente ley.
b) Un subsistema no contributivo de aplicación a los beneficiarios del Sistema
Integrado de Jubilaciones y Pensiones, y beneficiarios del régimen de pensiones no
contributivas por invalidez, el que se financiará con los recursos del régimen
previsional previstos en el artículo 18 de la ley 24.241.
c) Un subsistema no contributivo compuesto por la Asignación por Embarazo para
Protección Social y la Asignación Universal por Hijo para Protección Social,
destinado, respectivamente, a las mujeres embarazadas y a aquellos niños, niñas y
adolescentes residentes en la República Argentina; que pertenezcan a grupos
familiares que se encuentren desocupados o se desempeñen en la economía
informal. (Inciso sustituido por art. 1° deldecreto 446/2011- B.O. 19/4/2011)
(Nota Infoleg: por art. 1° deldecreto 1668/2012- B.O. 13/9/2012 se establece que
el límite de ingresos mínimo y máximo aplicable a los beneficiarios de los incisos a)
y b) del artículo 1° de la presente Ley, correspondientes al grupo familiar referido en
el artículo 1° del decreto 1667 de fecha 12 de setiembre de 2012, será de pesos
doscientos ($ 200) y pesos catorce mil ($ 14.000) respectivamente. Vigencia:
comenzará a regir para las asignaciones familiares devengadas en el mes
deseptiembre de 2012).
500
Artículo 2° — Se exceptúan de las disposiciones del presente régimen a los
trabajadores del servicio doméstico.
Artículo 3° — Quedan excluidos de las prestaciones de esta ley, con excepción
de las asignaciones familiares por maternidad y por hijos con discapacidad, los
trabajadores que perciban una remuneración inferior a pesos cien ($ 100) o igual o
superior a pesos cuatro mil con un centavo ($ 4.000,01). (Tope máximo de
remuneración sustituido por art. 1° deldecreto 1345/2007- B.O. 5/10/2007. Vigencia:
a partir del 1º de julio de 2007).
Para los que trabajen en las Provincias de La Pampa, Neuquén, Río Negro,
Chubut, Santa Cruz, Tierra del Fuego, Antártida e Islas del Atlántico Sur; o en los
Departamentos de Antofagasta de la Sierra (exclusivamente para los que se
desempeñen en la actividad minera) de la Provincia de Catamarca; o en los
Departamentos de Cochinoca, Humahuaca, Rinconada, Santa Catalina, Susques y
Yavi de la Provincia de Jujuy; o en el Distrito Las Cuevas del Departamento de Las
Heras, en los Distritos Potrerillos, Carrizal, Agrelo, Ugarteche, Perdriel y Las
Compuertas del Departamento de Luján de Cuyo, en los Distritos de Santa Clara,
Zapata, San José y Anchoris del Departamento Tupungato, en los Distritos de Los
Arboles, Los Chacayes y Campo de los Andes del Departamento de Tunuyán, en el
Distrito de Pareditas del Departamento San Carlos, en el Distrito de Cuadro Benegas
del Departamento San Rafael, en los Distritos Malargüe, Río Grande, Río Barrancas,
Agua Escondida del Departamento Malargüe, en los Distritos Russell, Cruz de
Piedra, Las Barrancas y Lumlunta del Departamento Maipú, en los Distritos de El
Mirador, Los Campamentos, Los Arboles, Reducción y Medrano del Departamento
Rivadavia de la Provincia de Mendoza; o en los Departamentos de General San
Martín (excepto Ciudad de Tartagal y su ejido urbano), Rivadavia, Los Andes, Santa
Victoria y Orán (excepto Ciudad de San Ramón de la Nueva Oran y su ejido urbano)
de la Provincia de Salta; o en los Departamentos Bermejo, Ramón Lista y Matacos
de la Provincia de FORMOSA, la remuneración deberá ser inferior a pesos cien
($100) o igual o superior a pesos cuatro mil con un centavo ($ 4.000,01) para excluir
al trabajador del cobro de las prestaciones previstas en la presente ley (Tope
máximo de remuneración sustituido por art. 1° deldecreto 1345/2007- B.O.
5/10/2007. Vigencia: a partir del 1º de julio de 2007).
Quedan excluidos del beneficio previsto en el artículo 1º inciso c) de la presente
los trabajadores que se desempeñen en la economía informal, percibiendo una
remuneración superior al salario mínimo, vital y móvil. (Párrafo incorporado por
art. 2° deldecreto 1602/2009- B.O. 30/10/2009. Vigencia: a partir del 1º de noviembre
de 2009).
(Artículo sustituido por art. 1° deldecreto 368/2004- B.O. 1/4/2004. Vigencia: a
partir del 1º de marzo de 2004).
Artículo 4° — Se considerará remuneración a los efectos de esta ley, la definida
por el Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones (ley 24.241, artículos 6º y 9º)
con excepción de las horas extras y el sueldo anual complementario (SAC).
Los límites que condicionan el otorgamiento de las asignaciones familiares o la
cuantía de las mismas, se calcularán, en cada caso, en función de la totalidad de
las remuneraciones y prestaciones dinerarias y asignación por maternidad o
prestación por desempleo o haberes previsionales correspondientes al período que
se liquide, excluyéndose las horas extras y el sueldo anual complementario (SAC)
en los casos de trabajadores en relación de dependencia y la prestación anual
complementaria en los casos de beneficiarios del Sistema Integrado de Jubilaciones
y Pensiones.
501
Para los trabajadores a que hace referencia el segundo párrafo del artículo 3º y
sólo a los efectos del cobro de las asignaciones familiares, se excluirán del total de
la remuneración las sumas que percibiera el trabajador en concepto de horas extras,
sueldo anual complementario (SAC) y zona desfavorable, inhóspita o importes
zonales.
(Artículo sustituido por art. 2° del decreto 368/2004- B.O. 1/4/2004. Vigencia: a
partir del 1º de marzo de 2004).
Artículo 5° — Las asignaciones familiares previstas en esta ley se financiarán:
a) Las, que correspondan al inciso a) del artículo 1º de esta ley, con los siguientes
recursos:
1. Una contribución a cargo del empleador del nueve por ciento (9 %) que se
abonara sobre el total de las remuneraciones de los trabajadores comprendidos en
el ámbito de aplicación de esta ley. De ese nueve por ciento (9 %), siete y medio
puntos porcentuales (7,5 %), se destinarán exclusivamente a asignaciones
familiares y el uno y medio (1,5 %) restante al Fondo Nacional del Empleo, con la
escala de reducciones prevista en el decreto 2609/93, y sus modificatorios
decretos 372/95, 292/95 y 492/95, los que mantienen su vigencia en los porcentajes
y alícuotas especificados para cada caso.
2. Una contribución de igual cuantía a la establecida en el punto anterior, a cargo
del responsable del pago de prestaciones dinerarias derivadas de la ley 24.557,
sobre Riesgos de Trabajo.
3. Intereses, multas y recargos.
4. Rentas provenientes de inversiones.
5. Donaciones, legados y otro tipo de contribuciones.
b) Las que correspondan al inciso b) del artículo 1º de esta ley con los siguientes
recursos:
1. Los establecidos en el artículo 18 de la Ley
c) Las que correspondan al inciso c) del artículo 1º de esta ley con los siguientes
recursos:
1. Los establecidos en el artículo 18 de la Ley Nº 24.241 y sus modificatorias;
2. Los rendimientos anuales del Fondo de Garantía de Sustentabilidad del
Sistema Integrado Previsional Argentino creado por el Decreto Nº 897/07 y
modificatorios. (Inciso c) incorporado por art. 3° deldecreto 1602/2009- B.O.
30/10/2009. Vigencia: a partir del 1º de noviembre de 2009).
Artículo 6° — Se establecen las siguientes prestaciones:
a) Asignación por hijo.
b) Asignación por hijo con discapacidad.
c) Asignación prenatal.
d) Asignación por ayuda escolar anual para la educación inicial, general básica y
polimodal. (Inciso sustituido por art. 2° de laley 25.231 - B.O. 31/12/1999).
e) Asignación por maternidad.
f) Asignación por nacimiento.
g) Asignación por adopción.
h) Asignación por matrimonio.
502
i) Asignación Universal por Hijo para Protección Social. (Inciso incorporado por
art. 4° deldecreto 1602/2009- B.O. 30/10/2009. Vigencia: a partir del 1º de noviembre
de 2009).
j) Asignación por Embarazo para Protección Social. (Inciso incorporado por art. 2°
deldecreto 446/2011 - B.O. 19/4/2011).
Artículo 7º — La asignación por hijo consistirá en el pago de una suma mensual
por cada hijo menor de 18 años de edad que se encuentre a cargo del trabajador.
Artículo 8° — La asignación por hijo con discapacidad consistirá en el pago de
una suma mensual que se abonara al trabajador por cada hijo que se encuentre a
su cargo en esa condición, sin limite de edad, a partir del mes en que se acredite tal
condición ante el empleador. A los efectos de esta ley se entiende por discapacidad
la definida en la ley 22.431, artículo 2°.
Artículo 9° — La asignación prenatal consistirá en el pago de una suma
equivalente a la asignación por hijo, que se abonara desde el momento de la
concepción hasta el nacimiento del hijo. Este estado debe ser acreditado entre el
tercer y cuarto mes de embarazo, mediante certificado médico. Para el goce de esta
asignación se requerirá una antigüedad mínima y continuada en el empleo de tres
meses.
Artículo 10. — La asignación por ayuda escolar anual consistirá en el pago de
una suma de dinero que se hará efectiva en el mes de marzo de cada año. Esta
asignación se abonará por cada hijo que concurra regularmente a establecimientos
de enseñanza básica y polimodal o bien, cualquiera sea su edad, si concurre a
establecimientos oficiales o privados donde se imparta educación
diferencial. (Párrafo modificado por art. 3° de laLey N° 25.231- B.O. 31/12/1999).
Artículo 11. — La asignación por maternidad consistirá en el pago de una suma
igual a la remuneración que la trabajadora hubiera debido percibir en su empleo,
que se abonara durante el período de licencia legal correspondiente. Para el goce
de esta asignación se requerirá una antigüedad mínima y continuada en el empleo
de tres meses.
Artículo 12. — La asignación por nacimiento de hijo consistirá en el pago de una
suma de dinero que se abonará en el mes que se acredite tal hecho ante el
empleador. Para el goce de esta asignación se requerirá una antigüedad mínima y
continuada de seis meses a la fecha del nacimiento.
Artículo 13. — La asignación por adopción consistirá en el pago de una suma
dinero, que se abonará al trabajador en el mes en que acredite dicho acto ante el
empleador. Para el goce de esta asignación se requerirá una antigüedad mínima y
continuada en el empleo de seis meses.
Artículo 14. — La asignación por matrimonio consistirá en el pago de una suma
de dinero, que se abonara en el mes en que se acredite dicho acto ante el
empleador. Para el goce de este beneficio se requerirá una antigüedad mínima y
continuada en el empleo de seis meses. Esta asignación se abonará a los dos
cónyuges cuando ambos se encuentren en las disposiciones de la presente ley.
Artículo 14 bis. — La Asignación Universal por Hijo para Protección Social
consistirá en una prestación monetaria no retributiva de carácter mensual, que se
abonará a uno solo de los padres, tutor, curador o pariente por consanguinidad hasta
el tercer grado, por cada menor de dieciocho (18) años que se encuentre a su cargo
o sin límite de edad cuando se trate de un discapacitado; en ambos casos, siempre
503
que no estuviere empleado, emancipado o percibiendo alguna de las prestaciones
previstas en la ley 24.714, modifi catorias y complementarias.
Esta prestación se abonará por cada menor acreditado por el grupo familiar hasta
un máximo acumulable al importe equivalente a cinco (5) menores.
(Artículo incorporado por art. 5° deldecreto 1602/2009- B.O. 30/10/2009.
Vigencia: a partir del 1º de noviembre de 2009).
Artículo 14 ter . — Para acceder a la Asignación Universal por Hijo para
Protección Social, se requerirá:
a) Que el menor sea argentino, hijo de argentino nativo o por opción, naturalizado
o residente, con residencia legal en el país no inferior a tres (3) años previos a la
solicitud.
b) Acreditar la identidad del titular del beneficio y del menor, mediante Documento
Nacional de Identidad.
c) Acreditar el vínculo entre la persona que percibirá el beneficio y el menor,
mediante la presentación de las partidas correspondientes y en los casos de
adopción, tutelas y curatelas los testimonios judiciales pertinentes.
d) La acreditación de la condición de discapacidad será determinada en los
términos del artículo 2º de la ley 22.431, certificada por autoridad competente.
e) Hasta los cuatro (4) años de edad —inclusive—, deberá acreditarse el
cumplimiento de los controles sanitarios y del plan de vacunación obligatorio. Desde
los cinco (5) años de edad y hasta los dieciocho (18) años, deberá acreditarse
además la concurrencia de los menores obligatoriamente a establecimientos
educativos públicos.
f) El titular del beneficio deberá presentar una declaración jurada relativa al
cumplimiento de los requisitos exigidos por la presente y a las calidades invocadas,
de comprobarse la falsedad de algunos de estos datos, se producirá la pérdida del
beneficio, sin perjuicio de las sanciones que correspondan.
(Artículo incorporado por art. 6° deldecreto 1602/2009- B.O. 30/10/2009.
Vigencia: a partir del 1º de noviembre de 2009).
Artículo 14 quater . — La Asignación por Embarazo para Protección Social
consistirá en una prestación monetaria no retributiva mensual que se abonará a la
mujer embarazada desde la décimo segunda semana de gestación hasta el
nacimiento o interrupción del embarazo.
Sólo corresponderá la percepción del importe equivalente a una (1) Asignación
por Embarazo para Protección Social, aún cuando se trate de embarazo múltiple.
La percepción de esta asignación no será incompatible con la Asignación Universal
por Hijo para Protección Social por cada menor de dieciocho (18) años, o sin límite
de edad cuando se trate de un discapacitado, a cargo de la mujer embarazada.
(Artículo incorporado por art. 3° deldecreto 446/2011- B.O. 19/4/2011).
Artículo 14 quinquies . - Para acceder a la Asignación por Embarazo para
Protección Social, se requerirá:
a) Que la embarazada sea argentina nativa o por opción, naturalizada o residente,
con residencia legal en el país no inferior a tres (3) años previos a la solicitud de la
asignación.
b) Acreditar identidad, mediante Documento Nacional de Identidad.
504
c) La acreditación del estado de embarazo mediante la inscripción en el "Plan
Nacer" del Ministerio de Salud. En aquellos casos que prevea la reglamentación, en
que la embarazada cuente con cobertura de obra social, la acreditación del estado
de embarazo será mediante certificado médico expedido de conformidad con lo
previsto en dicho plan para su acreditación.
Si el requisito se acredita con posterioridad al nacimiento o interrupción del
embarazo, no corresponde el pago de la asignación por el período correspondiente
al de gestación.
d) La presentación por parte del titular del beneficio de una declaración jurada
relativa al cumplimiento de los requisitos exigidos por la presente y a las calidades
invocadas. De comprobarse la falsedad de alguno de estos datos, se producirá la
pérdida del beneficio, sin perjuicio de las sanciones que correspondan.
(Artículo incorporado por art. 4° deldecreto 446/2011- B.O. 19/4/2011).
Artículo 15 . - Los beneficiarios del Sistema Integrado de Jubilaciones y
Pensiones gozarán de las siguientes prestaciones:
a) Asignación por cónyuge.
b) Asignación por hijo.
c) Asignación por hijo con discapacidad.
d) Asignación por ayuda escolar anual para la educación básica y polimodal.
(Inciso agregado por art. 1° deldecreto nacional 256/1998 - B.O. 11/3/1998) (Nota
Infoleg: por art. 2° deldecreto 337/2008- B.O. 3/3/2008, se establece en la suma de
pesos ciento setenta ($ 170) el monto de la asignación por ayuda escolar anual para
la educación inicial, básica y polimodal o sus niveles equivalentes dispuestos por
laley 26.206, prevista en el presente inciso d). Vigencia: de aplicación a partir del
ciclo lectivo 2008 correspondiendo el pago de la prestación durante el curso del mes
de marzo).
Artículo 16 . — La asignación por cónyuge del beneficiario del Sistema Integrado
de Jubilaciones y Pensiones consistirá en el pago de una suma de dinero que se
abonara al beneficiario por su cónyuge.
Artículo 17 . — Las asignaciones por hijo y por hijo con discapacidad son las
previstas en los artículos 7° y 8° de esta ley.
Artículo 18 . — Fíjanse los montos de las prestaciones que otorga la presente ley
en los siguientes valores:
(Nota Infoleg: por art. 4° deldecreto 1668/2012- B.O. 13/9/2012 se establece que
los rangos, topes y montos de las asignaciones familiares contempladas en la
presente ley serán los que surgen de los Anexos I, II y III del decreto de referencia.
Vigencia: comenzará a regir para las asignaciones familiares devengadas en el mes
de septiembre de 2012). (Nota Infoleg: por art. 5° deldecreto 1668/2012- B.O.
13/9/2012 se establece que los montos de la Asignación Universal por Hijo, Hijo con
Discapacidad y Embarazo para Protección Social contemplados en la presente Ley
serán los que surgen del Anexo IV del decreto de referencia. Vigencia: comenzará
a regir para las asignaciones familiares devengadas en el mes de septiembre de
2012).
a) Asignación por Hijo: la suma de pesos cien ($ 100) para los trabajadores que
perciban remuneraciones desde pesos cien ($ 100) e inferiores a pesos dos mil con
un centavo ($ 2.000,01); la suma de pesos setenta y cinco ($ 75) para los
trabajadores que perciban remuneraciones desde pesos dos mil con un centavo ($
505
2.000,01) e inferiores a pesos tres mil con un centavo ($ 3.000,01) y la suma de
pesos cincuenta ($ 50) para los que perciban remuneraciones desde pesos tres mil
con un centavo ($ 3.000,01) e inferiores a pesos cuatro mil con un centavo ($
4.000,01). (Inciso sustituido por art. 3° deldecreto 1345/2007- B.O. 5/10/2007.
Vigencia: a partir del 1º de julio de 2007).
b) Asignación por Hijo con Discapacidad: la suma de pesos cuatrocientos ($ 400)
para los trabajadores que perciban remuneraciones inferiores a pesos dos mil con
un centavo ($ 2.000,01); la suma de pesos trescientos ($ 300) para los trabajadores
que perciban remuneraciones desde pesos dos mil con un centavo ($ 2.000,01) e
inferiores a pesos tres mil con un centavo ($ 3.000,01) y la suma de pesos
doscientos ($ 200) para los que perciban remuneraciones desde pesos tres mil con
un cen tavo ($ 3.000,01). (Inciso sustituido por art. 3° deldecreto 1345/2007- B.O.
5/10/2007. Vigencia: a partir del 1º de julio de 2007).
c) Asignación prenatal: una suma igual a la de asignación por hijo.
d) Asignación por ayuda escolar anual para la educación inicial, general básica y
polimodal: la suma de $ 130. (Inciso sustituido por art. 4° de laley 25.231- B.O.
31/12/1999) (Nota Infoleg: por art. 1° deldecreto 337/2008- B.O. 3/3/2008, se
establece en la suma de pesos ciento setenta ($ 170) la asignación por ayuda
escolar anual para la educación inicial, general básica y polimodal o sus niveles
equivalentes dispuestos por laley 26.206, prevista en el presente inciso d). Vigencia:
de aplicación a partir del ciclo lectivo 2008 correspondiendo el pago de la prestación
durante el curso del mes de marzo).
e) Asignación por maternidad: la suma que corresponda de acuerdo a lo
establecido en el artículo 11 de la presente ley.
f) Asignación por nacimiento: la suma de $ 400.
g) Asignación por adopción: la suma de $ 2.400.
h) Asignación por matrimonio: la suma de $ 600.
i) Asignación por Cónyuge del beneficiario del Sistema Integrado de Jubilaciones
y Pensiones: la suma de pesos treinta ($ 30) para los que perciban haberes
inferiores a pesos cuatro mil con un centavo ($ 4.000,01).
Para los beneficiarios que residan en las Provincias de Chubut, Neuquén, Río
Negro, Santa Cruz, Tierra del Fuego, Antártida e Islas del Atlántico Sur, La Pampa
y el Partido de Carmen de Patagones de la Provincia de Buenos Aires, la suma de
pesos sesenta ($ 60) para los que perciban haberes inferiores a pesos cuatro mil
con un centavo ($ 4.000,01).
(Inciso i) sustituido por art. 3° deldecreto 1345/2007- B.O. 5/10/2007. Vigencia: a
partir del 1º de julio de 2007).
(Tope máximo de remuneración sustituido por art. 2° deldecreto 1345/2007- B.O.
5/10/2007. Vigencia: a partir del 1º de julio de 2007).
j) Asignaciones por hijo y por hijo con discapacidad de beneficiarios del Sistema
Integrado de Jubilaciones y Pensiones:
j.1) Asignación por Hijo: la suma de pesos cien ($ 100) para los beneficiarios que
perciban haberes inferiores a pesos dos mil con un centavo ($ 2.000,01); la suma
de pesos setenta y cinco ($ 75) para los beneficiarios que perciban haberes desde
pesos dos mil con un centavo ($ 2.000,01) e inferiores a pesos tres mil con un
centavo ($ 3.000,01).
506
CAPÍTULO XXIV
El derecho del trabajo puede superar los límites del derecho interno y puede exceder
el principio de territorialidad:
508
o cuando una persona contratada en un país presta su
actividad laboral en otro u otros diversos, en forma eventual,
ocasional, de mediano plazo, de largo plazo, o en secuencia;
o cuando el marco regulatorio está pactado entre dos o más
países o en su caso, por organismos u organizaciones
internacionales a través de convenios o de tratados bilaterales,
regionales o globales (1) .
Con ello, es posible que exista una sentencia condenatoria o una sentencia
absolutoria, que como no es posible ejecutarla, sólo implique un precedente con
efectos éticos, o ligado a los valores fundamentales, como los derechos humanos o
los derechos que sin serlo sean apreciables a los fines de salvaguardar la dignidad
humana.
Esta rama del Derecho analiza las relaciones jurídicas internacionales ya sea entre
privados, o donde existe un interés privado.
En algunos países a esta rama del derecho se le conoce como Derecho Civil
Internacional.
509
Cabe recalcar que el Derecho internacional privado no soluciona los conflictos,
simplemente determina la norma o ley de qué país se debe utilizar en la solución de
conflictos internacionales, así como el juez que resolverá esta controversia (Posición
Normativista).
En el marco de las últimas tendencias la doctrina está cambiando hacia una posición
sustancialista, en donde dentro del DIPr se incluyen Normas que resuelven
directamente los casos que se puedan plantear, y centra el estudio de esta rama del
derecho, no ya en la "Norma indirecta o de conflicto" sino en las relaciones Jurídicas
Privadas Internacionales que es donde realmente radican las controversias de las
que se hará cargo el Derecho Privado Internacional.
Trata también temas de gran importancia sobre las relaciones jurídicas entre los
estados. En este orden de cosas, regula el exequátur y la extradición.
510
En todo caso, las fuentes de Derecho Internacional Privado forman parte del
ordenamiento jurídico nacional, ya que los tratados internacionales deben aprobarse
y ser ratificados conforme a las normas constitucionales nacionales y, en su caso,
las normas de Derecho Internacional Privado Institucional deben ser integradas al
mismo ordenamiento nacional por los métodos que determine el Derecho Nacional.
511
La Norma de Conflicto (9) ,
la norma material especial (dentro de las que englobo a la
Norma Material de Derecho Internacional Privado y la Norma
Material de Derecho Uniforme),
la Norma de Extensión y,
la Norma de Aplicación Inmediata.
512
El derecho internacional público es el que trata las relaciones entre Estados o entre
éstos y organismos internacionales, con el fin de elaborar y desarrollar normas para
la comunidad internacional, o en su caso para influir o modificar normas dentro del
plano interno, en función de valores y objetivos acordados en el plano mundial o
regional.
Los temas tratados en los acuerdos entre países, o entre ellos con la intervención
de organismos internacionales abarcan la más variada gama de temas, entre ellos,
la complementación o reciprocidad de los sistemas provisionales o de retiro de cada
país cuando un trabajador presta su actividad en dos o más de ellos, la circulación
y libre tránsito de los trabajadores entre países de una región, el derecho aplicable
y el juez competente en los casos mixtos, el tratamiento impositivo a las
compensaciones de los trabajadores expatriados, y muchos más.
513
El derecho a trabajar no obliga al Estado a proporcionar el mismo, sino a generar el
marco y las políticas que lo promuevan, incrementen y enriquezcan con empleo de
buena calidad (12) .
En definitiva, el art. 14 Nuevo enumeró los derechos conforme los límites que
impongan las leyes que reglamenten su ejercicio (14) .
Los efectos sobre la materia pueden relacionarse, sin embargo, con la elevación a
rango constitucional de algunos tratados internacionales que se mencionan y que
se refieren a los derechos humanos.
Para que sea fuente del derecho internacional basta con que nuestro país suscriba
y ratifique el tratado.
Pero para que el tratado sea aplicable en el derecho interno requiere de una ley
aprobada por el Congreso nacional.
514
Esta es la teoría sostenida hasta la reforma de 1994.
Entre los tratados internacionales más importantes podemos citar los que dieron
origen al Mercosur que obviamente incluyen importantes temas laborales, el de San
José de Costa Rica, los convenios de la OIT, o los tratados de Montevideo (19) .
A los convenios de la OIT se le aplican las mismas pautas que hemos relatado para
los tratados internacionales, de modo que antes de la reforma constitucional de 1994
se aplicaba la teoría dualista (que requiere del dictado de una ley del Congreso para
darle vigencia en el derecho interno), y ahora la teoría monista por la cual los
convenios ratificados por nuestro país se aplican en forma inmediata en nuestro
derecho interno.
515
La Constitución de 1853 resolvió la eliminación de los títulos de nobleza para
asegurar la igualdad, ratificó la caducidad de la esclavitud en todas sus formas, pero
solo hizo —en todo su cuerpo legal— una sola referencia al trabajo en la escueta
mención del art. 14 viejo, al conceder el derecho "de trabajar".
En el art. 67 inc. 11 de aquella reforma (la de 1955) hoy art. 75 inc. 12 se incorporó
el "código del trabajo y seguridad social" como una atribución exclusiva del
Congreso Nacional, según la cesión de atribuciones explícitamente concedida por
las provincias.
56
Juez Presidente Néstor Kirchner 2004
años
Ricardo Lorenzetti
Juez 69
Néstor Kirchner 2004
Vicepresidente años
Elena Highton de Nolasco
Orden Juez Edad Nombrado por Año
94
Ministro Carlos Fayt Raúl Alfonsín 1983
años
Enrique Santiago 77
Ministro Raúl Alfonsín 1983
Petracchi años
62 Eduardo
Ministro 2002
años Duhalde
Juan Carlos Maqueda
516
72
Ministro Néstor Kirchner 2003
años
Eugenio Raúl Zaffaroni
72
Ministra Néstor Kirchner 2005
años
Carmen María Argibay
La CSJN en la composición precedente, y a partir del año 2004, cuando se
incorporaron los Ministros Lorenzetti y Highton de Nolasco primero y Carmen
Argibay después, los tratados internacionales pasaron al primer plano de la
cobertura de respaldo de importantes sentencias en función también de importantes
aportes realizados por el Secretario de la Corte en temas laborales Dr. Rolando
Gialdino (Secretaría Nro. 6), que antes de ocupar dicha secretaría era el Director de
Derecho Comparado del Alto Tribunal, y reemplazó a la recordada Dra. María
Cristina Alvarez de Magliano que se retiró por jubilación.
Cada uno de ellos tiene requisitos de admisión diversos, y mayorías especiales para
su aprobación. En cualquier caso, se abandona la teoría dualista, y se admite que
con la sola intervención del Parlamento el Tratado pasa a formar parte del derecho
interno con rango constitucional, sin oposición posible a la primera parte de la CN.
Se les atribuyen funciones trascendentales, como por ejemplo, que son fuentes que
contribuyen a la mejora de los sistemas legales, tomando para ello estándares
admitidos en forma general. Muchas de las reformas claves en materia laboral
fueron introducidas en el derecho interno de muchos países desde los tratados, y
sobre todo, desde la acción de la Organización Internacional del Trabajo.
Pero tal vez uno de los ejes que han movido a las naciones a asociarse en la
Organización de los Estados Americanos, o en las Naciones Unidas, y hasta en la
OTAM y el MERCOSUR ha sido contribuir al progreso de las naciones, procurando
evitar o neutralizar la amenaza constante y destructiva de la guerra.
518
Con ello, en nuestro sistema se requerían dos pasos, la aprobación del tratado y
luego, de una ley del Congreso que lo aprobara para que recién entonces era
aplicable al derecho interno.
519
Internacional de Derechos Civiles y Políticos y su
Protocolo Facultativo; la Convención sobre la
Prevención y la Sanción del Delito de Genocidio; la
Convención Internacional sobre la Eliminación de
todas las Formas de Discriminación Racial; la
Convención sobre la Eliminación de todas las Formas
de Discriminación contra la Mujer; la Convención
contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles,
Inhumanos o Degradantes; la Convención sobre los
Derechos del Niño: en las condiciones de su vigencia,
tienen jerarquía constitucional, no derogan artículo
alguno de la primera parte de esta Constitución y
deben entenderse complementarios de los derechos y
garantías por ella reconocidos. Sólo podrán ser
denunciados, en su caso, por el Poder Ejecutivo
nacional, previa aprobación de las dos terceras partes
de la totalidad de los miembros de cada Cámara.
Los demás tratados y convenciones sobre derechos
humanos, luego de ser aprobados por el Congreso,
requerirán del voto de las dos terceras partes de la
totalidad de los miembros de cada Cámara para gozar
de la jerarquía constitucional.
520
A partir de ellos se pensó en la unión Panamericana y en la búsqueda de derechos
y garantías fundamentales comunes para la región.
La Argentina estaba presente entre los miembros originales de la OEA y fue uno de
los firmantes de la Declaración.
521
La seguridad social está centrada en el desempleo y su protección, la vejez y la
jubilación y la incapacidad y la asistencia:
El problema que se presenta en todas las sociedades del orbe, es que las
oportunidades de trabajo o en su caso, la disponibilidad de empleo, es un bien
escaso, donde la oferta de puestos es inferior a la demanda. El saldo es el nivel de
desempleo, de subempleo, de pobreza y de marginación que registran todos los
países. En tales hipótesis se propicia el seguro de desempleo.
523
Se reiteran algunos conceptos y se ratifican otros en relación con un nivel de vida
que asegure la salud, la asistencia en caso de enfermedad, la asistencia a la
maternidad, a la infancia, y la protección al matrimonio:
Como los derechos van desde bienes genéricos como la salud y el bienestar, hasta
bienes concretos como alimentación, vestido, vivienda, asistencia médica y servicios
sociales, los seguros de desempleo, enfermedad, invalidez, y las prestaciones para
el retiro por jubilación, pensión, y otros.
524
Después de reuniones en Chile, Río de Janeiro en Brasil, y Uruguay, finalmente se
firmó el 22 de noviembre de 1969.
En Argentina fue aprobada por la ley 23.054 (1984, durante el Gobierno del Dr. Raúl
Alfonsín), dentro del marco del restablecimiento de la democracia.
Por ende, se tardaron más de catorce años para que la Convención se incorporara
al derecho interno, aun cuando lo fue antes de la reforma constitucional de 1994.
525
4. El Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales
Como en otros tratados de los derechos humanos, los principios que se establecen
son básicos, pero cada uno tiene alguna peculiaridad que lo hace preponderante
frente a sus precedentes.
Artículo 7º(28)
Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el
derecho de toda persona al goce de condiciones de
trabajo equitativas y satisfactorias que le aseguren en
especial: a) Una remuneración que proporcione como
mínimo a todos los trabajadores: I) Un salario
equitativo e igual por trabajo de igual valor, sin
distinciones de ninguna especie; en particular, debe
asegurarse a las mujeres condiciones de trabajo no
inferiores a las de los hombres, con salario igual por
526
trabajo igual; II) Condiciones de existencia dignas
para ellos y para sus familias conforme a las
disposiciones del presente Pacto; b) La seguridad y la
higiene en el trabajo; c) Igual oportunidad para todos
de ser promovidos, dentro de su trabajo, a la categoría
superior que les corresponda, sin más
consideraciones que los factores de tiempo de
servicio y capacidad; d) El descanso, el disfrute del
tiempo libre, la limitación razonable de las horas de
trabajo y las variaciones periódicas pagadas, así
como la remuneración de los días festivos.
Artículo 8º
1. Los Estados Partes en el presente Pacto se
comprometen a garantizar:
a) El derecho de toda persona a fundar sindicatos y
a afiliarse al de su elección, con sujeción
únicamente a los estatutos de la organización
correspondiente, para promover y proteger sus
intereses económicos y sociales. No podrán
imponerse otras restricciones al ejercicio de este
derecho que las que prescriba la ley y que sean
necesarias en una sociedad democrática en
interés de la seguridad nacional o del orden
público, o para la protección de los derechos y
libertades ajenos;
b) El derecho de los sindicatos a formar
federaciones o confederaciones nacionales y el
de éstas a fundar organizaciones sindicales
internacionales o a afiliarse a las mismas;
c) El derecho de los sindicatos a funcionar sin
obstáculos y sin otras limitaciones que las que
prescriba la ley y que sean necesarias en una
sociedad democrática en interés de la seguridad
nacional o del orden público, o para la protección
de los derechos y libertades ajenos;
d) El derecho de huelga, ejercido de conformidad
con las leyes de cada país.
2. El presente Artículo no impedirá someter a
restricciones legales el ejercicio de tales derechos
por los miembros de las fuerzas armadas, de la
policía o de la administración del Estado.
527
3. Nada de lo dispuesto en este artículo autorizará a
los Estados Partes en el Convenio de la
Organización Internacional del Trabajo de 1948
relativo a la libertad sindical y a la protección del
derecho de sindicación a adoptar medidas
legislativas que menoscaben las garantías
previstas en dicho Convenio o a aplicar la ley en
forma que menoscabe dichas garantías.
Artículo 9º
Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el
derecho de toda persona a la seguridad social, incluso
al seguro social.
Artículo 10
Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen
que:
1. Se debe conceder a la familia, que es el elemento
natural y fundamental de la sociedad, la más amplia
protección y asistencia posibles, especialmente
para su constitución y mientras sea responsable del
cuidado y la educación de los hijos a su cargo. El
matrimonio debe contraerse con el libre
consentimiento de los futuros cónyuges.
2. Se debe conceder especial protección a las madres
durante un período de tiempo razonable antes y
después del parto. Durante dicho período, a las
madres que trabajen se les debe conceder licencia
con remuneración o con prestaciones adecuadas
de seguridad social.
3. Se deben adoptar medidas especiales de
protección y asistencia en favor de todos los niños
y adolescentes, sin discriminación alguna por razón
de filiación o cualquier otra condición. Debe
protegerse a los niños y adolescentes contra la
explotación económica y social. Su empleo en
trabajos nocivos para su moral y salud, o en los
cuales peligre su vida o se corra el riesgo de
perjudicar su desarrollo normal, será sancionado
por la ley. Los Estados deben establecer también
528
límites de edad por debajo de los cuales quede
prohibido y sancionado por la ley el empleo a sueldo
de mano de obra infantil.
Artículo 11
1. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen
el derecho de toda persona a un nivel de vida
adecuado para sí y su familia, incluso alimentación,
vestido y vivienda adecuados, y a una mejora
continua de las condiciones de existencia(29) .
Los Estados Partes tomarán medidas apropiadas para
asegurar la efectividad de este derecho, reconociendo
a este efecto la importancia esencial de la cooperación
internacional fundada en el libre consentimiento(30) .
529
Se hace especial mención a la información sobre nutrición, en cuanto a lo relativo a
la divulgación científica y técnica, y en cuanto a la distribución de los alimentos que
son repartidos por vía de la ayuda internacional.
Una de las funciones de los tratados internacionales son sin dudas las que se
relacionan con la integración interpretativa que permite brindar coherencia a la
jurisprudencia y a la vez, generarle uniformidad conceptual y contextual (32) .
Los tratados se suscriben aun cuando las normas internas de mayor rango contienen
los mismos principios, sea para ratificarlos, sea para fortalecerlos, sea para extender
los alcances de los mismos a ámbitos aún no alcanzados.
Es el caso del presente pacto (ver texto completo en el Anexo de este Capítulo
XXIII), cuyas normas más destacables en nuestra materia son:
530
c) No se considerarán como "trabajo forzoso u
obligatorio", a los efectos de este párrafo: i) Los
trabajos o servicios que, aparte de los
mencionados en el inc. b), se exijan
normalmente de una persona presa en virtud de
una decisión judicial legalmente dictada, o de
una persona que habiendo sido presa en virtud
de tal decisión se encuentre en libertad
condicional;
Dentro del derecho de reunirse con fines lícitos se adiciona el derecho a constituir
los sindicatos, como entidades representativas de los intereses profesionales de los
trabajadores:
531
orden público, o para proteger la salud o la moral
públicas o los derechos y libertades de los demás.
Art. 22 . — 1) Toda persona tiene derecho a asociarse
libremente con otras, incluso el derecho a fundar
sindicatos a afiliarse a ellos para la protección de sus
intereses(34) .
El 1º de mayo, día universal del trabajo recuerda los graves incidentes de Chicago
de 1886 (35).
532
En alguna medida, la ley 23.592 contra todas las formas de discriminación
(Denominada "Ley De la Rúa") aprobada en 1988 durante el Gobierno democrático
de Raúl Alfonsín, busca brindar herramientas al juez para desactivar actos
continuatorios o de tracto sucesivo que constituyan una manifestación de
discriminación arbitraria, o la anulación del acto que en sí mismo es
discriminatorio (36) .
Artículo 5º
e) Los derechos económicos, sociales y culturales, en
particular:
I) El derecho al trabajo, a la libre elección de trabajo,
a condiciones equitativas y satisfactorias de
trabajo, a la protección contra el desempleo, a
igual salario por trabajo igual y a una
remuneración equitativa y satisfactoria;
II) El derecho a fundar sindicatos y a sindicarse;
III) El derecho a la vivienda;
533
IV) El derecho a la salud pública, la asistencia
médica, la seguridad social y los servicios
sociales;
V) El derecho a la educación y la formación
profesional;
VI) El derecho a participar, en condiciones de
igualdad, en las actividades culturales;
f) El derecho de acceso a todos los lugares y servicios
destinados al uso público, tales como los medios de
transporte, hoteles, restaurantes, cafés,
espectáculos y parques.
Este tratado consagra la igualdad entre el hombre y la mujer a través del principio
de no discriminación. Es una norma de gran impacto e influencia sobre la nueva
etapa sobre protección para los casos de desigualdad o discriminación que comenzó
a desarrollarse hacia fines de la década de los '80 en nuestro país.
Al respecto se dictó la ley 26.485 "de protección integral para prevenir, sancionar y
erradicar la violencia contra las mujeres en los ámbitos en que desarrollen sus
relaciones interpersonales" (38) .
534
A la protección de la mujer en el ámbito laboral se refieren numerosas disposiciones
de la ley de fondo como su reglamentación. Se define por primera vez en qué
consiste la discriminación, a saber:
535
A su vez, la reglamentación agrega:
"Se considera hostigamiento psicológico a toda
acción, omisión o comportamiento destinado a
provocar, directa o indirectamente, daño físico,
psicológico o moral a una trabajadora, sea como
amenaza o acción consumada, y que puede provenir
tanto de niveles jerárquicos superiores, del mismo
rango o inferiores".
Se dispone también que los actores sociales, signatarios de los convenios colectivos
contemplen los casos planteados y contribuyan con normas en el mismo sentido:
"En oportunidad de celebrarse o modificarse una
norma convencional, en el marco de la negociación
colectiva del trabajo, las partes contratantes tomarán
en consideración los principios protectorios que por
razón de género se tutelan en la presente normativa
legal, a fin de asegurar mecanismos orientados a
abordar la problemática de la violencia en el trabajo".
Tanto la ley como su decreto reglamentario fijan políticas públicas, una de ellas
dirigida directamente al ámbito laboral, y dispone:
"Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social de
la Nación: a) Desarrollar programas de
sensibilización, capacitación e incentivos a empresas
y sindicatos para eliminar la violencia laboral contra
las mujeres y promover la igualdad de derechos,
oportunidades y trato en el ámbito laboral, debiendo
respetar el principio de no discriminación en: 1. El
acceso al puesto de trabajo, en materia de
convocatoria y selección; 2. La carrera profesional, en
materia de promoción y formación; 3. La permanencia
en el puesto de trabajo; 4. El derecho a una igual
remuneración por igual tarea o función. b) Promover,
a través de programas específicos la prevención del
acoso sexual contra las mujeres en el ámbito de
empresas y sindicatos; c) Promover políticas
tendientes a la formación e inclusión laboral de
mujeres que padecen violencia; d) Promover el
respeto de los derechos laborales de las mujeres que
padecen violencia, en particular cuando deban
ausentarse de su puesto de trabajo a fin de dar
cumplimiento a prescripciones profesionales, tanto
administrativas como las emanadas de las decisiones
judiciales".
536
En lo que hace al marco conceptual, es importante la definición de discriminación
que conforme el concepto genérico es "una forma de seleccionar en forma arbitraria
separando sesgando o marginando a una persona o grupo" sin ninguna motivación
objetiva, técnica, profesional o interprofesional.
La prohibición bajo todas las formas posibles de tortura, incluido el trabajo forzoso,
y las garantías del debido proceso, son algunos de los principios generales de un
tratado contra la opresión, y contra todas las formas de abuso de autoridad.
Artículo 16
1. Todo Estado Parte se comprometerá a prohibir en
cualquier territorio bajo su jurisdicción otros actos
que constituyan tratos o penas crueles, inhumanos
o degradantes y que no lleguen a ser tortura tal
como se define en el art. 1º, cuando esos actos
sean cometidos por un funcionario público u otra
persona que actúe en el ejercicio de funciones
oficiales, o por instigación o con el consentimiento
537
o la aquiescencia de tal funcionario o persona. Se
aplicarán, en particular, las obligaciones
enunciadas en los arts. 10, 11, 12 y 13,
sustituyendo las referencias a la tortura por
referencias a otras formas de tratos o penas
crueles, inhumanos o degradantes.
2. La presente Convención se entenderá sin perjuicio
de lo dispuesto en otros instrumentos
internacionales o leyes nacionales que prohíban los
tratos y las penas crueles, inhumanos o
degradantes o que se refieran a la extradición o
expulsión.
Las normas fundamentales sobre los derechos del niño son las siguientes:
538
En rigor, si se adoptara una postura moderna, el trabajo debería estar prohibido
hasta los 18 años, a fin de asegurar la educación obligatoria, e impedir la ocupación
abusiva de menores en las actividades agropecuarias, en la industria, inclusive, en
los servicios.
Sin embargo, el derecho internacional público del trabajo por excelencia se gestó en
la Organización Internacional del Trabajo (OIT), donde las naciones discuten y
acuerdan normas y recomendaciones con el fin de desarrollar la legislación laboral
en el seno de cada país.
1. Antecedentes
539
Esta organización desarrolló dos reuniones internacionales en Berna (1905 y 1906)
que aprobaron los primeros convenios internacionales. La entidad se discontinuó en
1909 en vísperas del estallido de la Primera Guerra.
En julio de 1916 se realizó una reunión en Leeds entre dirigentes sindicales de Gran
Bretaña (el anfitrión) Francia, Bélgica e Italia, en base a una reunión previa que se
realizó el 1º de mayo del mismo año en París. En base a un informe de Leon Jouhaux
secretario de la CGT (41) y al líder británico W. A. Appleton, evitar los males de la
competencia capitalista internacional y asegurar a la clase obrera de todos los
países un mínimo de garantías de orden moral y material relativas al derecho al
trabajo, al derecho sindical, a las migraciones, a los seguros sociales, a la duración
a la seguridad y a la higiene en el trabajo. Se requería también la creación de una
comisión internacional que vigilara el cumplimiento de las normas (42) .
2. Creación de la OIT
Las ideas que éstos formularon, tras haber sido puestas a prueba en la Asociación
Internacional para la Protección Legal de los Trabajadores, fundada en Basilea en
1901, se incorporaron en la Constitución de la Organización Internacional del
Trabajo, adoptada por la Conferencia de la Paz en abril de 1919.
540
Esta preocupación queda claramente reflejada en el Preámbulo de la Constitución
de la OIT, en el que se afirma que "existen condiciones de trabajo que entrañan ...
injusticia, miseria y privaciones para gran número de seres humanos".
La tercera motivación fue de tipo económico. Cualquier industria o país que adoptara
medidas de reforma social se encontraría en situación de desventaja frente a sus
competidores, debido a las inevitables consecuencias de tales medidas sobre los
costos de producción.
541
La primera reunión de la Conferencia Internacional del Trabajo, que en adelante
tendría una periodicidad anual, se celebró a partir del 29 de octubre de 1919 en
Washington, y cada uno de los Estados Miembros envió dos representantes
gubernamentales, uno de las organizaciones de empleadores y otro de las
organizaciones de trabajadores.
Se aprobaron durante dicha reunión los seis primeros convenios internacionales del
trabajo, que se referían a las horas de trabajo en la industria, al desempleo, a la
protección de la maternidad, al trabajo nocturno de las mujeres y a la edad mínima
y al trabajo nocturno de los menores en la industria.
Algunos gobiernos opinaban que el número de convenios era excesivo, que las
publicaciones eran demasiado críticas y que el presupuesto era muy elevado.
Albert Thomas falleció repentinamente en 1932, tras haber logrado durante 13 años
que la OIT mantuviera una fuerte presencia en el mundo.
542
En este período, los representantes de los trabajadores y los de los empleadores
debatieron sobre el tema de la reducción del número de horas de trabajo, sin lograr
resultados apreciables.
David Morse ocupó el cargo hasta 1970. Durante este prolongado período de 22
años, el número de Estados Miembros se duplicó, la Organización adquirió su
carácter universal, los países industrializados quedaron en minoría frente a los
países en desarrollo, el presupuesto se quintuplicó y el número de funcionarios de
multiplicó por cuatro.
543
Profesional y Técnico, con sede en Turín. Por último, en 1969, la OIT recibió el
Premio Nobel de la Paz, al conmemorar su 50 aniversario.
Le sucedió en el cargo Francis Blanchard, que había sido alto funcionario del
Gobierno de Francia y había dedicado la mayor parte de su carrera profesional a la
OIT, participando activamente en el desarrollo de la cooperación técnica a gran
escala.
Durante este período, la OIT continuó resueltamente con su labor en defensa de los
derechos humanos.
De este modo, la OIT desempeñó un papel principal en la lucha por librar a Polonia
de la dictadura, al apoyar con todas sus fuerzas la legalización del Sindicato
Solidaridad según lo dispuesto en el Convenio sobre la libertad sindical y la
protección del derecho de sindicación, 1948 (núm. 87), ratificado por Polonia en
1957.
Frente a los nuevos problemas que se plantean, tiene intención de dotar a la OIT de
los medios necesarios para garantizar su plena participación en las principales
544
reuniones internacionales en materia de desarrollo económico y social, con el fin de
situar la justicia social en el centro de los debates.
La constitución de la OIT fue varias veces reformada, pero quizás el acto más
importante fue su ratificación hacia 1944 en la Declaración de Filadelfia, que
estableció además una serie de principios, a saber:
545
3. Principales funciones
4. Estructura tripartita
546
Una de las características diferenciales de la OIT está dada por su estructura
tripartita, donde están representados:
5. Principales órganos
547
c) la Oficina Internacional del Trabajo: es la secretaría permanente de
la OIT, y tiene su sede en Ginebra (Suiza).
La misma tiene a su cargo la elaboración de los informes que sirven de
base a la conferencia; conduce y dirige los trabajos de apoyo a los
países miembros y los proyectos de cooperación técnica; realiza una
importante actividad editorial coordinando investigaciones y
contratando expertos para que realicen estudios locales o regionales.
Los trabajos realizados son publicados por la editorial de la OIT y
difundidos en numerosos idiomas.
El director general de la Oficina es designado por el Consejo de
Administración y es el responsable de las funciones de la misma.
d) El director General: es un cargo ejecutivo a cargo de quien está toda
la estructura (47) .
e) Las oficinas Regionales: están instaladas en sendas regiones en las
que están excluidas los Estados Unidos de Norteamérica (48) , y
f) Las Direcciones Ejecutivas: el Director General dependen cinco
direcciones ejecutivas, dedicadas al diálogo social, la que brinda
apoyo a los trabajadores, el de apoyo a los empleadores (49) .
6. Comisiones y comités
548
sobre cumplimiento de los convenios y recomendaciones de la
Comisión de Expertos, y los discute en plenarios, para finalmente
adoptar alguna recomendación, que a la vez debe someter a
aprobación en la Conferencia Internacional del Trabajo, que
recordamos se realiza una vez por año. Además existen desde 1950
dos órganos vinculados a los temas de libertad sindical, a saber:
c) la Comisión de Investigación y Conciliación en Materia de Libertad
Sindical: es un organismo dedicado a la investigación de casos
especiales. Está integrado por 9 personalidades de reconocida
capacidad y especialización, designados por el Consejo de
Administración. Esta Comisión no puede intervenir en casos de
países que no hayan suscripto los convenios sobre libertad sindical,
salvo que el gobierno de quien se trate exprese su conformidad. En
general, han podido participar en pocos casos.
d) el Comité de Libertad Sindical: es un órgano consultivo que recibe
las quejas de cualquiera de las partes (el Estado, los empleadores y
los trabajadores) sobre violaciones al ejercicio de la libertad
sindical (51) .
El Comité está compuesto por 9 miembros titulares y otros tantos como suplentes,
y se reúnen tres veces al año simultáneamente con el Consejo de Administración.
549
y preparará un informe. Las decisiones son adoptadas por la Conferencia con el voto
de los dos tercios de los delegados.
En ambos casos, los instrumentos son aprobados por la Conferencia
Internacional del Trabajo en donde son sometidos a votación y, una vez aceptados,
son notificados a cada uno de los países miembros a los fines de su ratificación.
Los convenios de la OIT aprobados y ratificados por los países miembros tienen dos
caminos posibles para que sean aplicados en el derecho interno. El mismo análisis
cabe para otros tratados aprobados y/o ratificados por la representación
internacional de nuestra Cancillería siguiendo instrucciones del Poder Ejecutivo.
550
derechos humanos tienen rango supralegal, por lo que se ubican sobre las leyes
pero por debajo de la Constitución Nacional.
Los convenios de la OIT ratificados por la Argentina son de los más variados temas.
551
9.1. La aplicación concreta de los convenios en la jurisprudencia
Otro tanto ocurrió con la justicia del trabajo que solo refirió a los convenios y
recomendaciones de la OIT en forma marginal, o como un dato de referencia, pero
no como parte de la normativa que debería aplicarse dentro de nuestro territorio,
hasta que la reforma de 1994 de nuestra Carta Magna le concediera a los mismos
rango supralegal (59) .
En realidad, estos fallos forman parte de un proceso que no sólo tiene como base
normativa nuestro art. 75 inc. 22 CN que integra al rango constitucional los tratados
de los derechos humanos, y como de rango supralegal los demás tratados.
552
Es el caso de la Convención Americana de los Derechos Humanos, y del Convenio
169 sobre poblaciones originarias de la OIT (61) .
Sin perjuicio de ello, resulta claro que el Convenio precitado fue previo al Plenario
"Estrada" que determinó que los luncheon ticket no eran parte de la remuneración,
y también anterior a la legislación que se dictó en torno de los vales de almuerzo y
de los vales alimentarios, que mientras existieron fueron muy valorados por los
trabajadores que los recibían (alrededor de 5.000.000 de beneficiarios) y por los
empleadores, atento al tratamiento que tenían desde el punto de vista previsional y
laboral.
En rigor, los vales están hoy derogados con lo cual ese debate devino
abstracto (63) .
553
la ley 23.551 —LAS— en su art. 41 inc. "a" es inconstitucional porque viola los
principios de libertad sindical emergentes del art. 14 bis CN y de los tratados o
convenios citados (65) .
En el texto del fallo se dice: 3º) "Que el desarrollo progresivo del que ha sido objeto
la regulación del derecho de asociación, ya previsto en la Constitución Nacional de
1853-1860 (art. 14), puso de manifiesto el doble orden de notas esenciales
contenidas en aquél, las cuales, en pareja medida, resultan decisivas para
esclarecer el sub lite. Por un lado, reveló las dos inescindibles dimensiones que
encerraba ese derecho: individual y social. Por el otro, advirtió la especificidad de la
asociación en el campo de los sindicatos, dando lugar a la profundización de la
llamada libertad sindical. De todo ello, da cuenta una sucesión ininterrumpida de
numerosos instrumentos internacionales que, desde 1994, tienen jerarquía
constitucional (Constitución Nacional, art. 75.22, segundo párrafo). Así, para abril de
1948, la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre previó que
'[t]oda persona tiene el derecho de asociarse [...] para promover, ejercer y proteger
sus intereses legítimos de orden [...] sindical' (art. XXIII), al tiempo que, pocos meses
después, la Declaración Universal de Derechos Humanos sumó a la norma general
de su art. 20: libertad de 'asociación' (pacífica) y prohibición de pertenencia
obligatoria a una asociación, la del art. 23.4: '[t]oda persona tiene derecho a fundar
sindicatos y a sindicarse para la defensa de sus intereses'. Siguieron a estos
antecedentes, los dos Pactos Internacionales de 1966. El relativo a Derechos Civiles
y Políticos, según el cual, '[t]oda persona tiene derecho a asociarse libremente con
otras, incluso el derecho a fundar sindicatos y afiliarse a ellos para la protección de
sus intereses' (art. 22.1); y el concerniente a Derechos Económicos, Sociales y
Culturales que, de manera estrechamente vinculada con la temática sub discussio ,
reconoció el derecho de toda persona 'a fundar sindicatos y a afiliarse al de su
elección, con sujeción únicamente a los estatutos de la organización
correspondiente, para promover y proteger sus intereses económicos y sociales'
(art. 8.1.a). La Convención Americana sobre Derechos Humanos, a su hora (1969),
estableció que todas las personas 'tienen derecho a asociarse libremente con fines
[...] laborales [...]' (art. 16.1). Por cierto, se emplaza en medio de este decurso el
art. 14 bis de la Constitución Nacional, introducido en 1957, que prevé la
'organización sindical libre y democrática', sobre lo cual se volverá infra ". "Más aún,
bajo variadas modalidades, los citados instrumentos internacionales establecieron,
al modo previsor del art. 14 bis, marcados ámbitos de libertad sindical. De esta
suerte, el art. 8º del Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales, enunció el 'derecho de los sindicatos a funcionar sin obstáculos y sin
otras limitaciones que las que prescriba la ley y que sean necesarias en una
sociedad democrática en interés de la seguridad nacional o del orden público, o para
la protección de los derechos y libertades ajenos' (inc. 1.c). Además de ello, su
inc. 3º se hizo eco, preceptivamente, de un hito mayúsculo del historial antes
reseñado, al disponer que '[n]ada de lo dispuesto en este artículo autorizará a los
Estados Partes en el Convenio de la Organización Internacional del Trabajo de 1948
relativo a la libertad sindical y a la protección del derecho de sindicación a adoptar
medidas legislativas que menoscaben las garantías previstas en dicho Convenio o
a aplicar la ley en forma que menoscabe dichas garantías'. El Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Políticos, de su lado, mediante el art. 22.2 y 3, se expresó en
términos sustancialmente análogos a los del antedicho art. 8.1, y compartió ad
litteram el inc. 3º de éste. La Convención Americana sobre Derechos Humanos, en
su oportunidad, siguió puntualmente los mencionados arts. 8.1 y 22.2 (art. 16.2). Y
todavía pueden sumarse a estos preceptos, diversos enunciados del art. 8º del
554
Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre Derechos Humanos en
Materia de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (Protocolo de San
Salvador, 1988), de jerarquía supralegal (Constitución Nacional, art. 75.22, primer
párrafo), como el 'derecho de los trabajadores a organizar sindicatos y a afiliarse al
de su elección, para la protección y promoción de sus intereses' (art. 8.1.a), la
prohibición de la pertenencia compulsiva a un sindicato (art. 8.3), y la reiteración del
art. 16.2 de la Convención Americana (art. 8.2)".
555
art. 10, significa "toda organización de trabajadores que tenga por objeto fomentar y
defender los intereses de los trabajadores [...]".
556
Sindical del Consejo de Administración de la OIT, Ginebra, OIT, 4ª ed. revisada,
19 96, párr. 309)". — Ricardo Luis Lorenzetti. — Elena I. Highton de Nolasco. —
Carlos S. Fayt. — Enrique Santiago Petracchi. — Juan Carlos Maqueda. — E. Raúl
Zaffaroni.
Dentro del fallo se dice luego: "Que a los fines de esclarecer el agravio indicado, es
preciso asentar dos premisas. La primera de éstas, reside en la doctrina
constitucional expuesta por esta Corte el 11 de noviembre de 2008 en el caso
'Asociación Trabajadores del Estado c. Ministerio de Trabajo' (Fallos: 331:2499), al
que cabe remitir en razón de brevedad. En efecto, según fue juzgado en esa
oportunidad, la libertad sindical o, en otros términos, la 'organización sindical libre y
democrática', es un principio arquitectónico que sostiene e impone la Constitución
Nacional mediante su art. 14 bis, y por vía de un muy comprensivo corpus iuris con
jerarquía constitucional, proveniente del Derecho Internacional de los Derechos
Humanos contenido en su art. 75.22, segundo párrafo: Declaración Americana de
los Derechos y Deberes del Hombre (art. XXII), Declaración Universal de Derechos
Humanos (arts. 20 y 23.4); Convención Americana sobre Derechos Humanos
(art. 16); Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (art. 22.1/3) y Pacto
Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (art. 8.1.a y c, y 3). El
precedente también destacó cómo estos dos últimos pactos de 1966 se hicieron
eco, preceptivamente, del Convenio 87 de la Organización Internacional del Trabajo
(OIT) relativo a la libertad sindical y a la protección del derecho de sindicación, sobre
el cual se volverá infra (considerando 6). Y no dejó de tomar en consideración, a su
vez, el art. 8º del Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre Derechos
Humanos en Materia de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (Protocolo de
San Salvador), de jerarquía superior a las leyes (Constitución Nacional, art. 75.22,
primer párrafo)". "Con base en ello, el Tribunal entendió que el art. 41.a de la ley
23.551 resultaba inconstitucional, en la medida en que concedía a los sindicatos que
ostentan el carácter de más representativos, privilegios que excedían de una
prioridad en materia de representación en las negociaciones colectivas, en la
consulta por las autoridades y en la designación de los delegados ante los
organismos internacionales, en detrimento de la actividad de los sindicatos
557
simplemente inscriptos que compartían con aquéllos, total o parcialmente, el mismo
ámbito de actuación".
En el texto del fallo se hacen numerosas alusiones a la violación del art. 14 bis CN
y a los tratados internacionales (68) .
558
Convención Americana sobre Derechos Humanos. En este orden de ideas, cuadra
poner de relieve la actividad del Comité de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales, por cuanto constituye el intérprete autorizado del PIDESC en el plano
internacional y actúa, bueno es acentuarlo, en las condiciones de vigencia de éste,
por recordar los términos del art. 75, inc. 22, de la Constitución Nacional. Dicha
actividad es demostrativa de la gran importancia que el PIDESC reconoce a la
protección del trabajador víctima de un accidente laboral. Por ejemplo, no ha faltado
en el seno de ese órgano la censura a la New Zealand Accident Rehabilitation and
Compensation Insurance Act de 1992, en cuanto ponía en cabeza del trabajador
víctima de un accidente una parte del costo del tratamiento médico (Comisionado
Simma, Summary record of the 25th meeting: New Zealand. 22/12/1993, E/C.12/
1993/SR. 25, párr. 17). A su vez, las Directrices relativas a la Forma y el Contenido
de los Informes que deben presentar los Estados Partes, elaboradas por el citado
Comité, requieren que éstos den cuenta de las disposiciones legales,
administrativas o de otro tipo, que prescriban condiciones mínimas de seguridad e
higiene laborales, y proporcionen los datos sobre el número, frecuencia y naturaleza
de accidentes (especialmente fatales) o enfermedades en los últimos 10 y 5 años,
comparándolos con los actuales (HRI/GEN/2, 14-4-2000, párr. 16.a y b). Agrégase
a ello, que no son escasas las advertencias y recomendaciones del mencionado
órgano internacional, dirigidas a los países en los que las leyes de seguridad en el
trabajo no se cumplen adecuadamente, de lo que resulta un número relativamente
elevado de accidentes laborales tanto en el ámbito privado como en el público (vgr.,
Observaciones finales al tercer informe periódico de Polonia, E/C.12/Add.26, 16-6-
1998). Respecto de nuestro país, el Comité mostró su inquietud con motivo de la
"privatización de las inspecciones laborales", y por el hecho de que "a menudo las
condiciones de trabajo [...] no reúnan las normas establecidas". De tal suerte, lo instó
"a mejorar la eficacia de las medidas que ha tomado en la esfera de la seguridad y
la higiene en el trabajo [...], a hacer más para mejorar todos los aspectos de la
higiene y la seguridad ambientales e industriales, y a asegurar que la autoridad
pública vigile e inspeccione las condiciones de higiene y seguridad industriales"
(Observaciones finales al segundo informe periódico de la República Argentina,
1/12/1999, E/C.12/1/Add.38, párrs. 22 y 37). Cabe acotar que, ya en las
Observaciones que aprobó el 8 de diciembre de 1994, este órgano había advertido
a la Argentina "que la higiene y la seguridad en el lugar de trabajo se encuentran
frecuentemente por debajo de las normas establecidas", por lo que también había
instado al Gobierno "a que analice los motivos de la falta de eficacia de sus
iniciativas de seguridad e higiene en los lugares de trabajo y a que haga más
esfuerzos para mejorar todos los aspectos de la higiene y la seguridad
medioambiental y laboral" (E/C.12/1994/ 14, párrs. 18 y 21). Desde otro punto de
vista, el ya mencionado principio protectorio del art. 14 bis guarda singular concierto
con una de las tres obligaciones que, según el Comité de Derechos Económicos,
Sociales y Culturales, impone el PIDESC al Estado ante todo derecho humano: la
de "proteger", por cuanto requiere que este último "adopte medidas para velar que
las empresas o los particulares" no priven a las personas de los mentados derechos
(v. Observación General N° 12. El derecho a una alimentación adecuada (art. 11),
1999; N° 13. El derecho a la educación (art. 13), 1999; N° 14. El derecho al disfrute
del más alto nivel posible de salud (art. 12), 2000, y N° 15. El derecho al agua
(arts. 11 y 12), 2002, HRI/GEN/1/Rev.6, ps. 73 —párr. 15—, 89 —párr. 50—, 104 —
párr. 35— y 123 —párrs. 23/24—, respectivamente). En línea con lo antedicho, no
huelga recordar los más que numerosos antecedentes que registra el Derecho
Internacional de los Derechos Humanos respecto de las llamadas "obligaciones
positivas" de los estados, que ponen en cabeza de éstos el deber de "garantizar el
559
ejercicio y disfrute de los derechos de los individuos en relación con el poder, y
también en relación con actuaciones de terceros particulares" (v., entre otros: Corte
Interamericana de Derechos Humanos, Condición jurídica y Derechos Humanos del
Niño, Opinión Consultiva OC-17/2002, 28/8/2002, Informe anual de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos 2002, San José, 2003, ps. 461/462, párr. 87
y sus citas). Más aún; en el terreno de las personas con discapacidad, en el que se
insertan, naturalmente, las víctimas de infortunios laborales, el PIDESC exige
"claramente que los gobiernos hagan mucho más que abstenerse sencillamente de
adoptar medidas que pudieran tener repercusiones negativas" para dichas
personas. "En el caso de un grupo tan vulnerable y desfavorecido, la obligación
consiste en adoptar medidas positivas para reducir las desventajas estructurales y
para dar trato preferente apropiado a las personas con discapacidad, a fin de
conseguir los objetivos de la plena realización e igualdad dentro de la sociedad para
todas ellas", máxime cuando la del empleo "es una de las esferas en las que la
discriminación por motivos de discapacidad ha sido tan preeminente como
persistente. En la mayor parte de los países la tasa de desempleo entre las personas
con discapacidad es de dos a tres veces superior a la tasa de desempleo de las
personas sin discapacidad" (Comité de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales, Observación General N° 5. Las personas con discapacidad, 1994,
HRI/GEN/1/Rev. 6, ps. 30 —párr. 9— y 33 —párr. 20—).
560
de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, Observación General N° 14 y N°
15, cits., ps. 103 —párr. 32— y 122
—párr. 19—, respectivamente), sobre todo cuando la orientación del PIDESC no es
otra que 'la mejora continua de las condiciones de existencia', según reza,
preceptivamente, su art. 11.1. El mentado principio de progresividad, que también
enuncia la Convención Americana sobre Derechos Humanos precisamente respecto
de los derechos económicos y sociales (art. 26), a su vez, ha sido recogido por
tribunales constitucionales de diversos países. Así, vgr., la Corte de Arbitraje belga,
si bien sostuvo que el art. 13.2.c del PIDESC no tenía efecto directo en el orden
interno, expresó: 'esta disposición, sin embargo, se opone a que Bélgica, después
de la entrada en vigor del Pacto a su respecto [...], adopte medidas que fueran en
contra del objetivo de una instauración progresiva de la igualdad de acceso a la
enseñanza superior...' (Arrêt n° 33792, 7-5-1992, IV, B.4.3; en igual sentido: Arrêt
n° 40/94, 19-5-1994, IV, B.2.3). Este lineamiento, por cierto, es el seguido por el
Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales al censurar, por ejemplo, el
aumento de las tasas universitarias, dado que el art. 13 del PIDESC pide por lo
contrario, esto es, la introducción progresiva de la enseñanza superior gratuita
(Observaciones finales al tercer informe periódico de Alemania, 2/12/1998,
E/C.12/1/Add.29, párr. 22)".
561
(v. Proyecto de Observación General sobre el derecho al trabajo (art. 6°)..., cit., p. 5,
párr. 8º)".
Siguiendo ese temperamento, la ley 26.773 que reformó la LRT rehabilitó el acceso
irrestricto a la vía del derecho común, pero como una opción excluyente entre dicha
vía y la especial originada en la misma ley.
En efecto, se dice que: "A su turno, la incorporación del art. 14 bis a la Constitución
Nacional tradujo ese ritmo en deberes 'inexcusables' del Congreso a fin de 'asegurar
al trabajador un conjunto de derechos inviolables, entre los que figura, de manera
conspicua, el de tener protección contra el despido arbitrario' (Fallos: 252:158, 161,
considerando 3°). Su 'excepcional significación, dentro de las relaciones económico-
sociales existentes en la sociedad contemporánea, hizo posible y justo' que a las
materias sobre las que versó el art. 14 bis 'se les destinara la parte más relevante
de una reforma constitucional' (ídem, p. 163, considerando 7° y sus citas). 10. Que
sostener que el trabajador es sujeto de preferente atención constitucional no es
conclusión sólo impuesta por el art. 14 bis, sino por el renovado ritmo universal que
representa el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, que cuenta con
jerarquía constitucional a partir de la reforma constitucional de 1994 (Constitución
Nacional, art. 75, inc. 22). Son pruebas elocuentes de ello la Declaración Universal
de Derechos Humanos (arts. 23/25), la Declaración Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre (art. XIV), el Pacto Internacional de Derechos Económicos,
Sociales y Culturales (arts. 6º y 7º), a lo que deben agregarse los instrumentos
especializados, como la Convención sobre la Eliminación de todas las Formas de
Discriminación contra la Mujer (art. 11) y la Convención sobre los Derechos del Niño
(art. 32). Al respecto, exhibe singular relevancia el art. 6º del citado pacto pues, en
seguimiento de la Declaración Universal de Derechos Humanos (art. 23.1), enuncia
el 'derecho a trabajar' (art. 6.1), comprensivo del derecho del trabajador a no verse
privado arbitrariamente de su empleo, cualquiera que sea la clase de éste. Así surge,
por otro lado, de los trabajos preparatorios de este tratado (v. Craven, Matthew, The
International Covenant on Economic, Social and Cultural Rights, Oxford, Clarendom,
1998, ps. 197 y 223). Derecho al trabajo que, además de estar también contenido
en la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (art. XIV) y en
la Convención Internacional sobre la Eliminación de todas las Formas de
562
Discriminación Racial (art. 5.e.i), debe ser considerado "inalienable de todo ser
humano" en palabras expresas de la Convención sobre la Eliminación de todas las
Formas de Discriminación contra la Mujer (art. 11.1.a)".
Los acuerdos y tratados que fijaron zonas de libre comercio, o mercados comunes,
tienen una importante problemática laboral, relacionada con los siguientes temas:
563
d) sistemas de complementación en asistencia a la salud: se trata de
armonizar el sistema de asistencia a la salud del trabajador con
independencia del país en donde esté prestando los servicios dentro
de los que son miembros;
e) régimen de accidentes de trabajo: se trata de asegurar la cobertura
entre los países miembros de modo que cualquier trabajador —con
independencia del lugar en donde se encuentre— esté alcanzado por
un plan completo de salud.
564
De cumplirse alguna de estas condiciones, entonces el juez se declarará
competente para entender en el asunto planteado (75) .
El contrato de trabajo escrito, sin embargo, podría prever una determinada prórroga
de jurisdicción. En líneas generales, se puede concluir que la jurisprudencia ha
considerado válida la prórroga de jurisdicción contemplada en un contrato de
trabajo.
Si bien estamos resolviendo las cuestiones en forma simplista, cabe puntualizar que
el contrato de trabajo y su ejecución se rigen por el lugar en donde se desarrollaron
ambos. A su vez, respecto del juez competente, en principio es el lugar donde se
genera el conflicto.
El marco legal del tratamiento de los temas está centrado en primer término en el
art. 3º (LCT) enuncia el principio "lex loci executionis" que puntualiza que la LCT
regirá en todo lo relativo a la validez, derechos y obligaciones, si el contrato se
celebró dentro o fuera del país, en la medida que se ejecute dentro de nuestro
territorio.
En rigor, es una norma demasiado escueta que sólo plantea en los casos mixtos el
contrato celebrado fuera del país, que se ejecuta en el nuestro, en cuyo caso se
aplica la norma del lugar de ejecución, como no lo podía haber expresado de otro
modo.
Habrá que aclarar por lo pronto, que un contrato celebrado fuera de la Argentina, y
por ende en otro país, en cuanto a las normas de validez capacidad y demás
elementos esenciales que hacen a la validez del acuerdo celebrado, se regirán por
el país de celebración.
565
La norma plantea por lo tanto muchas situaciones que nos proponemos analizar a
continuación, y cuya solución no surge de una norma de conflicto tan escueta.
Es más, es posible construir un modelo que se basa en acordar entre las partes un
"derecho de afectación", en todo lo relativo a la conformación de un plexo especial
indicando a qué derecho recurrir, o en su caso, a qué norma específica recurrir, en
cada instituto, y en cada caso especial en donde no se aplique la norma del lugar
de celebración, del lugar de la novación, o del lugar de ejecución del contrato de
trabajo. En cualquier caso, para que esta solución sea viable, se debe respetar el
derecho que resulte más favorable al trabajador.
En todos los casos, quien invoca el derecho extranjero tiene el onus probandi o la
acreditación del mismo, dado que no está alcanzado con la presunción iuris et de
iure de que el derecho en general se presume conocido, regla sólo aplicable al
marco regulatorio del país en el cual se opera el conflicto.
En rigor (77) el Código Civil plantea la aplicación del derecho del lugar de
cumplimiento de las obligaciones (arts. 1029 y 1210 Cód. Civil).
Similar solución la da el art. 1210 del Código Civil en cuanto establece que los
contratos celebrados en la República para tener su cumplimiento fuera de ella, serán
juzgados en cuanto a su validez, naturaleza y obligaciones, por las leyes y usos del
país en el que debieron ser cumplidos.
566
El actor ingresa en Dresser Argentina S.A., para trabajar en nuestro país en enero
de 1966. En noviembre de 1975 fue transferido a la Filial de Dresser Corporation en
Venezuela. A los 6 meses lo trasladan a Argelia. En agosto de 1978 se desplaza a
Túnez, pero figuraba en nómina de la Sucursal de Dresser Corporation en Gran
Bretaña. En diciembre de 1978 trabaja en Noruega, siempre bajo la dependencia de
la Sucursal de Dresser Corporation en Gran Bretaña. En 1979 vuelve a Túnez donde
es despedido en noviembre de ese año. Los tres votos coinciden en que el contrato
fue uno solo, con el llamado "Grupo Dresser", y sin mayores explicaciones concluyen
que estamos fuera de la situación prevista por el art. 229 LCT.
El Dr. Santa María dijo que si un contrato de trabajo fue celebrado en el país,
ejecutado en dos de sus terceras partes en su territorio, y su celebración se realizó
bajo el marco jurídico argentino que pasó a integrar el contrato, sin que mediara
voluntad y menos acuerdo de su posterior modificación, corresponde aplicar el
derecho argentino por ser el correspondiente al lugar de celebración y al principal
lugar de ejecución (arts. 1209 y 1210, Cód. Civil).
El Dr. Guibourg opinó que si bien hubiera correspondido el derecho de Túnez, éste
no fue alegado ni acreditado; por lo que correspondería aplicar el derecho argentino.
El Dr. Vázquez Vialard sostuvo: Si la ley del lugar donde se ejecutó por última vez
el contrato —en el caso de trabajo—, no ha sido invocada, puede el juzgador utilizar
la facultad que le confiere el art. 377 del Cód. Procesal Civil y Comercial, que
mantiene el principio de la aplicación de oficio "cuando sea llamado por norma de
conflicto".
En el caso "Del Puerto del Río" la sala X de la CNTrab. señaló que, "habiéndose
ejecutado parte del contrato de trabajo en el territorio nacional, y dado que al
momento en que el trabajador dispuso el despido indirecto se encontraba en el país,
corresponde aplicar el derecho nacional, en virtud de lo reglado por el art. 3° del
Código Civil y de conformidad con el principio de la territorialidad dispuesto en el
art. 3° de la LCT" (81) .
567
A su vez la Corte Suprema estableció que cabe aplicar la legislación argentina y las
convenciones colectivas que se dicten bajo su amparo con respecto a las
prestaciones laborales efectivizadas a bordo de una plataforma marítima móvil que
efectuó operaciones en aguas jurisdiccionales argentinas. "... El fundamento del
art. 3° de la LCT no es otro que la protección del trabajador y el cumplimiento de las
políticas públicas del lugar de ejecución del contrato que hacen a los intereses
generales de orden social y económico" (82) .
La ley del lugar de ejecución rige para todo el marco del contrato individual de
trabajo, como son las modalidades de contratación, el desarrollo de la relación
laboral a través de la ejecución de las prestaciones, como en lo que hace a la
consideración de los deberes y derechos, y en lo relativo a las formas de extinción
y sus efectos (84) .
En rigor, no sólo debe analizarse desde el ángulo del trabajador, sino también desde
la perspectiva de la multiplicidad de locaciones de las empresas corporativas
internacionales, que se presentan en cada jurisdicción, en función del
reconocimiento del derecho del lugar de ejecución (85) .
568
por vía de ser un caso mixto obtuvo el reconocimiento de la
competencia local, si el contrato se ejecutó fuera de nuestro territorio,
se aplicará el derecho del lugar de ejecución, y no es invocable el
derecho argentino (89) .
d) la prueba del derecho extranjero: el derecho local se presume
conocido en función de haber cumplido con las pautas que impone el
sistema jurídico para que las normas sean imperativas, o sea que
sean sancionadas por el Parlamento, promulgadas y publicadas por
el Poder Ejecutivo. El derecho extranjero no goza de este beneficio,
y por ende el derecho extranjero deberá probarse, y conforme a la
jurisprudencia de nuestro país se puede recurrir a:
569
fuere más favorable para el dependiente (93) . No es necesario
invocar el derecho del lugar de ejecución para que el mismo resulte
aplicable, porque surge de las normas de conflicto que determinan
objetivamente cuál es el derecho aplicable (94) . En los casos de
teletrabajo, donde el contrato se ejecuta a distancia, prevalecerá
también el derecho del lugar de ejecución (95) .
f) El derecho aplicable al fondo como a la forma del contrato de
trabajo: siguiendo los principios generales del derecho internacional
privado, se aplica el mismo derecho a las cuestiones de fondo que
de forma, y no sería posible desdoblarlo en dos o más sistemas
jurídicos (96) .
g) determinación del juez competente: en general el juez competente
es, a elección del reclamante, el juez del lugar de ejecución del
contrato o, en su caso, el juez del domicilio del reclamante. El
trabajador de una embajada, que conforme al Derecho Internacional
Público, es territorio del país de la legación, puede articular una
demanda laboral ante el juez del lugar en donde se encuentra la
legación, aplicando el derecho del país en el que se encuentra la
embajada, ya que de lo contrario quedaría afectado un derecho
humano fundamental que es el del acceso a la jurisdicción y al órgano
jurisdiccional para demandar un derecho insatisfecho, en un marco
dentro del cual el derecho internacional actual tiende a prevenir y
proteger (97) .
h) multiplicidad de acciones judiciales: otro de los temas conflictivos es
el relativo a la multiplicidad de acciones, cuando un mismo conflicto
es sometido a los tribunales locales y por otra vía se realiza lo propio
en el país de origen o de celebración del contrato. En estos casos
habrá que recurrir a las normas de conflicto de cada país y a los
elementos esenciales del conflicto, a fin de establecer cuál de ellas
es la pertinente. En general, se está por la competencia del juez del
domicilio de ejecución del contrato, con prescindencia de los lugares
de celebración o de ejecución transitoria y con independencia de la
nacionalidad de la empresa o del trabajador.
i) empresa multinacional y ejecutivo que viaja al exterior: no estamos
frente a un caso mixto cuando el trabajador es contratado en nuestro
país y parte de la ejecución del contrato se realiza fuera de nuestro
territorio, en donde viaja en forma habitual y regular, pero regresa a
su centro de trabajo y a su domicilio habitual dentro de la
república (98) . La misma solución debe adoptarse con un
dependiente que la empresa considera internacional, dado que su
tarea es visitar las distintas oficinas del exterior con la casa matriz y
lugar de residencia del trabajador en Buenos Aires (99) .
2. El trabajador expatriado
570
Se denomina trabajador expatriado a aquel que tiene su residencia habitual en un
país y por razones de los destinos en los cuales está realizando operaciones o
negocios la empresa empleadora, se lo traslada a otro país diverso con su
consentimiento y en base a las condiciones pactadas entre las partes (100) .
La ley 24.241, art. 2°, inc. A, apartado 5° dispone la afiliación obligatoria de las
personas físicas mayores de 18 años de edad, que en cualquier lugar del territorio
del país presten en forma permanente, transitoria o eventual servicios remunerados
en relación de dependencia en la actividad privada.
Sin perjuicio de ello, el art. 2°, inc. "a", apart. 6º dispone la afiliación obligatoria del
expatriado argentino que emigra al extranjero, siempre que estén presentes
determinados supuesto y requisitos.
571
en la República, o de un traslado o comisión dispuestos por el empleador, presten
en el extranjero servicios de la naturaleza prevista en el apartado anterior, siempre
que dichas personas tuvieran domicilio real en el país al tiempo de celebrarse el
contrato, iniciarse la relación laboral o disponerse el traslado o comisión".
Se trata de personas que prestan servicios fuera del territorio de la República y por
tanto en jurisdicciones donde no se aplica la ley nacional. No obstante habiéndose
celebrado su contrato de trabajo o iniciado la relación laboral en la República la ley
se hace extensiva a la actividad realizada en el extranjero.
Ello sería así, porque la empresa argentina debería mantener vigente el contrato de
trabajo con el expatriado, cumplir con las obligaciones que se derivan de su
condición de empleador y registrar los pagos realizados en el exterior, los que de
esta forma servirían de base de cálculo para las cargas sociales con destino al SIPA.
Sin perjuicio de ello se advierte cierta contradicción entre las normas laborales y la
de seguridad social respecto al expatriado.
Mientras la LCT opta por el criterio de territorialidad clásico y rígido al disponer que
sólo regirá sobre la validez de los efectos originados en la ejecución del contrato de
trabajo en el territorio argentino, la norma previsional prevé su aplicación
extraterritorial proyectando su obligatoriedad sobre un contrato de trabajo que se
cumple fuera del país.
572
I. Nacionalidad: consiste en sostener que el derecho a gravar deviene
de la nacionalidad del contribuyente. Cualquiera que sea el lugar
donde éste viva, trabaje, tenga ganancias o posea sus bienes, debe
tributar en el país al que está vinculado por la ciudadanía.
II. Domicilio: la facultad de gravar corresponde al Estado donde el
contribuyente se radica con carácter permanente y estable.
III. Residencia: para atribuir la potestad tributaria se tiene en cuenta la
simple habitación en un lugar sin que concurra la intención de
permanencia.
IV. Establecimiento permanente: es el emplazamiento o instalación que
sirve para el ejercicio de actividad económica en un país por parte
del propietario que está domiciliado en el extranjero. El hecho de
existir establecimiento en un país da derecho a que éste grave la
actividad económica que allí se desarrolle.
V. Fuente: corresponde gravar el país donde está la fuente generadora
de riqueza. Puede ser el lugar de radicación de los bienes o en
general, donde el contribuyente realiza su actividad productiva, con
total independencia del domicilio, residencia o nacionalidad.
Villegas, señala que la mayoría de los países desarrollados han seguido los primeros
cuatro criterios y los que están en vías de desarrollo postulan el criterio fuente, según
el cual deben gravarse los ingresos obtenidos en el territorio del país. Es decir que
los países exportadores de capitales tienden a gravar según la nacionalidad,
domicilio o residencia, siguiendo el principio de radicación del contribuyente. En
cambio los que reciben capitales del exterior suelen gravar las ganancias generadas
en sus territorios.
Sin perjuicio de lo señalado cabe advertir que los países no adoptan cada criterio a
rajatabla, a veces se combinan.
La carga tributaria combinada a que puede dar lugar la doble tributación representa
normalmente un obstáculo serio a la inversión extranjera tanto activa como pasiva,
así como el desarrollo del comercio de servicios, transferencias de tecnología y la
movilidad del trabajo.
573
contribuyentes domiciliados en el país. Estas medidas se traducen
normalmente en exenciones o bien en créditos contra los impuestos
locales por los impuestos a la renta pagados en el extranjero.
b. de carácter convencional: son Tratados para evitar la Doble
Tributación. En estos instrumentos los Estados convienen que ciertas
rentas sólo pueden ser gravadas en uno de los dos Estados o que,
de ser gravadas en ambos, se afecten con tasas reducidas y que
existan mecanismos de crédito o exención que en definitiva lleven a
cargas impositivas razonables.
El objetivo central de estos convenios es evitar la Doble Tributación
internacional, es decir, que el contribuyente no pague dos veces:
tanto en su país de origen como en el que lo acoge para hacer
negocios.
Para lograr ese objetivo se establece una serie de disposiciones que regulan la
forma en que los Estados contratantes se atribuyen la potestad tributaria para gravar
los distintos tipos de rentas.
En algunos tipos de rentas, sólo uno de los países tiene el derecho a someterlas a
imposición, siendo consideradas rentas exentas en el otro, con lo cual se evita la
doble imposición. En otras rentas, en cambio, se establece una imposición
compartida, lo cual significa que ambos Estados tienen derecho a gravarlas, pero
limitándose en algunos casos la imposición en aquel donde la renta se origina o
tiene su fuente, como ocurre con los intereses y regalías.
Las reglas claras que otorgan los acuerdos para evitar la doble tributación facilitan
el flujo de las inversiones.
Para lograr ese objetivo se establecen una serie de disposiciones que regulan la
forma en que los Estados contratantes se atribuyen la potestad tributaria para gravar
los distintos tipos de rentas.
575
b) La contratación de trabajadores en el exterior para desempeñarse en
Argentina: se aplica el derecho argentino conforme lo dispone el
art. 3º de la LCT. No existe ningún impedimento que se pacte entre
las partes, al momento de celebrar el contrato, o con una estipulación
posterior, que se aplique el derecho del lugar de contratación o del
lugar de origen del trabajador, que tiene la única salvedad de que
debe ser más favorable para el trabajador que nuestro sistema legal
o convencional en su caso. La aplicación del derecho extranjero debe
ser probado por quien lo invoca, y en su caso, la carencia probatoria
dejará al juez librado a la aplicación del derecho local. Son
competentes los tribunales locales para entender en los conflictos,
conforme al lugar de ejecución. En cuanto al extranjero que regresa
a su país de origen, podrá elegir el juez de su país o el nuestro, y en
ambos casos, habrá de aplicarse el derecho argentino. En el país de
origen deberá probar el derecho argentino por los medios hábiles
para ello.
c) Las transferencias de trabajadores desde la Argentina hacia el
exterior: son muchos los casos y los formatos. En general, existe un
mecanismo que parte de un contrato de trabajo ya vigente en
Argentina, y la propuesta de trabajar en la misma empresa en una
delegación, oficina, sucursal o compañía radicada en otro país. En
otros casos, se extingue el vínculo, y lo recontrata otra empresa, a
menudo del mismo grupo económico en otro país. La tercera fórmula,
es la contratación de un trabajador en Argentina, para que sólo
cumpla con funciones en el país de destino. En rigor, el derecho
aplicable siempre es del lugar de ejecución, o en su caso, el del último
lugar de ejecución del contrato, si se trató de una expatriación a
diversos países en los cuales se ejecutó el contrato (107) . El hecho
de que un trabajador se desplace hacia distintos destinos, y que en
cada uno de ellos brinde servicios para compañías ligadas a la casa
matriz o a la empresa originaria de contratación, evidencia que se
trata de un conjunto económico, y por ende, todas son solidariamente
responsables de cualquier deuda, y en su conjunto conforman la
antigüedad del dependiente en forma sumatoria (108) . Como lo
refiere Ferrante en un detalle de las diversas contrataciones
sucesivas que registró Juan O. Adamo, en diversos destinos, se llegó
a la determinación de que los distintos empleadores conformaban el
grupo económico y por ende, no existieron contratos independientes,
sino uno solo durante todo el vínculo. Se dispuso la aplicación del
derecho argentino porque fue con él con el cual se celebró el
contrato, y fue en la Argentina donde se desarrolló la parte más
importante de él. Se determinó que la ley aplicable se pudo haber
pactado atento a la existencia de diversos lugares de
ejecución (109) . Existe también la hipótesis del pluriempleo, o sea la
hipótesis en donde un trabajador brinda servicios que son
independientes en su calidad, pero relacionados por las empresas
que interactúan entre sí o porque forman parte del grupo económico,
o porque están interrelacionadas, o porque forman una UTE (110) .
En materia previsional, si bien existe la norma nacional que impone
a los que se trasladen al extranjero que continúen cumpliendo con
la ley 24.241 en nuestro país, hay convenios con Brasil, Colombia,
Chile, España, Grecia, Italia, con los países del Mercosur, y con
576
Portugal y Uruguay, que establecen distintos mecanismos para evitar
la doble imposición o la complementación.
d) Las transferencias de trabajadores desde el exterior hacia la
Argentina: si bien vamos a tratar este tema en particular, es dable
destacar que se aplica el derecho interno a los extranjeros en las
mismas condiciones que a los ciudadanos, con la sola salvedad de
cumplir con las reglas de inmigraciones que en nuestro país son más
que benignas. El juez competente es el del lugar de ejecución del
contrato, y es posible aplicar el derecho extranjero, cuya prueba está
a cargo de quien lo invoca, sólo en el caso de que sea más
beneficioso para el trabajador.
e) La prestación simultánea de servicios para empresas de un mismo
grupo económico, cuando uno de los lugares de ejecución es
Argentina: se aplica el derecho del lugar de ejecución, y en el caso
de la repatriación se aplica el derecho local más el derecho específico
de otro país, según lo que se haya pactado dentro del contrato
individual de trabajo al momento de expresar el consentimiento inicial
o con una adenda o novación posterior. La fragmentación del contrato
no exculpa al grupo económico o a un integrante del mismo a que se
formule el reclamo por el resto de los integrantes del mismo conjunto
empresario (111) . En los casos en los cuales el trabajador extranjero
es contratado en el exterior para que cumpla con su prestación en la
Argentina, lo hará bajo las condiciones impuestas por nuestro
sistema legal para el caso de los trabajadores que prestan su
actividad temporariamente dentro de nuestro territorio y
jurisdicción (112) . En rigor, un extranjero sólo puede trabajar dentro
de nuestro territorio si cumple con los trámites de residencia
conforme a nuestras normas legales, que le imponen ciertos deberes
y le reconocen con ello los mismos derechos que cualquier
ciudadano, sin diferenciación (113) . El trabajador contratado en el
extranjero que presta servicios en nuestro país puede gestionar una
exención de aportes y contribuciones de la seguridad social, cuando
su residencia en nuestro país es temporaria y a la vez, tributa para la
seguridad social en su país de origen (114) . El contrato de trabajo
de un trabajador extranjero implica la realización de todos los trámites
que implica legalizar su residencia, y por ende, ambos se
complementan a los fines de determinar la voluntad del empleador y
la conformidad de los dependientes (115) .
f) El contrato de trabajo eventual en un destino extranjero, permite
aplicar por excepción el derecho del lugar de contratación y no el
derecho de ejecución del contrato, si el tiempo en el cual el
dependiente fue destinado era efímero, circunstancial u ocasional.
Así se resolvió en un caso en el cual un viaje breve de un trabajador
desde Argentina, en el cual se produjo un accidente del trabajo, y se
envió al dependiente de regreso, aplicándose la LRT y las normas
locales para brindarle cobertura asistencial, en especie y luego en lo
que hace a las indemnizaciones dinerarias tarifadas (116) .
577
2.2. El derecho aplicable al expatriado
Se presentan muchos casos y situaciones que habrá que tratar en forma especial.
La repatriación implica a menudo que el último tramo o lapso del contrato de trabajo
se ejecuta en el lugar de celebración del contrato, y por ende, se aplica finalmente
el mismo derecho para ambas situaciones.
Cuando el juez que se declara competente por vía interpretativa o por vía de las
normas de conflicto, podrá aplicar el derecho de otro país, siendo la prueba de dicho
derecho, su doctrina y jurisprudencia, y su opinión preponderante a cargo de quien
la invoca.
578
La extinción del contrato de trabajo se rige por la ley del lugar
en donde se produce la extinción del vínculo (118) .
El cálculo de la indemnización por despido se rige por el lugar
en donde se produce la causa del pago, que es el lugar en el
cual se produce el despido. Si el despido se rige por el derecho
local, se aplica el art. 245 (LCT) en donde se aplican las
prestaciones remunerativas, y no las que en forma
documentada compensan los mayores gastos de la
expatriación (119) .
El contrato de trabajo por el cual se establecen los deberes y derechos de las partes
a través de un acuerdo de voluntad común, expresado a través del consentimiento,
se rige por el derecho del país de celebración de dicho contrato.
Por ende, es el derecho del lugar en que se celebra el contrato (donde se acuerda
y se expresa el consentimiento), es el que determina los requisitos y/o las
condiciones que hacen a su validez.
579
A. La remuneración
El compromiso de pago del salario en divisas ha sido entendido siempre por nuestra
doctrina y por nuestra jurisprudencia como una fórmula de ajuste, de modo tal, que
el pago debe cancelarse en una suma de pesos de curso legal tal que permita
cancelar las divisas prometidas al valor vendedor según dicha cotización del Banco
de la Nación Argentina.
Por ende, ni bien se inicie la ejecución del contrato en el país en donde se ha pactado
la relación laboral, impone el deber de seguir las reglas sobre remuneración de los
siguientes componentes:
580
B. Los pagos pactados fuera del territorio nacional
Las restricciones cambiarias impuestas por las autoridades locales nos plantean
algunas dudas sobre cómo tratar el pago de los expatriados, dado que dichas
normas imponen la pesificación de todo compromiso establecido en divisas.
Aun cuando muchos de los beneficios clásicos están en crisis, es frecuente observar
una serie de prestaciones especiales que benefician a los expatriados, con el fin de
procurar que su estadía en el país de destino sea aceptable a pesar de todos los
efectos negativos del desarraigo (123) .
La vivienda es uno de los temas más discutidos en torno de las prestaciones que se
le conceden al expatriado como consecuencia de su relocalización fuera del país, y
con el fin de compensar un gasto, que en principio no debería tener en su lugar de
origen.
582
un vehículo utilitario para trasladarse a las distintas bases o yacimientos, cumpliendo
con su tarea y funciones (125) .
En lo que hace a los destinos fuera del territorio, se siguen temperamentos muy
similares, en donde se asignan requisitos en lo que hace a la provisión de
comprobantes, se debe delimitar y discriminar los gastos realizados con el vehículo
en vacaciones o en descanso de fin de semana, y se debe presentar un informe
detallado del uso del mismo para la tarea y funciones.
En todos los casos en los cuales se concede el beneficio de cubrir los gastos del
rodado por razones de status, por confort personal, o por razones de políticas de la
compañía, la prestación es parte de la remuneración, a todos sus efectos laborales,
de la seguridad social, y fiscales (127) .
583
No debería formar parte de la remuneración los gastos de viaje a su lugar de origen,
en forma periódica, para el trabajador y su familia que sufren el desarraigo por la
expatriación, y que por razones afectivas y sociales, desean visitar a sus seres
queridos en el lugar de residencia habitual. Para ello, los viajes deben ser periódicos
pero espaciados, por ejemplo una vez por año, deben ser gastos perfectamente
documentados donde se traslada todo el grupo familiar junto al expatriado, y el
destino debe ser su domicilio de residencia habitual, y no un lugar de turismo o
recreación.
H. La repatriación
584
La extinción del vínculo generalmente se rige por el derecho del lugar en donde se
produce la extinción.
Al analizar los casos de expatriación, establecimos que existen los casos de destino
único, y los de destino múltiple (131) .
Estos últimos son aquellos que se pacta y son trasladados conforme a las
condiciones contractuales.
585
En las empresas se pacta para los ejecutivos expatriados junto a los ejecutivos
locales de mayor nivel una serie de beneficios especiales, como son los planes de
pensiones y los planes de acciones o stock options que ahora están sujetos a una
serie de restricciones cambiarias, por efecto de la prohibición de girar dólares o
divisas al exterior, y por las limitaciones al pago o gasto en divisas fuera de nuestro
territorio.
Desde el punto de vista laboral, la existencia de restricciones para girar los fondos
a su destino nos enfrenta con la cancelación total o parcial del Plan de Pensión, lo
que puede dar lugar a un reclamo individual del trabajador por los daños y perjuicios
(daño moral, lucro cesante y daño emergente) por haber sufrido una modificación
en perjuicio del trabajador, como consecuencia de la modificación unilateral
dispuesta por su empleador, sosteniendo que puede tratarse de un beneficio
sustancial e irrenunciable incorporado a su contrato de trabajo (arts. 12 LCT, y
art. 66 LCT) (132) .
586
asistir a los empleados efectivos después de su retiro de la compañía, siempre y
cuando se cumplieran con una serie de requisitos de antigüedad, permanencia y de
edad para retirarse.
El Plan de pensión fue implementado por IBM a un alto costo económico, pero
también eran muy importantes las ventajas que obtenía a cambio, ya que servía
como un condicionante de alineación y de compromiso del personal más capacitado
hacia la compañía, era en definitiva un incentivo motivacional importante para
fortalecer la retención, a fin de que se alejaran de la tentación de emigrar hacia otras
compañías, sobre todo de la competencia.
Derecho que, por integrar el contenido del contrato —como una de sus elementos
esenciales— el empleador no puede revocar ni modificar unilateralmente, esto es
sin que exista el consentimiento del otro contratante, conforme lo exige un elemental
principio general de derecho (arg. 1197 y 12 del Código Civil, y art. 66, LCT).
La aplicación al contrato de los principios que rigen la vigencia temporal de las leyes
resulta manifiestamente improcedente, ya que constituye una característica propia
del acto legislativo que el mismo pueda ser modificado o derogado sin que sus
destinatarios puedan invocar los derechos que la ley les reconocía —sólo
constituían una expectativa—, salvo que el derecho futuro se convierta en uno
adquirido (en el ejemplo proporcionado, cuando el destinatario reúne los requisitos
necesarios para gozar de la jubilación).
Por eso se dice que nadie tiene derechos adquiridos frente a los cambios legislativos
(mientras no se han incorporado al patrimonio del destinatario), y que la ley rige las
relaciones jurídicas desde afuera, esto es no pasa a integrar su contenido.
Esto es así al margen de que los créditos que surjan de la obligación contraída
nazcan en el futuro, como ocurre en el caso cuando se produzca el retiro de Murman,
587
de modo que IBM siempre deberá respetar el goce del beneficio futuro, cuando se
reúnan las condiciones requeridas para su adquisición (antigüedad, edad, etc.)
El día 7 de junio de 1994 IBM comunicó a su personal que a partir de julio de ese
año el Plan de Pensión vigente hasta entonces había sido cancelado y sustituido
por otro de características diferentes, sin dar opción a los empleados para quedarse
en el régimen antiguo.
Con este nuevo plan IBM disminuía sustancialmente los aportes que debía efectuar
para financiar el sistema, y por cierto ello se reflejaba en el valor económico de los
nuevos beneficios, que eran sustancialmente inferiores a los que concedió el plan
anterior, perjudicando en especial al personal que contaba con mayor permanencia
en la empresa, como era el caso de Murman.
Dicho en otros términos, "el consentimiento posterior del trabajador sea expreso o
tácito, no produce efectos jurídicos, en tanto no se puede sanear o confirmar un acto
pasible de nulidad absoluta" (causa "Velazco, Héctor c. Celulosa Jujuy SA",
publicada en DT, 1999-A, 506; para mayores detalles me remito a mi trabajo,
"Invalidez del acuerdo que modifica condiciones esenciales del contrato de trabajo
en perjuicio del trabajador sin su consentimiento previo", DT, 1999-A, 988 y sig.).
En efecto, para nosotros todos los derechos adquiridos por el trabajador son
irrenunciables, sea que los mismos provengan de normas imperativas o no
588
imperativas, de modo que las partes podrán, después de respetar los mínimos
imperativos, convenir libremente la modificación de las condiciones de trabajo, salvo
que esa alteración cause un perjuicio al trabajador ya que entonces éste estaría
renunciando a derechos de los cuales no puede disponer.
589
Si en cambio por suspensión se entiende liquidar el plan y darle hoy el dinero
acumulado al empleado. Por ende, al liquidar el fondo en el exterior (los fondos
pasan a estar a disposición de los beneficiarios-dependientes), la compañía deberá
actuar tal como tenía previsto para el momento de la liquidación total o parcial del
plan. En consecuencia procederá tal como está previsto en el sistema, abonará el
beneficio y procederá a retener el impuesto a las ganancias sobre el aporte
efectuado a favor del beneficiario y éste habrá de tributar previa declaración jurada
sobre toda la utilidad que perciba por encima de su aporte personal.
En el caso de un reemplazo del plan por un plan local, también deberá especificar
que entiende por reemplazo: Si por reemplazo se entiende que, a partir de una
determinada fecha y debido a las restricciones cambiarias pasa a haber un régimen
mixto compuesto de un plan en el exterior el cual queda congelado y un plan local
que comienza ahora, el pasar a un régimen mixto no origina contingencias
impositivas, puesto que los montos invertidos no son puestos a disposición del
empleado.
El punto pasa porque las diferencias de cambio están exentas y las utilidades por
inversiones locales, según en que se invierta, pueden no tener diferencias de
cambio.
Ante las restricciones actuales girar los fondos netos de impuestos y cargas sociales
a una cuenta que el empleado designe en el exterior sólo sería posible si la empresa
tuviese fondos de libre disponibilidad en el exterior.
Incluso sin las restricciones actuales la empresa desde que hay control de cambios,
sólo podría hacerlo con autorización previa y taxativa del Banco Central para
comprar dólares con pesos y luego girar esos dólares a la cuenta del empleado.
BIBLIOGRAFÍA
A. Bibliografía general
VON POTOBSKY, GERALDO W., BARTOLOMEI DE LA CRUZ, HÉCTOR,La
Organización Internacional del Trabajo, Astrea, Buenos Aires, 1990.
LÓPEZ, JUSTO, CENTENO, NORBERTO O., FERNÁNDEZ MADRID, J. C.,Ley de
Contrato de Trabajo Comentada, t. I, Contabilidad Moderna, Buenos
Aires, 1977, p. 39.
B. Lecturas recomendadas
VALTICOS, NICOLÁS,Derecho Internacional del Trabajo, Tecnos, Madrid,
1977.
CARCAVALLO, HUGO R., "La reforma constitucional, los convenios
internacionales y el derecho del trabajo (nota al fallo 'Méndez
Valles')", TySS, 1996, ps. 516 y sigs.
591
2. ¿De qué se ocupa el derecho internacional público del trabajo?
3. ¿De qué se ocupa el derecho internacional privado del trabajo?
4. ¿Cuáles son los antecedentes que culminaron con la creación de la
Organización Internacional del Trabajo (OIT)?
5. ¿Cuáles son los órganos de la OIT y cuáles son sus funciones?
6. ¿Cuáles son las comisiones y comités que actúan dentro de la OIT?
7. ¿Qué es la Oficina Internacional del Trabajo y cuáles son sus
funciones?
8. ¿Cuál es la función de la Conferencia Internacional del Trabajo y
quiénes la integran?
9. ¿Qué es y qué funciones tiene el Consejo de Administración de la
OIT?
10. ¿Quién lo designa y qué funciones tiene el director general de la
Oficina Internacional del Trabajo?
11. ¿Cómo se integra y qué funciones tiene la Comisión de Expertos en
Aplicación de Convenios y Recomendaciones?
12. ¿Cómo está integrada la Comisión de Aplicación de Convenios y
Recomendaciones?
13. ¿Cómo está integrado y qué funciones cumple el Comité de Libertad
Sindical?
14. ¿Cómo está integrado y qué funciones tiene la Comisión de
Investigación y Conciliación en Materia de Libertad Sindical?
15. ¿Qué es un convenio, cuáles son sus requisitos y cómo se
aprueban?
16. ¿Qué es una recomendación, cuál es su contenido y cómo se
aprueba?
17. ¿Cuáles son los efectos sobre los convenios y recomendaciones en
el derecho interno de los países miembros?
18. ¿En qué consisten las teorías monista y dualista en materia de
aplicación de convenios al derecho interno?
19. ¿Qué postura asumió la Corte Suprema frente a los convenios de la
OIT?
20. ¿Cuál es la teoría a la que adhiere laConstitución Nacionaldespués
de la reforma de 1994?
20. ¿Cuál es el derecho aplicable a un caso mixto? ¿Cómo se determina
el derecho aplicable?
21. ¿Cuál es el juez competente en un caso mixto?
22. ¿Cómo se acredita la existencia del derecho extranjero? ¿Quién
debe probar el derecho extranjero aplicable en un caso mixto?
592
INDICE ANALÍTICO
A
Alemania, III.
593
Australia, III.
Bélgica, III.
Brasil, III.
"Brandi, Roberto A. c.Lotería Nacional SE," 5/10/2000. C. Nac. Trab., en pleno, IV.
Canadá, III.
Chile, III.
China, III.
Colombia, III.
Convenio Nº 182. Convenio sobre las peores formas de trabajo infantil, 1999. I.
595
Las fuentes del procedimiento preventivo de crisis, IV.
Los objetivos originales y el resultado previsible de una crisis, IV.
Marco regulatorio, IV.
o El decreto 328/1988 para despido por crisis menores, IV.
Clasificación, II.
Códigos de conducta, normas éticas y reglas de transparencia, II.
o código de conducta, Concepto y naturaleza del, II.
o código de conducta, Marco legal de los, II.
o código de conducta, Deber de denuncia de violaciones al, II
o Contenido no contemplado por la legislación vigente, II.
o Introducción. II.
o Violación del código de conducta como una causal de
despido, La, II.
Concepto y contenido, II,
empleador, Deberes del, II.
o diligencia e iniciativa, Deber de, II,
o formación profesional y capacitación, Deber d, II.
o igualdad de trato, Deber de no discriminación e, II.
o indemnidad, Deber de, II.
o libre expresión, Deber de respecto por la, II.
o ocupación, Deber de, II.
o organismos sindicales y de la seguridad social, Deber de
cumplir con los, II.
o prevención o seguridad, Deber de, II.
o protección, alimentación y vivienda, Deber de, II.
o remuneración, deber de pago de la, II.
empleador, Derechos o facultades del, II.
o controles personales, Los, II.
o derechos del empleador, Otros, II.
o dirección, Facultad de, II.
casos en los que se cuestiona la facultad de Dirección,
Los, II.
interpretación de la facultad de dirección en la
jurisprudencia, La, II.
norma legal, Exégesis de la, II.
o organización, Facultad de, II.
facultad de organización en la jurisprudencia, La. II,
norma legal que consagra la facultad de organización,
Exégesis de la, II.
o poder disciplinario, El, II
norma legal que consagra el poder disciplinario,
Exégesis de la, II.
principios generales del poder disciplinario, Secuencia,
II.
Facultades comunes entre las partes, II.
o deber de buena fe recíproco y entre las partes, El, II.
596
o obligación genérica de las partes, La, II.
"Ius variandi"
o casos de cuestionamiento del "ius variandi", Los, II.
o norma legal que consagra el "ius variandi", Exégesis de la, II.
trabajador, Derechos o facultades del, II.
trabajador, Los deberes del, II.
o Auxilios y ayudas extraordinarias, II,
o confidencialidad y preservación de secretos, Deber de, II.
o custodia de instrumentos y útiles de trabajo, II,
o deber de no concurrencia, II.
o Diligencia y colaboración, II.
o fidelidad, Deber de, II
o responsabilidad por daños, La, II.
o subordinación y cumplimiento de órdenes e instrucciones, II.
597
o Principios propios y específicos, I.
o Recursos técnicos propios. I,
o sujetos, Los, I.
derecho del trabajo como marco legal de las relaciones laborales. El,,
I.
División del Derecho del Trabajo, I .
o Derecho individual y derecho colectivo, I.
o Derecho interno y derecho internacional, I.
o Derecho legal y convencional, I.
o Derecho procesal y derecho administrativo, I.
o Derecho internacional privado y el derecho internacional
público del trabajo, I.
economía global, El surgimiento de nuevos ejes de la, I.
empleo, Contrato de promoción del, II.
Flexibilización laboral, II.
o flexible, Jornada, II.
o flexibles, Descansos, II.
o fraccionadas, Vacaciones, II.
o Hora Flex, II.
"impuestos al trabajo", El cuestionamiento de los denominados, I.
intensiva, Jornada, II.
mano de obra, Reconversión, II.
modelos rígidos frente a los nuevos modelos flexibles, La existencia
de, I.
Multiprofesionalidad, II.
negociación colectiva, La sustitución de las normas de fondo por las
nuevas
o formas de, I.
Nuevos Contenidos del derecho del trabajo: El empleo y los procesos
de modernización. II,
Polivalencia funcional, II.
primer trabajo, Contratos no laborales para promover la obtención
del,.
protección al trabajador, El cuestionamiento del sistema de, I.
prueba, Período de, II.
Relaciones laborales o industriales, Concepto de, I.
o Adaptabilidad de las estructuras al mercado y los cambios de
la demanda, I.
o Al más bajo costo posible, I.
o Calidad de servicio y atención al cliente, I.
o competitivos a nivel local e internacional, Para ser, I.
o desempeño, Evaluación objetiva del, I.
o flexiseguridad como nuevo modelo integrador, La, I.
o innovación, Constante, I.
o Integración de la comunidad productiva en el producto, I,
598
o intervención de la OIT a través de los convenios y
recomendaciones. La, I.
o mecanismos de seguimiento y verificación, Controles
electrónicos, I.
o nuevas tecnologías, Desarrollo de las, I.
o productividad, Idoneidad y capacidad para aumentar la
productividad, I.
o stock options o derechos accionarios, Sistema de, I.
o Ultraflexibilidad para mejorar la eficiencia, I.
Sistemas autocráticos versus los nuevos modelos participativos, Los,
I.
tendencias, Las I.
Trabajo autosupervisado, II.
trabajo dependiente y los riesgos del retorno de la esclavitud. El, I.
599
Aplicación concreta de los convenios en la
jurisprudencia, VI.
Convenio 95 de la OIT sobre "salarios", VI.
Convenio 87 98 y 132 de la OIT sobre Libertad
Sindical, VI.
Aplicación de los convenios en el derecho interno, VI.
Comisiones y comités, VI.
Creación de la OIT, VI.
Estructura tripartita, VI.
Instrumentos: convenios y recomendaciones, VI.
Principales funciones, VI.
Principales órganos, VI.
Temática de los convenios, VI.
Nacimiento, antecedentes e introducción al derecho internacional del
trabajo, VI.
o Derecho internacional privado del trabajo, VI.
o Derecho internacional público, VI.
Reforma constitucional de 1994 y los tratados internacionales
constitucionales y supralegales, VI.
o Convención Americana sobre Derechos Humanos. Pacto de
San José de Costa Rica, V.
o Convención contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles,
Inhumanos o Degradantes, VI.
o Convención Internacional sobre la Eliminación de todas las
Formas de Discriminación Racial, VI.
o Convención sobre derechos del Niño, VI.
o Convención sobre la Eliminación de todas las Formas de
Discriminación contra la Mujer, VI.
o Convención sobre la Prevención y la Sanción del Delito de
Genocidio, VI.
o Declaración Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre, VI.
o Declaración Universal de los Derechos Humanos, VI.
o Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y su
Protocolo Facultativo, V.
o Pacto Internacional de Derechos Internacional de Derechos
Económicos, Sociales y Culturales, VI.
600
descanso diario. El, III.
o descanso diario. Concepto. El, III.
o descanso entre jornadas. El, III.
descanso semanal. El, III.
o autorización administrativa. La, III.
o decisión del empleador y las excepciones admitidas. La, III.
o descanso compensatorio, III.
o descansos semanales atípicos. Los, III.
o descanso semanal en la jornada nocturna. El, III.
o descanso semanal en sistemas de producción excepcionales
o especiales. El, III.
o extensión y características, III.
o jurisprudencia sobre el trabajo en el descanso hebdomario.
La, III.
o legislación vigente en el descanso semanal. La, III.
o prestación durante el descanso, La, III.
o principios del descanso semanal. Síntesis de los, III.
o recargos y compensaciones durante el trabajo en el descanso
semanal. Los, III.
o trabajo durante el descanso semanal y el descanso
compensatorio. El, III.
flexibilidad laboral en las vacaciones. La, III.
o función y principios generales del descanso. Concepto, III.
o Oportunidad del pago. III.
o retribución por vacaciones. La, III.
aumentos salariales y el cálculo del salario por
vacaciones. Los, III.
o remuneraciones variables. Las, III.
o trabajador jornalizado. El. III,
o trabajador mensualizado. El, III.
o vacaciones anuales en la jurisprudencia. Las, III.
o vacaciones en caso de extinción del contrato. Las, III.
Concepto de descanso El ocio. El, III.
descanso y la compensación en dinero, III.
descansos y las fuentes del derecho. Los, III.
o Constitución Nacional. La, III.
o legislación de fondo y los convenios colectivos. La, III.
o usos y costumbres. Los, III.
o voluntad de las partes. La, III.
feriados y días no laborables. Los, III.
licencias especiales. Las, III.
Otras formas de descanso, III.
o año sabático o las licencias prolongadas. El, III.
o días conmemorativos. Los, III.
o maternidad, la lactancia y el período de excedencia. La, III.
Tipos de descanso. Clasificación, III.
Conclusiones, V.
Introducción, V.
601
o De la presión en el trabajo al acoso laboral
o mobbing y/o bullying , V.
o El trabajo en el tiempo y las nuevas tecnologías, V.
o El trabajo y la protección de las leyes y las reglas del
mercado, IV.
o Protección y ambiente saludable, V.
o Víctima, victimario y protector, V.
La injuria y el despido indirecto, V.
La etapa preventiva dentro de la organización, V.
La Ley de Defensa de la Mujer contra toda forma de Violencia, V.
La restitutio al status quo ante , V.
Los casos de mobbing no admitidos y rechazados por la
jurisprudencia, V.
Los daños y perjuicios adicionales a la extinción del vínculo laboral
por culpa del empleador, V.
Los medios legales y la reparación de los daños originados en
el mobbing o bullying, V.
Mobbing : Concepto, Etimología y alcances, V.
o Concepto de mobbing y bullying en la jurisprudencia, V.
o El mobbing en sus orígenes, V.
Mobbing en el derecho comparado, V.
o Frases del mobbing o acoso laboral en la experiencia
comparada, V.
Mobbing o bullying en el derecho positivo de la Argentina, V.
Nuestro sistema legal y su contenido genérico en contra
del mobbing y del bullying , V.
o El acoso laboral junto a las normas contra la discriminación
arbitraria en los proyectos legislativos, V.
o El régimen disciplinario, el régimen de compensaciones
variables y el despido con justa causa, V.
o La introducción al acoso como acto reprochable dentro de los
Códigos de Conducta o de Ética, V.
o La legislación en el derecho administrativo para los
empleados públicos, V.
o Los deberes y derechos de las partes, V.
o Los principios generales, V.
602
o Cálculo de la exención en el pago de una indemnización
global por cese, IV.
o Exención en el caso de la indemnización homologada por la
autoridad de aplicación, IV.
o Exención en las indemnizaciones pagadas en un Plan de
Retiro Voluntario, IV.
La extinción del contrato dispuesto por el empleador sin justa causa,
IV.
La indemnización del art. 245 LCT vigente, IV.
o Despido sin justa causa o por causa deficiente o insuficiente,
IV.
o El cálculo de la indemnización por antigüedad, IV.
El monto y los períodos. 3º Paso, IV.
El cómputo de la antigüedad, IV.
El fallo "Vizzoti" de la Corte Suprema, IV.
El piso o base mínima, IV.
El tope legal. 2º Paso, IV.
Habiendo o no mediado preaviso, IV.
La base de cálculo de la indemnización. 1º Paso, IV.
Trabajadores fuera de convenio, o convenio
inexistente, IV.
Trabajadores remunerados a comisión o con
remuneraciones variables. IV.
La indemnización por despido no está sujeta a aportes y
contribuciones de la seguridad social, IV.
La notificación y la forma de comunicar el despido, IV.
o El marco legal, IV.
o El texto formal de la notificación, IV.
o La forma de la notificación, IV.
o La notificación del despido al destinatario, IV.
Las sanciones por actitud temeraria en la defensa de un caso, IV.
Los antecedentes y reformas de la indemnización tarifada, IV.
o La ley 11.729 de 1934, IV.
o La LCT 20.744 de 1974. IV,
o La reforma de la LCT de la ley 21.297 de 1976. IV,
o La reforma de la Ley Nacional de Empleo 24.013 de 1994, IV.
o Las reformas de la LCT de la ley 25.13 de 1998, IV.
o Nueva reforma de la LCT de lay 25.877 de 2004, IV.
o Reforma de la ley 25.250 de 2000, IV.
La jurisprudencia en torno de las prestaciones no remuneratorias, IV.
o El fallo "Blockbuster", IV.
o El fallo "Disco", IV.
o El fallo "Polimat", IV.
La jurisprudencia y la doctrina contradictoria, IV.
La provisión de vivienda para el trabajador y su familia, IV.
Las gratificaciones anuales, IV.
Las prestaciones de naturaleza dudosa y sus efectos sobre la base
de cálculo de la indemnización por antigüedad, IV.
o La cochera provista en dependencias de la empresa, IV.
o La provisión del vehículo y sus gastos, IV.
o La provisión de la computadora personal portátil, IV.
o Los gastos y el uso del celular provisto por la empresa, IV.
603
Los adicionales de los expatriados por efecto de la expatriación, IV.
Los casos especiales en el cálculo de la indemnización por despido
incausado, IV.
o El cómputo de aguinaldo o sueldo anual complementario en la
base de cálculo de la indemnización por despido, IV.
Los gastos, viáticos y compensaciones del trabajador expatriado, IV.
Los recargos a las indemnizaciones por despido incausado, IV.
Despido verbal, V
604
Ecuador, III.
Egipto, III.
605
o Denuncia de violación de domicilio abusiva, IV.
o Despido por negarse a firmar dos planillas, IV.
o Diferencias compensables, IV.
o Distribución de panfletos injuriosos para la empresa, IV.
o Domicilio no denunciado y denunciado a la vez, IV.
o El consumo indebido de alcohol, IV.
o El desconocimiento del trabajador de sus firmas cuando las
mismas eran auténticas, IV.
o El despido del delegado gremial, IV.
o El despido del trabajador extranjero, IV.
o El despido por el uso indebido de las herramientas
informáticas y del correo electrónico. IV.
o El trabajador que duerme o incumple con sus obligaciones
laborales, IV.
o Empleo incorrecto de los elementos de trabajo con daños en
los mismos, IV.
o Entablar una demanda infundada, IV.
o Error en el uso de elementos de trabajo, IV.
o Error en la determinación de la falta cometida, IV.
o Evaluación de las condiciones laborales, IV.
o Evasión de los controles de entrada y salida de la empresa,
IV.
o Jefe con errores y fallas en la liquidación, IV.
o Falsa declaración en juicio o entablar juicio laboral, IV.
o Falsear parte de producción, IV.
o Falta cometida fuera del horario de trabajo, IV.
o Falta de contracción a las tareas, IV.
o Falta de idoneidad del trabajador, IV.
o Falta de sometimiento a control médico, IV.
o Falta de respeto aislada y sin antecedentes, IV.
o Faltas alegadas y no acreditadas, IV.
o Faltante de caja, IV.
o Fichar por un valor inferior al que debía facturarse, IV.
o Horas extras no autorizadas para hacer café, IV.
o Incumplimiento de rendición de cuentas, IV.
o Indumentaria inapropiada y utilización del uniforme, IV.
o Infectados con el virus de sida, IV.
o Introducción, IV.
o La ausencia del trabajador por un día, IV.
o La causa con entidad suficiente, IV.
o La crisis económica general o de la actividad no es causal
justificada de despido, IV.
o La falta de aviso de la enfermedad, IV.
o La negativa del trabajador a firmar planillas de producción, IV.
o La pérdida de confianza, IV.
o La prueba de la injuria y su presconstitución y acopio, IV.
o La retención de tareas, IV.
o La violación del principio de buena fe, IV.
o Licencia por enfermedad y trabajo den un tercero, IV.
o Ligereza en el manejo de la administración, IV.
o Los elementos que componen la causa justificada, IV.
o Manifestaciones vertidas en juicio, IV.
606
o Marcado de tarjeta ajena para ocultar llegadas tarde o
ausencias, IV.
o Médico que abandona la guardia o sus deberes, IV.
o Médico que concede licencia prolongada en base a
certificados, IV.
o Menoscabos y apretujones malintencionados, IV.
o Negativa a cumplir con su tarea, IV.
o Negativa del trabajador a realizar horas extras, IV.
o Negativa del trabajador de someterse a cirugía, IV.
o No cumplir con el uso de uniforme provisto por la empresa, IV.
o Omisión de denuncia de una falta de un subordinado, IV.
o Omisión de estudios o de estado de salud, IV.
o Omisión del aviso de enfermedad inculpable, IV.
o Omisión del trabajador de confeccionar nota de venta, IV.
o Omisión deliberada de información en la solicitud de empleo,
IV.
o Omisión deliberada en el uso de la escarapela nacional, IV.
o Omitir informar acto deshonesto de un subordinado, IV.
o Participación en una medida de fuerza, IV.
o Planilla de ventas reales, IV.
o Prohibición de usar barba, IV.
o Prueba y entidad de las causa en un vigilador, IV.
o Reingreso al finalizar las vacaciones, IV.
o Reorganización o reestructuración, IV.
o Retención de documentación, IV.
o Retención de una suma de dinero no rendida, IV.
o Retención de recibos de alquiler, IV.
o Retiro sin autorización antes de finalizar el horario, IV.
o Riña y agresiones de hecho, IV.
o Rotura de una herramienta costosa por negligencia, IV.
o Sobreseimiento de denunciar por amenazas, IV.
o Supuesta venta de boletos falsos, IV.
o Suspensión seguida de despido diferido, IV.
o Suspensión preventiva fallida, IV.
o Sustracciones por robo o hurto, IV.
o Tarjeta fichada por un tercero para ocultar llegadas tarde, IV.
o Tomar mate con bombilla sin mediar prohibición, IV.
o Trabajador pasivo en un riña, IV.
o Trabajadores que difamaron a la obra social de empresa, IV.
o Trato discriminatorio en la aplicación de sanciones, IV.
o Trato inequitativos de trabajadores del mismo empleador, IV.
o Una serie de faltas que culmina en una última falta leve, IV.
o Utilización indebida de elementos del empleador, IV.
o Venta de productos ajenos a la empresa, IV.
o Ver televisión dentro de una emisora de TV, IV.
o Violación de la condición del "buen trabajador", IV.
Las causas reconocidas por la jurisprudencia como válidas, IV.
o La falta grave de respeto a un superior, IV.
o Las llegadas tarde y las ausencias del trabajador, IV.
o Las sanciones disciplinarias reiteradas, IV.
607
El marco regulatorio, IV.
Extinción por incapacidad del trabajador, IV.
o El despido del trabajador por incapacidad sobreviniente, IV.
Extinción por inhabilidad del trabajador, IV.
Introducción, IV.
La notificación de la extinción del vínculo por inhabilidad
sobreviniente, IV.
608
Marco regulatorio, IV.
o El decreto 328/1988 para despido por crisis menores, IV.
609
El despido indirecto o la reincorporación del trabajador despedido, IV.
Introducción, IV.
La discriminación por HIV, IV.
La jurisprudencia y las medidas contra la discriminación arbitraria, IV.
o Discriminación por razón del salario, IV.
o La discriminación por acciones sindicales, IV.
Marco regulatorio de la Ley de Contrato de Trabajo, IV.
Marco regulatorio de la Ley 23.592 contra la Discriminación en
general, IV.
610
o contratos promovidos (ahora derogados) y los contratos
promocionales y de aprendizaje. Los, III.
o incentivos para trabajadores con más dificultades para
obtener empleo. Los, III.
o Plan de subsidios para situaciones de crisis. REPRO, III.
o programas para grupos protegidos y para discapacitados. Los,
III.
empleo como un capítulo del derecho del trabajo. El, III.
o Concepto e introducción al empleo. Relaciones
interdisciplinarias. III,
o desempleo y el subempleo. El, III.
o proceso de exclusión social. El, III.
flexibilidad laboral y modernización del modelo de relaciones
laborales. La, III.
Procedimiento de crisis y reestructuración productiva, III.
promoción de las PYMES. La, III.
protección laboral de los pueblos originarios. La, III.
reconversión de la mano de obra. La, III.
recursos técnicos — legales. Los, III.
reducción de los costos laborales y de los impuestos al trabajo. La,
III.
regularización del empleo no registrado. La, III.
o controladores laborales. Los, III.
o controles de policía laboral y previsional. Los, III.
o moratorias y regímenes de facilidades de pago. Las, III.
o sistemas de protección al trabajador. Los, III.
sanciones en caso de despido del trabajador no
registrado. Las, III.
sanciones sobre las sumas no registradas. Las, III.
Responsabilidad social empresaria RSE., III.
Empleador, El, I
Caracterización, I.
o deber fundamental hacia el trabajador es pagar el salario, Su,
I.
o entidad con o sin fines de lucro, Puede ser, I.
o persona física o jurídica, Puede ser una, I.
o responsable de dirigir y organizar el trabajo, Es la, I.
o sociedad o asociación regular o irregular, Puede ser una, I.
Concepto de empleador, empresa, empresario, establecimiento y
explotación, I.
o Concepto de empleador, I.
empresa, Concepto de, I.
empresario, Concepto de, I.
establecimiento, Concepto de, I.
explotación, Concepto de, I.
o Contratistas y subcontratistas, Los, I.
Concepto de empresas contratistas, I.
o empresas de servicios eventuales, Las, I
Concepto de empresas de servicios eventuales, I.
o Empresas relacionadas, controladas o controlantes, I
611
Concepto de sociedades relacionadas, I.
Administración o dirección, I.
Control accionario, I.
Conjunto económico, I.
Controladas y controlantes, I.
o interposición y mediación, La, I.
o tercerización de servicios, I.
Concepto de tercerización de servicios, I.
España, III.
Alemania, III.
Australia, III.
Bélgica, III.
o Despido por motivo grave, III.
o Indemnización compensatoria de preaviso, III.
o Otras disposiciones relevantes, III.
o preaviso. El, III.
Brasil, III.
Canadá, III.
612
o Despido congédiement , III.
o Despido licenciement , III.
Chile, III.
China, III.
o derecho de afectación. El, III.
o marco regulatorio actual. El, III.
o régimen laboral "dormitorio". III.
Colombia, III.
o Parte. I. Derecho individual del trabajo, III.
o Parte II. Derecho colectivo del trabajo, III.
diferenciación de los sistemas y subsistemas de estabilidad. La, III.
o estabilidad impropia relativa y absoluta. La, III.
o estabilidad propia relativa y absoluta. La, III.
o indemnidad absoluta y relativa. La, III.
o inestabilidad absoluta y relativa. La, III.
Ecuador, III.
Egipto, III.
España, III.
Estados Unidos de América, III.
o Ámbito de aplicación de la legislación y tipos de contratos, III.
o Aviso y forma y las controversias, III:
o protección colaterales. Otros medios de, III.
o régimen en general. El, III.
Francia, III.
Gran Bretaña, III.
Hungría, III.
Italia, III.
Introducción, III.
Japón, III.
Malasia, III.
México, III.
o Despido improcedente. III,
o Despido nulo, III.
o Despido procedente, III. I
Nueva Zelanda, III.
Panamá, III.
Perú, III.
Polonia, III.
Portugal, III.
Puerto Rico, III.
República Checa, III.
Rusia, III.
Sudáfrica, III.
Suiza, III.
o Causales de extinción del vínculo laboral. III,
o contrato de duración determinado. Fin del, III.
o consecuencias de la extinción del vínculo laboral, III.
o despidos. Clases. III,
o indemnizaciones. III,
o interrupción temporaria colectiva. Terminación o, III.
o Preaviso, III.
o Rescisión: inmediata e inoportuna, III.
613
Uruguay, III.
extinción del contrato de trabajo por renuncia del trabajador, La, IV.
614
o La notificación de la extinción por fuerza mayor o caso fortuito
no imputable al empleador, IV.
Introducción, IV.
El orden de los despidos por falta o disminución de trabajo y por
fuerza mayor, IV.
El régimen legal e indemnizatorio, IV.
El marco regulatorio de la LCT, IV.
Los procedimientos especiales previstos para las causas de crisis
económicas, organizativas y tecnológicas, IV.
Francia, III.
615
o Derogación de un convenio colectivo anterior por otro
posterior, I.
o Derogación de un convenio colectivo por una ley posterior, I.
o Derogación de un convenio posterior in peius , La, I.
Convenio colectivo posterior, La visión de contexto, I.
"Fontanive", El plenario, I.
marco normativo, El I.
o lagunas de la ley y del derecho, Las, I.
Concepto de lagunas de la ley, I.
o normas, El conflicto de las, I.
acumulación, El sistema de, I.
conglobamiento, El, I.
método orgánico, El, I.
o normas en el tiempo, Aplicación de las, I.
Concepto de ámbito temporal en la aplicación del
derecho del trabajo, I.
o órganos de aplicación judiciales y administrativos, Los, I.
Fuentes del derecho del trabajo, I.
o Concepto e importancia, I.
de producción, Fuentes de, I.
fuente del derecho, Concepto, I.
formales, Fuentes, I.
materiales o reales, Fuentes, I.
o Enumeración y jerarquía, I.
casos en la jerarquía de las fuentes, Análisis de, I.
marco regulatorio, Exégesis, I.
Ley de Contrato de Trabajo, Las fuentes omitidas por
la enumeración taxativa del art. 1º de la, I..
Constitución Nacional, La, I.
decretos reglamentarios y los derechos de
necesidad y urgencia, Los, I.
doctrina y la opinión de los autores, La, I.
jurisprudencia, La, I.
normas interpretativas procedimentales u
operativas de órganos autónomos
descentralizadas como la SRT, Las, I.
normas establecidas a través del ciberespacio y
por vía de herramientas informáticas, Las, I.
Otras leyes no laborales, I..
Otras normas, I.
resoluciones o las disposiciones reglamentarias,
Las, I.
Tratados Internacionales de los Derechos
Humanos y de las Derechos laborales, Los, I.
Las normas de la Constitución Nacional y los Tratados
Internacionales, I.
Art. 14, CN: Exégesis del, I.
Art. 14 bis, CN, Exégesis del, I.
acceso a una vivienda digna, La, I.
Condiciones dignas y equitativas de
labor, I.
616
convenios colectivos de trabajo,
Concertar los, I.
Descanso y vacaciones pagados, I.
derecho de huelga, Recurrir a la
conciliación y al arbitraje, I.
despido arbitrario: Protección contra el, I.
empleado público, Estabilidad del, I.
ganancias de las empresas, con control
de la producción y colaboración en
gremios, queda garantizado a los, I.
Igual remuneración por igual tarea, I.
inscripción en un registro especial, I.
Jornada limitada, I.
Jubilaciones y pensiones móviles, I.
la dirección, participación, I.
Organización sindical libre y democrática
reconocida por la simple protección
integral de la familia; la compensación
económica familiar y los representantes
gremiales gozarán de las garantías
necesarias para el cumplimiento de su
gestión sindical y las relacionadas con la
estabilidad de su empleo, Los I.
provinciales con autonomía financiera y
económica, administrado por los
interesados con participación del Estado,
sin que pueda existir superposición de
aportes, En especial, la ley establecerá:
el, I.
Retribución justa, I.
Salario mínimo vital y móvil, I.
seguro social obligatorio, que estará a
cargo de entidades nacionales o trabajo
en sus diversas formas gozará de la
protección de las leyes, El, I.
trabajador, las que asegurarán al, I.
Art. 75, incs. 12 y 22, Exegésis del, I.
Las facultades legislativas y el Código
del Trabajo y la Seguridad Social, I.
LCT, las leyes y los estatutos especiales, La, I.
Los convenios colectivos y los laudos con fuerza tales,
I.
Los tratados internacionales y su jerarquía
constitucional o superlegal, I.
Convención Americana sobre Derechos
Humanos o Pacto de San José de Costa Rica, I.
Convención contra la Tortura y otros Tratos o
Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes, I..
Convención sobre los Derechos del Niño 1995,
I.
617
Convención Internacional sobre la Eliminación
de Todas las Formas de Discriminación Racial,
I.
Convención sobre la Eliminación de Todas las
Formas de Discriminación Contra la Mujer, I.
Convención sobre la Prevención y la Sanción
del Delito de Genocidio, I.
Declaración Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre, I.
Declaración Universal de Derechos Humanos, I.
Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Políticos y su Protocolo Facultativo, I.
Derecho de Reunión y de Asociación y
de Fundar Sindicatos, I.
esclavitud, Abolición de la, I.
igualdad, Principio de, I.
Pacto Internacional de Derechos Económicos,
Sociales y Culturales 1966, I.
orden de prelación de las normas, El, I.
Otras fuentes, I.
aplicación supletoria del Código Civil o de
normas del derecho común, La, I.
comisiones paritarias, Las decisiones de las, I.
doctrina, La, I.
jurisprudencia, La, I.
leyes provinciales, Las, I.
normas reglamentarias, Las, I.
resoluciones administrativas, Las, I..
Principios generales del derecho del trabajo, Los, I.
principio protectorio, El, I.
condición más beneficiosa, Concepto del
principio de la, I.
in dubio pro operari , Concepto del
principio, I.
norma más favorable, Concepto del
principio de la, I.
buena fe, El principio de, I.
continuidad del contrato de
trabajo, El principio de. I,
equidad, El principio de, I.
gratuidad de los procedimientos,
El principio de, I.
irrenunciabilidad, El principio de, I.
justicia social, El principio de, I.
primacía de la realidad, El
principio de. I,
prohibición de hacer
discriminaciones, El principio de,
I.
progresividad, El principio de, I.
reglamentos de empresa o de taller, Los, I.
usos y costumbres, Los. I.
618
Concepto de usos y costumbre, I.
Secundum legem , I.
Proepter legem, I.
Contra legem , I.
voluntad de las partes, La, I.
619
o Efectos de la huelga ilegal en el plano individual, V.
Etimología de la expresión "huelga", V.
Huelga en los servicios esenciales, V.
o Rol del trabajador en la huelga en los servicios esenciales, V.
Huelga y otras medidas de acción directa, La V.
o Anexo del Capítulo XIX
Bibliografía, V.
Carta Internacional Americana de Garantías Sociales o
Declaración de los Derechos Sociales del Trabajador,
V.
Carta Social Europea, V.
o Concepto, V.
o Condiciones de legalidad o ilegalidad de la huelga, V.
Ejercicio por el modo de las medidas de fuerza, V.
Objeto de la medida de fuerza, V.
Observancia de los procedimientos de
autocomposición y de Conciliación mediación y
arbitraje, V.
o Efectos normales de la huelga, V.
o Huelga en la Constitución Nacional, V.
Jerarquía constitucional del derecho de huelga. El bien jurídicamente
tutelado, V.
o Etapas del proceso de conflicto y la huelga, V.
Lock out y otras medidas de fuerza de los empleadores, V.
o Concepto y alcances del lock out, V.
o Marco normativo del lock out, V.
o Origen e historia, V.
Medidas de fuerza y la prueba de las distintas etapas del conflicto, V.
o Titular del derecho de huelga, V.
Medidas de fuerza que no son huelga, V.
o Avasallamiento de otros derechos de rango o jerarquía
superior, V.
o Bloqueos operados por barras bravas o por gestores y
activistas, V.
o Medidas de fuerza operadas por terceros en solidaridad, V.
o Medidas de fuerza realizadas con piquetes, V.
o Restricciones en medidas de fuerza en el sector público, V.
o Retención de tareas por incumplimiento grave de las
obligaciones del empleador, V.
OIT, La huelga en el marco de la, V.
Presupuestos y naturaleza de la huelga y otras medidas de fuerza, V.
Solución de los conflictos, La, V.
o Arbitraje voluntario y obligatorio, V.
o Concepto, V.
o Conciliación voluntaria y obligatoria, V.
Conciliación voluntaria, V.
Conciliación obligatoria, V.
Efectos y soluciones posibles de la conciliación
obligatoria, V.
Fórmulas de solución, V.
Intervención de la autoridad de aplicación, V.
Instalación del conflicto, V.
620
Lock out empresario o el cierre patronal, V.
Oferta de arbitraje y sus efectos, V.
Plazos y efectos de la conciliación obligatoria,
V.
Resolución que determina la aplicación de la
conciliación obligatoria, V.
Retrotracción o restitutio al statu quo ante , V.
Supuestos de aplicación de la conciliación
obligatoria, V.
Mediación, V.
Solución por vía judicial, V.
621
o Los efectos individuales del ejercicio de huelga, IV.
Durante la huelga no se devengan los salarios, IV.
o Los procedimientos reglados de la solución de conflictos y la
intervención de la autoridad de aplicación, IV.
La declaración de ilegalidad de la huelga, IV.
o Sujetos legitimados de la huelga, IV.
Hungría, III.
622
o El desconocimiento del trabajador de sus firmas cuando las
mismas eran auténticas, IV.
o El despido del delegado gremial, IV.
o El despido del trabajador extranjero, IV.
o El despido por el uso indebido de las herramientas
informáticas y del correo electrónico, IV.
o El trabajador que duerme o incumple con sus obligaciones
laborales, IV.
o Empleo incorrecto de los elementos de trabajo con daños en
los mismos, IV.
o Entablar una demanda infundada, IV.
o Error en el uso de elementos de trabajo, IV.
o Error en la determinación de la falta cometida, IV.
o Evaluación de las condiciones laborales, IV.
o Evasión de los controles de entrada y salida de la empresa,
IV.
o Jefe con errores y fallas en la liquidación, IV.
o Falsa declaración en juicio o entablar juicio laboral, IV.
o Falsear parte de producción, IV.
o Falta cometida fuera del horario de trabajo, IV.
o Falta de contracción a las tareas, IV.
o Falta de idoneidad del trabajador, IV.
o Falta de sometimiento a control médico, IV.
o Falta de respeto aislada y sin antecedentes, IV.
o Faltas alegadas y no acreditadas, IV.
o Faltante de caja, IV.
o Fichar por un valor inferior al que debía facturarse, IV.
o Horas extras no autorizadas para hacer café, IV.
o Incumplimiento de rendición de cuentas, IV.
o Indumentaria inapropiada y utilización del uniforme, IV.
o Infectados con el virus de sida, IV.
o Introducción, IV.
o La ausencia del trabajador por un día, IV.
o La causa con entidad suficiente, IV.
o La crisis económica general o de la actividad no es causal
justificada de despido, IV.
o La falta de aviso de la enfermedad, IV.
o La negativa del trabajador a firmar planillas de producción, IV.
o La pérdida de confianza, IV.
o La prueba de la injuria y su presconstitución y acopio, IV.
o La retención de tareas, IV.
o La violación del principio de buena fe, IV.
o Licencia por enfermedad y trabajo de un tercero, IV.
o Ligereza en el manejo de la administración, IV.
o Los elementos que componen la causa justificada, IV.
o Manifestaciones vertidas en juicio, IV.
o Marcado de tarjeta ajena para ocultar llegadas tarde o
ausencias, IV.
o Médico que abandona la guardia o sus deberes, IV.
o Médico que concede licencia prolongada en base a
certificados, IV.
o Menoscabos y apretujones malintencionados, IV.
623
o Negativa a cumplir con su tarea, IV.
o Negativa del trabajador a realizar horas extras, IV.
o Negativa del trabajador de someterse a cirugía, IV.
o No cumplir con el uso de uniforme provisto por la empresa, IV.
o Omisión de denuncia de una falta de un subordinado, IV.
o Omisión de estudios o de estado de salud, IV.
o Omisión del aviso de enfermedad inculpable, IV.
o Omisión del trabajador de confeccionar nota de venta, IV.
o Omisión deliberada de información en la solicitud de empleo,
IV.
o Omisión deliberada en el uso de la escarapela nacional, IV.
o Omitir informar acto deshonesto de un subordinado, IV.
o Participación en una medida de fuerza, IV.
o Planilla de ventas reales, IV.
o Prohibición de usar barba, IV.
o Prueba y entidad de las causa en un vigilador, IV.
o Reingreso al finalizar las vacaciones, IV.
o Reorganización o reestructuración, IV.
o Retención de documentación, IV.
o Retención de una suma de dinero no rendida, IV.
o Retención de recibos de alquiler, IV.
o Retiro sin autorización antes de finalizar el horario, IV.
o Riña y agresiones de hecho, IV.
o Rotura de una herramienta costosa por negligencia, IV.
o Sobreseimiento de denunciar por amenazas, IV.
o Supuesta venta de boletos falsos, IV.
o Suspensión seguida de despido diferido, IV.
o Suspensión preventiva fallida, IV.
o Sustracciones por robo o hurto, IV.
o Tarjeta fichada por un tercero para ocultar llegadas tarde, IV.
o Tomar mate con bombilla sin mediar prohibición, IV.
o Trabajador pasivo en un riña, IV.
o Trabajadores que difamaron a la obra social de empresa, IV.
o Trato discriminatorio en la aplicación de sanciones, IV.
o Trato inequitativos de trabajadores del mismo empleador, IV.
o Una serie de faltas que culmina en una última falta leve, IV.
o Utilización indebida de elementos del empleador, IV.
o Venta de productos ajenos a la empresa, IV.
o Ver televisión dentro de una emisora de TV, IV.
o Violación de la condición del "buen trabajador", IV.
Italia, III.
Ius variandi
624
o subordinación y cumplimiento de órdenes e instrucciones, II.
facultad de organización en la jurisprudencia, La, II.
o norma legal que consagra la facultad de organización,
Exégesis de la, II.
o poder disciplinario, El, II.
norma legal que consagra el poder disciplinario,
Exégesis de la, II.
principios generales del poder disciplinario, Secuencia,
II.
Facultades comunes entre las partes, II.
o deber de buena fe recíproco y entre las partes, El, II.
o obligación genérica de las partes, La, II.
organización, Facultad de, II.
trabajador, Derechos o facultades del, II.
trabajador, Los deberes del, II.
o Auxilios y ayudas extraordinarias, II,
o confidencialidad y preservación de secretos, Deber de, II.
o custodia de instrumentos y útiles de trabajo, II,
o deber de no concurrencia, II.
Japón, III.
625
intervención de la autoridad de aplicación. La, III.
período de análisis previo. El, III.
plazos de adecuación. Los, III.
procedimiento. Formas de iniciar el, III.
procedimiento por insalubridad. La legislación. Síntesis
del, III.
recursos contra la autoridad administrativa. Los, III.
reducción de la jornada y la remuneración. La, III.
resolución administrativa. La, III.
vías de reconsideración judicial. Las, III.
Ámbito de aplicación personal, III.
o estatutos y los regímenes especiales. Los, III.
casas de renta. Encargados, III.
ejecutantes musicales. Los, III.
establecimientos de composición familiar exclusiva, III.
gente de mar, III.
jugadores de fútbol profesional. Los, III.
radiotelegrafista. El, III.
serenos y la vigilancia subalterna. Los, III.
servicio doméstico. El, III.
trabajadores de la actividad periodística. Los, III.
trabajadores médicos, farmacéuticos y dentistas. Los,
III.
trabajo portuario. El, III.
trabajos agrícolas y ganaderos. Los, III.
transporte de pasajeros. El, III.
o exclusiones legales. Las, III.
Concepto jurídico y legal de la jornada laboral, III.
o Concepto, III.
jornada integral. La, III.
contrato de tiempo parcial. El, III.
o ejemplos prácticos de aplicación, III.
o marco legal y el reglamentario. El, III
Etimología, III.
Evolución y antecedentes históricos, III.
o antigüedad. La esclavitud. La, III.
o Edad Media. La, III.
o Edad Moderna. La, III.
o historia americana. Evolución en la, III.
o Revolución de Mayo hasta la Creación del Estado Nacional en
1852/1853. Desde la, III.
o tiempos modernos. Los, III.
Excepciones legales permanentes y temporarias, III.
o "empleos de dirección y vigilancia" a "gerentes y directores".
De, III.
Directores y gerentes comprendidos en la excepción,
III.
régimen derogado. El, III.
reforma de la ley 26597/2010 para gerentes y
directores. Contexto actual. La, III.
reforma propiamente dicha de la ley 26.597. La, III.
o excepciones al régimen general. Las, III.
626
fundamentos de la limitación de la jornada y de los descansos. Los,
III.
o biológicas. Causas, III.
o culturales. Causas, III.
o de naturaleza espiritual. Causas, III.
o de naturaleza productiva. Causas, III.
o económicas. Causas, III.
o esparcimiento. El, III.
o índole educativa. Causas, III.
o laborales, Causas, III.
o político-partidistas. Causas, III.
o previsión. La, III.
o Seguridad, III.
o sociales. Causas, III.
o sociológicas de índole doméstica y familiar. Causas, III.
formas de jornada y tendencias. Nuevas, III.
guardia pasiva y la guardia activa como un subsistema de la jornada
laboral. La, III.
o Concepto y alcances, III.
o guardia y la forma de remunerarla. La, III.
o guardia pasiva y activan en la jurisprudencia. La, III.
o Modalidades y características, III.
o tratamiento normativo de fondo. Ausencia de, III.
Horario extraordinario o las horas extras. El, III.
o Autorización de la autoridad administrativa y los recargos
legales. La, III.
o concepto de horas extra. El, III.
Horario extraordinario obligatorio, III.
o hipótesis previstas por la LCT. Las, III.
o LCT y la ley 11.544, y la negativa del trabajador. La, III.
Horario extraordinario y prestaciones en condiciones especiales, III.
o descanso hebdomario. Durante el, III.
o insalubre, Jornada, III.
o jornadas mixta. En, III.
o menores. Trabajo de, III.
o tareas riesgosas o peligrosas. En, III.
o trabajo nocturno. En el, III.
o trabajo por equipos o en turnos rotativos. En el, III.
horas extras y de horario extraordinario. Concepto de, III.
horas extras voluntarias y obligatorias, III.
horas suplementarias. Límite en la cantidad de, III.
o jornada suplementaria. Determinación de la, III.
o principios legales. Los, III.
o Recargos salariales, III.
principio general. El, III.
retribución mensual. La, III.
trabajadores retribuidos por hora. Los, III.
o recuperación y la compensación horarios. La, III.
o retiro de colaboración como medida de fuerza. El, III.
Introducción, III.
o tiempo libre, el ocio y la calidad de vida. El, III.
627
Ubicación de las jornada y los descansos dentro del
derecho individual del trabajo, III.
Ius variandi y la jornada laboral. El, III.
o Alteración esencial del contrato, III.
o cuestionamiento judicial, con o sin acatamiento. Opción por el,
III.
o despido indirecto, previa intimación. Opción por el, III.
o horarios flexibles y los cambios de jornada. Los, III.
o material. Indemnidad, III.
o modalidades de la prestación, Forma y, III.
o moral. Indemnidad, III.
o Razonabilidad funcional, III.
o sanción disciplinaria. Inexistencia de, III.
jornada. Clasificación de la, III.
Jornada diurna, III.
o jornada diurna y nocturna de los menores. La, III.
o jornada diurna y nocturna de mayores de 18 años de edad.
La, III.
o jornada diurna y nocturna de mujeres. La, III.
o jornada máxima y jornada por tarea, III.
jornada. Lapsos que no integran. La, III.
o disponibilidad y conexión en el teletrabajo, III.
o horarios continuos y discontinuos. Los, III.
o interrupciones del trabajo. La disponibilidad. Las, III.
o jornada ordinaria y los períodos de inactividad. La, III.
o pausas del trabajo. Su ponderación. Las, III.
obligaciones legales. Trámites y, III.
Jornada de trabajo. Concepto de, III.
o contractual. Jornada, III.
o convencional. Jornada, III.
o de taller o empresa. Jornada, III.
o discontinua. Jornada, III.
o efectiva. Jornada, III.
o extraordinaria. Jornada, III.
o heterogénea. Jornada, III.
o Horario de ingreso, III.
o Horario de trabajo. III,
o in itinere. Jornada. III.
o integral. Jornada, III.
o intensiva. Jornada, III.
o jornada de tarjeta-reloj y planillas y sistemas de control
electrónico, las de control digital, las de control por video, las
de registración electromagnética, las de detección por vía de
un chip, hasta los sistemas. Sin control alguno en función de
los sistemas de autosupervisión. De la, III.
o legal. Jornada, III.
o merienda o almuerzo. Tiempo de, III.
o nominal, Jornada, III.
o ordinaria. Jornada, III.
o Rotación, III.
o suplementaria. Jornada, III.
jornada de trabajo y el horario de labor. Potestades. La, III.
628
o intervención del Estado en la limitación de la jornada. La, III.
Jornadas especiales, III.
o Estatutos especiales. Distintos sistemas. Los, III.
servicio doméstico. La jornada en el, III.
trabajadores rurales. Los, III.
trabajo marítimo y la gente de mar. El, III.
o jornada de la mujer trabajadora. La, III.
o jornada de los trabajadores menores. La, III.
o jornadas especiales. Clasificación. Las, III.
o jornada del trabajador discapacitado. La, III.
o jornada por tratamiento terapéutico. La, III.
o Jornada in itinere o el tiempo de trayecto, III.
tiempo de trayecto y el pago de compensaciones. El,
III.
Jornada mixta, III.
o mixta diurna-noctura. Jornada, III.
o mixta salubre-insalubre. Jornada, III.
Jornada nocturna, III.
o jornada nocturna. Concepto de, III.
o Pausas entre jornadas, III.
jornada normal. La, III.
o diagramación de los horarios. La, III.
o diaria (diurna y nocturna). La jornada, III.
o diurna y jornada nocturna. Jornada, III.
o duración de la jornada ordinaria normal. La, III.
o posibles diseños de los horarios y cronogramas. Los, III
o semanal. La jornada. III.
jornada promedio o jornada ultraflexible. La, III.
o Concepto, origen, alcances y marco regulatorio. Nuevo
género denominado hora Flex., III.
o forma y modalidad de aplicación. La, III.
jornada flexible promedio de Heladerías Freddo y la
Federación Argentina de Trabajadores Pasteleros,
Confiteros, Healderos, Pizzeros y Alfajoreros, III.
Jornada promedio CCT Minera Alumbrera con AOMA,
III.
jornada reducida. La, III.
o casos basados en el contrato individual de trabajo. Los, III
o casos originados en la ley de fondo. Los, III.
periodista profesional. El, III
o casos originados en las normas reglamentarias. Los, III.
jornada reducida de los bancarios: Un caso de
costumbre contra legem . La III.
o casos provenientes de los convenios colectivos. Los, III.
o Concepto y alcances, III.
o marco regulatorio. El. III
modalidad legal del contrato de tiempo parcial. La, III.
o Concepto y alcances, III.
o Ejemplos prácticos de aplicación, III.
o jornada como elemento característico de una modalidad
contractual. La, III.
o marco legal y el reglamentario. El, III.
629
normas sobre jornada. Las, IIII.
o Antecedentes legales, III.
antecedentes legislativos de jornada y descansos.
Evolución y, III.
atribuciones de las provincias en la legislación sobre
jornada. Las, III.
derecho colonial. Antecedentes del, III.
doctrina de los autores. La, III.
jornada de trabajo en las convenciones colectivas. La
III,
jurisprudencia. La, III.
normas de jornada y descanso en la LCT. Las, III.
régimen legal en general. El, III.
regulación nacional del régimen de jornada. La, III.
topes legales. La autonomía contractual residual. Los,
III.
tratados internacionales. Los, III.
usos y costumbres. Los, III.
voluntad de las partes. La, III.
o Constitución vs. el constitucionalismo social. La, III.
o fuentes del derecho y de la jornada de trabajo. Las, III.
o prelación legal. Orden de, III.
reclamación privada, administrativa y judicial. La, III.
o asistencia y la puntualidad. La, III
o clasificación. Distinciones y, III.
o deber de asistencia. El, III.
o extinción por abandono de trabajo. La, III.
abandono del trabajo en la jurisprudencia. El, III
constitución en mora. La, III
extinción por abandono de trabajo. La, III.
incumplimiento del trabajador. Acto, III.
requisitos legales. Los, III.
o incentivación por medio de premios. La, III.
o puntualidad como deber y como derecho. La, III.
concepto de incumplimiento del deber de puntualidad.
El, III.
o puntualidad, disciplina y despido con causa. Asistencia, III.
Contemporaneidad, III.
Gradualismo, III.
gravedad del hecho. La, III.
invariabilidad de la causa del despido. La, III.
Non bis in idem , III.
notificación del despido. La, III.
Proporcionalidad, III.
o teletrabajo y el tecnotrabajo. El, III.
conexión en el teletrabajo. Disponibilidad, III.
tipos jornada y de descansos legislados. Los, III.
o intervención de la autoridad de aplicación en el régimen de
jornada. La III.
Trabajo por equipos. El, III.
o Distinciones y clasificación. III.
o Encuadramiento normativo, III.
630
o equipo. El concepto de, III.
o sistemas y tipos, III.
o Trabajo por equipos. Antecedentes. El, III.
631
Modalidades promovidas. Su derogación, Las, II.
632
o Mantenimiento de los deberes y derechos de las partes, IV.
o Potestad de extinguir el vínculo durante su vigencia. El deber
de preavisar, IV.
o registración expresa del período de prueba y renuncia al
mismo, IV.
o Uso abusivo del período de prueba, IV.
o Utilización por única vez por trabajador, IV.
o Vigencia plena de la cobertura por accidentes y enfermedades
del trabajo e inculpables, IV.
633
o Especificación de la modalidad contractual de plazo fijo, IV.
o Establecimiento del plazo predeterminado, IV.
o La particularidad del objeto determinante del requerimiento de
un plazo predeterminado coincidente, IV.
o La existencia de límites máximos de vigencia, IV.
o La existencia de un sistema de preaviso confirmatorio del
plazo, IV.
o La novación contractual por el mandato legal, IV.
o Las restricciones en la renovación del contrato de plazo fijo,
IV.
Otros casos tratados por la jurisprudencia y por la doctrina, IV.
La extinción por causa de maternidad y por causa de matrimonio, IV.
634
La contratación de fraude de la ley laboral, IV.
La contratación de trabajadores bajo la interposición de un tercero,
IV.
o El marco regulatorio de la interposición, IV.
o El plenario " Vazquez c. Telefónica", IV.
Los servicios eventuales brindados por empresas ad hoc , IV.
o El marco regulatorio, IV.
o La extinción del contrato de un trabajador de una empresa de
servicios eventuales, IV.
635
o El texto de la intimación formal y recepticia del trabajador, IV.
o La intimación previa como acto de constitución en mora, IV.
La extinción del vínculo por muerte del trabajador y por muerte del empleador,
IV.
Los principios generales del derecho del trabajo. Los medios técnico-legales.
I
636
medios técnico-legales, Concepto de, I.
derecho positivo, Provienen del, I.
finalidad protectoria, I.
recursos técnicos-legales o herramientas, son, I.
o Estado, El control del, I.
o fraude, Nulidad en el caso de, I.
o Restricciones al principio de autoridad del empleador, I.
o Sustitución automática de las cláusulas nulas, I.
o Reconocimiento de la autonomía de la voluntad colectiva y
poder de negociación privilegiado, I.
principios. Contenido y análisis de los, I
o buena fe, Principio de la, I.
Concepto del principio de buena fe, I.
casos prácticos de inobservancia del principio
de buena fe, I.
marco regulatorio, Exégesis del, I.
o continuidad, Principio de, I.
Concepto del principio de continuidad del contrato de
trabajo, I.
marco regulatorio, Exégesis del, I.
contrato, conservación del. I.
casos particulares donde se vulnera el principio de
continuidad. Los, I.
o norma más favorable, Regla de la, I.
Concepto del principio de la norma más favorable, I.
marco regulatorio, Exégesis del, I.
normas legales, La duda entre dos,I:
o condición más beneficiosa, Regla de la; I.
Concepto del principio de la condición más beneficiosa,
I.
marco regulatorio, Exégesis del, I.
o Equidad, La I.
Concepto de equidad, I.
o Gratuidad de los procedimientos, Principio de, I.
Concepto del principio de gratuidad de los
procedimientos, I.
o Irrenunciabilidad, I.
irrenunciabilidad, Concepto de, I.
marco regulatorio, Exégesis del, I.
contrato individual de trabajo, El
contenido del, I.
cláusulas contractuales y los
documentos anexos, Las, I.
onus probandi del contenido del
contrato de individual, El, I.
irrenunciabilidad, La aplicación del principio de, I
Caducidad, I.
Conciliación, I.
empleo, Renuncia al, I.
trabajador como presunción de renuncia de
derechos, El silencio del, I.
Prescripción, I.
637
Justicia social, I.
o Concepto de justicia social, I.
primacía de la realidad, Principio de I.
o Concepto del principio de primacía de la realidad, I.
progresividad, El principio de, I.
Prohibición de hacer discriminaciones, I.
o Concepto del principio de prohibición de hacer
discriminaciones, I.
protectorio, principio, El, I.
o Concepto de principio protectorio, I.
o in dubiopro operari , El principio, I.
Concepto del principio in dubio pro operari , I.
Exégesis del marco regulatorio, I.
o "principio protectorio", La ampliación del, I.
duda a favor del trabajador en materia de prueba en
juicio, La aplicación de la, I.
duda sobre la prueba a favor del trabajador y la carga
dinámica de la prueba, La, I.
Tipo y clasificación, I.
o Acoso sexual, I.
o aspecto físico, por, I.
o despido indirecto por discriminación y la orden judicial de cese
de la acción antidiscriminatoria, El I.
o discriminación antisindical, La, I.
o discriminación por efecto de la diferenciación salarial
arbitraria, La, I.
o estado civil, por, I.
o HIV - Homosexualidad - Drogadicción - Alcoholismo. Casos
especiales, I.
o ideología política o creencia religiosa, Por, I.
o raza, origen étnico o nacionalidad, por, I.
o sexo, Por, I.
principios generales del derecho, Concepto y función de los, I.
o principios generales del derecho del trabajo, Concepto, I.
conforman una regla que orienta e integra la
interpretación, I,
elemento de integración jurídica, Son un, I.
lagunas del derecho, Cubren, las, I.
unidad sistemática, Evitan desvíos y preservan la, I.
o principios generales, Enumeración y clasificación de los, I.
Malasia, III.
638
México, III.
Modelo de acta de extinción del art. 241 por voluntad concurrente de las partes, IV.
Mujeres y Menores
639
o incorporación a la legislación. La, III.
Educación técnica y capacitación, III.
Igualdad entre el hombre y la mujer en el trabajo. La, III.
Protección especial por matrimonio, III.
o despido por matrimonio del trabajador varón. El, III.
o despido por matrimonio de la mujer trabajadora. El, III.
Protección especial frente a los riegos laborales. III,
Protección especial frente a los riesgos laborales, III.
Protección legal y especial por maternidad. III.
o asistencia médica y la cobertura de salud. La, III
o licencia por maternidad. La, III.
o notificación del estado de embarazo. Certificado Médico. La,
III.
o protección frente al despido por causa de maternidad. La, III.
despido de la mujer embarazada durante el Período de
Prueba. El, III.
Impuesto a las Ganancias sobre la Indemnización
agravada por Maternidad. El, III.
regreso de la mujer al trabajo: opciones y lactancia. El,
III.
lactancia. Pausas por, III.
período de excedencia. El, III.
remuneración y los ingresos de la mujer en el marco
del embarazo y la maternidad. La, III.
trabajo de los menores. Fundamento de la protección especial. El, III.
o Ahorro, III.
o Descanso al mediodía, III.
o edad de los menores. La, III.
o Marco legal especial para los menores, III.
o Prohibición de pagar salarios inferiores, III.
o protección especial, III.
o Trabajo en locales y a domicilio, III.
o trabajo. Jornada de, III.
o Vacaciones, III.
trabajo de las mujeres. Fundamento de la protección especial. El, III.
o Antecedentes históricos, III.
o antecedentes legislativos y el derecho comparado. Los, III.
640
o Confidencialidad y las comunicaciones del proceso de
negociación, V.
o Construcción del proceso de negociación, V.
o Controles a cargo del Ministerio de Trabajo, V.
o Convocatoria del Ministerio de Trabajo y la constitución de la
Comisión Negociadora, V.
o Efecto "erga omnes" de la homologación del Ministerio de
Trabajo, V.
o Elección de los ámbitos y los niveles de negociación, V.
o Enfrentamiento y el eventual conflicto, V.
o Homologación, V.
o Intervención de la autoridad de aplicación, V.
o Lanzamiento del proceso de negociación, V.
o Manejo de las expectativas, V.
o Naturaleza de la negociación, V.
o Negociación colectiva formal e informal, V.
o Negociación propiamente dicha, V.
o Pedido empresario: la idea fuerza que impulsa el armado de
la estrategia, V.
o Propuesta y contrapropuestas de las partes, V.
o Publicación del convenio colectivo homologado, V.
o Recaudos de fondo de forma, V.
o Salida del conflicto con la búsqueda de un acuerdo, V.
o Sujetos de la negociación colectiva, V.
Ámbito de aplicación personal, temporal y territorial, V.
o Ámbito de aplicación personal, V.
o Ámbito de aplicación temporal, V.
o Ámbito de aplicación territorial, V.
Anexo del Capítulo XVIII, V.
o Bibliografía, V.
o C154 Convenio OIT sobre negociación colectiva, 1981, V.
o Convenio Colectivo de Eastman Chemical, V.
o Convenio Colectivo Empresa Heladería Freddo, V.
o Índice del ordenamiento de la Ley 14.250 ordenado y
actualizado, V.
o Índice del ordenamiento de la Ley 23.546 conforme a las
reformas, V.
o Interrogantes clave, V.
o Lectura recomendada, V.
o R163 Recomendación sobre la negociación colectiva, 1981,
V.
Articulación de los convenios colectivos, V.
Autorregulación, V.
Clases de convenio colectivo y clasificación, V.
Comisión paritaria, V.
Contenido (de los convenios colectivos), V.
o Beneficios sociales y prestaciones no remunerativas, V.
o Cláusulas con los deberes de conducta de los trabajadores en
la empresa, V.
o Cláusulas de absorción o compensación, V.
o Cláusulas de articulación convencional, V.
o Cláusulas de autocomposición, V.
641
o Cláusulas de compensaciones por horas de viaje, V.
o Cláusulas de convergencia y de objetivos comunes, V.
o Cláusulas de crisis, V.
o Cláusulas de información por vía del correo electrónico, V.
o Cláusulas de jornadas especiales promedio, V.
o Cláusulas de paz, V.
o Cláusulas de polivalencia funcional y multiprofesionalidad, V.
o Cláusula de prohibición de consumo de alcohol y de drogas,
V.
o Cláusulas de viáticos y gastos fuera del lugar de trabajo, V.
o Cláusulas para servicios esenciales con continuidad del
servicio y guardias mínimas, V.
o Cláusulas sobre aportes solidarios con destino a la entidad
gremial, V.
o Cláusulas sobre higiene y seguridad en el trabajo y comité
mixto de prevención de eventos dañosos, V.
o Cláusulas sobre la prohibición de la discriminación por
razones del género, V.
o Cláusulas sobre trabajo de temporada, V.
o Cláusulas que establecen premios o incentivos a la
productividad y el presentismo, V.
o Cláusulas que prevén la comisión paritaria de interpretación
del CCT, V.
o Condiciones especiales, V.
o Contenidos específicos, V.
o Procedimiento de quejas o de reclamos, V.
o Sistema de crédito en horas de los delegados gremiales, V.
Controles de legalidad y de oportunidad de la autoridad de
aplicación, V.
Convenio colectivo, concepto y caracteres, V.
Convenio colectivo de crisis, V.
Fomento y promoción de los convenios colectivos, V.
Homologación, requisitos y efectos, V.
Inderogabilidad de las normas del convenio, V.
Interpretación y aplicación, V.
Marco normativo de los convenios colectivos, V.
o Convenio colectivo en la Constitución Nacional, V.
o Convenio colectivo en la legislación nacional, V.
Modificación in peius de los convenios colectivos por medio de una
ley de fondo, V.
Naturaleza y caracteres de la negociación colectiva, V.
Publicación del convenio colectivo, V.
Publicación de los convenios de empresa, V.
Régimen legal de los convenios colectivos de trabajo, V.
o Acuerdo, V.
o Comisión negociadora, V.
o Derecho de información en la negociación colectiva, V.
o Intervención de la autoridad de aplicación, V.
o Práctica desleal dentro de la negociación colectiva, V.
o Sujetos y voluntad de la concertación del convenio, V.
Registración de los convenios de empresa, V.
Reglas básicas de la negociación colectiva, V.
642
o Decálogo de la negociación, V.
Reglas clásicas de negociación, V.
o Bien del grupo prevalece sobre el bien de unos pocos, V.
o El peor enemigo de mi enemigo es mi mejor amigo, V.
o El recurso de la negociación gradual siempre debe comenzar
con los temas periféricos y finalizar con los temas centrales,
V.
o Equilibrio en intereses contrapuestos, V.
o Estar preparado para el conflicto en un proceso de
negociación, V.
o Estimo un objetivo para logar el doble sabiendo que me
pueden dar la mitad, V.
o Ganar-ganar, ganar-perder, y ganar y perder, en forma
equitativa, V.
o Interés es la medida de las acciones. El, V.
o No hay mejor defensa que un buen ataque, V.
o Paciencia, serenidad, saber escuchar, hablar lo necesario,
actuar después de haber pensado, tener siempre claro el
objetivo, V.
o Primer escenario lo da siempre el "modus operandi" de la
contraparte, V.
o Se puede engañar a todos poco tiempo, se puede engañar a
algunos todo el tiempo, pero no se puede engañar a todos
todo el tiempo, V.
o Visión estratégica y espíritu constructivo, V.
Reglas nuevas de negociación, V.
o Elaborar un pronóstico colaborativo, V.
o La negociación es un camino de ida y vuelta, V.
o Lo mejor es enemigo de lo bueno, V.
o Reconocer el interés fundamental de la contraparte para
poder defender nuestro principal interés, V.
o Siempre se deben analizar los procesos, las etapas, y los
resultados intermedios,con criterios ceñidos a nuestro plan
estratégico, V.
Secuencia operativa de la autorregulación y las herramientas
efectivas, V.
o Agenda oficial y agenda extraoficial o invisible, V.
o Alcances de la negociación, V.
o Condiciones y características del negociador ideal, V.
o Decir "no" cuando sea necesario, evitar el "no" y ser
diplomático con el "no", V.
o El armado del equipo de negociación, V.
o El "dilema del prisionero", V.
o El foco de la negociación, V.
o El lugar en donde se desarrollan las negociaciones, V.
o El "síndrome de Estocolmo", V.
o El "timing" de la negociación, V.
o Esquemas y modelos de negociación, V.
o Equipamiento y material de apoyo, V.
o Etapas intermedias en proceso, V.
o Honrar lo acordado y el sentido real de lo acordado, V.
o Intereses racionales, emocionales y personales, V.
643
o La ayuda "memoria" y los borradores, V.
o La comunicación efectiva, V.
o La estrategia de la negociación, V.
o La estrategia en el centro de la negociación, V.
o La preparación de la negociación, V.
o Las causas de la negociación, V.
o Las competencias del negociador, V.
o Las partes de la negociación, V.
o Las tácticas operativas, V.
o Los intereses responden a la posición de las partes, no a las
personas que operan, V.
o Más vale no firmar un acuerdo que firmar un mal acuerdo, V.
o Nunca subestimar al oponente, V.
o Planificación del momento de operar las negociaciones, V.
o Siempre será mejor no firmar un acuerdo que firmar un mal
acuerdo, V.
o Una buena relación personal ha sido la clave de muchos
acuerdos, V.
Suspensión del convenio por concurso del empleador, V.
Vigencia y extinción del convenio colectivo, V.
o Plenario "Fontanive", V.
Marco normativo, V.
Plenario "Fontanive", V.
Visión de contexto del convenio colectivo posterior, V.
o Vigencia y ultractividad del convenio colectivo, V.
Panamá, III.
644
Los plazos del período de prueba, IV.
Mantenimiento de los deberes y derechos de las partes, IV.
Potestad de extinguir el vínculo durante su vigencia. El deber de
preavisar, IV.
registración expresa del período de prueba y renuncia al mismo, IV.
Uso abusivo del período de prueba, IV.
Utilización por única vez por trabajador, IV.
Vigencia plena de la cobertura por accidentes y enfermedades del
trabajo e inculpables, IV.
Perú, III.
Polonia, III.
Portugal, III.
645
omisión del preaviso. La indemnización sustituida. La,
IV.
El preaviso en el despido intempestivo y verbal.
El, IV.
indemnización sustitutiva y el sueldo anual
complementario o aguinaldo. La, IV.
indemnización sustitutiva en los casos de
despido con causa falsa o insuficiente. La, IV.
indemnización sustitutiva y el retiro voluntario.
La, IV,
indemnización sustitutiva y la base de cálculo
de otras prestaciones. La, IV.
indemnización sustitutiva y las gratificaciones
anuales. La, IV.
indemnización sustitutiva y las vacaciones. La,
IV.
Indemnización sustitutiva y salarios variables,
IV.
omisión del otorgamiento del preaviso. La, IV.
rubros que integran la indemnización sustitutiva.
Los, IV.
plazos de preaviso. Los, IV.
o plazos legales. Los, IV.
preaviso con más de cinco años de antigüedad. El, IV.
preaviso con menos de cinco años de antigüedad. El,
IV.
preaviso durante el período de prueba. El, IV.
o preaviso pactado entre las partes. El, IV
preaviso con licencia para prestar servicios. El, IV.
preaviso en el contrato de plazo fijo. El, IV.
preaviso en el contrato de plazo fijo. El, IV.
preaviso en el contrato de temporada. El, IV.
preaviso en el contrato de trabajo eventual. El, IV.
preaviso en la extinción del vínculo por inhabilidad o incapacidad
absoluta deltrabajador. El, IV.
preaviso en la extinción por jubilación del trabajador. El, IV.
preaviso en los estatutos especiales. El, IV.
preaviso en la extinción por falta o disminución de trabajo o caso
fortuito o de fuerza mayor. El, IV.
preaviso en la extinción por muerte del trabajador. El, IV.
preaviso en la gente de mar. El, IV.
preaviso en los trabajadores de casas de renta. El, IV.
preaviso en los usos y costumbres contra legem . El, IV.
preaviso y la estabilidad gremial de la tutela sindical. El, IV.
preaviso y el concurso y la quiebra del empleador. El, IV.
preaviso y el pago de aportes y contribuciones a la seguridad social y
el
impuesto a las ganancias. El, IV.
prueba de la notificación del preaviso. La, IV.
renuncia del trabajador del plazo faltante durante el preaviso. La, IV.
retractación de la extinción del vínculo. La, IV.
servicio doméstico. El, IV.
646
suspensión del preaviso. La, IV.
Tácita reconducción del contrato después del preaviso, IV.
trabajador agrario de la ley 22.248. El, IV.
647
Comisiones, II.
o colectivas. Comisiones, II.
o comisión en los trabajadores en general. La, II.
o individuales. Comisiones, II.
viajantes de comercio. La comisión de los, II.
Adquisición de la comisión, II.
base de la comisión. La, II.
cobranza. Comisión por, II.
Tipos de comisión, II.
Constitucionalismo social, El, II.
o Constitución Argentina, La, II.
o Igual remuneración por igual tarea de igual valor, II.
o Participación en las ganancias de las empresas, La, II.
o Régimen de vacaciones, La retribución en el, II.
o salario justo, El principio del, II.
o Salario mínimo vital y móvil, II.
Créditos salariales a través del tiempo. Actualización-intereses. Los,
II.
o actualización monetaria y los intereses en época de inflación.
La, II.
o desindexación de los créditos laborales. La, II
o intereses en época de estabilidad. Los, II.
o evolución de la legislación, La, II.
Etapa colonial, II.
Etapa de la Organización Nacional, La, II.
Ley de Contrato de Trabajo. Estructura, La, II.
Evolución histórica, II.
o Antigüedad, La, II.
o Edad Media, La, II.
bizantino, El mundo, II.
ensayos de unificación imperiales, II .
o Edad Moderna, Los comienzos de la, II.
El curso del primer tramo de la edad Moderna, II.
revolución industrial. El maquinismo, La, II.
siglo XVIII, El, II.
o mundo contemporáneo, El, II.
protección del salario, La, II.
o nuevas tecnologías y el conocimiento, La edad de las, II.
fuentes normativas de la remuneración, Las, II.
o buena fe, La II.
o convenciones colectivas y los laudos con fuerza de tales, Las,
II.
o decisión unilateral del empleador, La, II.
o determinación judicial del salario, La, II.
o equidad, La, II.
o ius variandi , Aplicación del, II.
o leyes análogas, Las, II.
o principios de la justicia social, Los, II.
o principios generales del derecho del trabajo, Los, II.
o salario mínimo contractual, II.
o salario mínimo convencional, El, II
o usos y costumbres, Los, II.
648
o voluntad de las partes, La, II.
historia del trabajo humano y la retribución, Etapas de la, II.
indemnizaciones y otras prestaciones de la seguridad social. Las, II.
o asignaciones familiares. Las, II
o indemnización por incapacidad temporaria de la Ley de
Riesgos del Trabajo y del derecho común. La, II.
o salarios por incapacidad temporaria de la ley de Riesgos del
Trabajo y por enfermedad y accidente inculpable. Los, II.
Introducción al tema de la remuneración. Aproximación al concepto,
II.
jornadas especiales. Los recargos por, II.
o adicionales por tareas especiales, II.
o gastos de comedor. Los, II.
o Habitación o vivienda, II.
o jornada extraordinaria. Los recargos de la, II.
o Mercaderías en general y alimentos, II.
o pago de seminarios o de cursos de capacitación. El, II.
o provisión de útiles escolares y guardapolvos para los hijos del
trabajador. La, II
o recargos por descanso no gozado. Los, II.
o recargos por jerarquía, idioma, título y dedicación funcional, II.
o recargos por riesgo. Los, II.
o reintegro de gastos de guardería y sala maternal. El, II.
o remuneración in itinere, La, II.
o ropa de trabajo, II.
o salarios en días feriados y no laborables. Los, II.
o tareas nocturnas. Los recargos por, II.
o vale de combustible. El, II.
pago. Concepto. El, 688
o adelantos o anticipos de salarios.. Los, II.
o certificado de trabajo. El, II-
o Cesión de salarios, II.
o circunstancias personales. Firma del trabajador, II.
o compensación para daños. La, II.
o Días, horas y lugares de pago. II.
o Forma y prueba del pago, II.
o Límite máximo de las retenciones. II,
o medios de pagos. Límites. Los, II.
bancarización del pago de salarios. La, II.
nuevo marco legal y algunos desvíos y malas prácticas
observadas en la primera etapa de la bancarización del
pago del salario. El, II.
mora en el pago de haberes. La, II
o obligación de pagar. Titular de la, II.
o pago de remuneraciones accesorias. El, II.
o períodos de pago. Los, II.
o plazos de pago. Los, II.
o prohibición de aplicar multas La, II.
o protección del salario frente a los acreedores del trabajador.
La, II.
embargabilidad de la remuneración. La, II.
o recepción. Titular de la, II.
649
o retenciones admitidas. Las, II.
o retenciones. Las, II.
o retenciones prohibidas. Las. II,
Participación en las utilidades, II.
o Mecanismos de control, II.
o Modalidades de la participación, II,
o participación del peón de taxi. La, II.
o participación en las utilidades. Habilitación. La, II.
prescripción de los créditos laborales. La, II
prestación por vacaciones. La, II.
o caducidad en materia de vacaciones. La, II.
retribución por vacaciones en caso de extinción del contrato de
trabajo. La, II.
o salario por vacaciones del trabajador mensualizado. El, II.
o salario por vacaciones de los trabajadores retribuidas con
salarios variables. El, II.
o salario por vacaciones de los trabajadores retribuidos por día
o por hora, El. II,
Prestaciones no remuneratorias o de naturaleza dudosa. Las, II.
o asignaciones por becas. Las, II.
o equipos, herramientas o elementos de protección personal.
Los, II.
o gastos de transporte. Los, II.
o gastos y los servicios de comedor. Los, II.
o herramientas materiales e inmateriales de trabajo. Las, II.
o indemnizaciones laborales. Las, II.
compensación por tiempos de servicios. La, II.
indemnización especial en el despido por causa de
embarazo, maternidad y matrimonio. La, II.
indemnización por antigüedad. La, II.
indemnización por despido por falta o disminución de
trabajo y fuerza mayor. La, II.
indemnización por la existencia del contrato sin
relación. La, II
indemnización por vacaciones proporcionales no
gozadas. La, II.
indemnización sustitutiva del preaviso. La, II.
salarios continuatorios de la construcción (ley 17.258,
derogada). Los, II.
o pagos extralaborales. Los, II.
o Prestaciones remuneratorias y prestaciones sociales, II.
o Préstamos al personal, II.
o proveedurías, mutuales y cooperativas. Las, II.
o provisión gratuita de leche, agua, infusiones, café y merienda
o refrigerio. La, II.
o ropa de trabajo. La, II.
prestaciones remuneratorias y no remuneratorias, Distinción de las,
II.
proceso laboral y la remuneración. El, II.
propinas. Las, II.
o laudo gastrónomico. El, II.
o oportunidad de ganancia. La, II.
650
o propina. Concepto de, II.
o Recompensas, II.
Protección de la remuneración. Clasificación. La, II.
o protección del salario frente al empleador. La, II.
determinación del monto del salario mínimo vital, La, II.
Inembargabilidad del salario mínimo vital y móvil. II,
prohibición de pagas salarios inferiores al SMVM. La,
II.
salario mínimo vital y móvil. El, II.
o protección del salario frente al mismo trabajador. La, II.
créditos laborales. Incesibilidad de los, II.
prohibición de venta de bebidas alcohólicas y de
mercaderías. II.
o protección de la remuneración frente a los acreedores del
empleador. La, II.
Acuerdos conciliatorios o liberatorios, II.
Continuación de la empresa. II,
derecho de pronto pago. El, II.
Exclusión del fuero de atracción, II.
Irrenunciabilidad de los privilegios. II,
Principios generales y procesales, II.
privilegios, Los, II.
privilegios generales. Caracterización. Los, II.
o reclamación judicial de la remuneración. La, II.
prueba de la remuneración. La, II.
Consignación Judicial de Salarios. La, II.
compensación judicial. La, II.
confesional, Prueba (arts. 85 a 88 de la ley
18.345), II.
intereses por mora y la actualización monetaria
por inflación. Los, II.
honorarios del abogado. Plus petición
inexcusable. Los, II.
pago en juicio. El. II.
pericia técnica. La, II.
pericial contable (art. 91, ley 18.345). Prueba, II.
pericial caligráfica. (art. 91, ley 18.345). Prueba,
II.
prescripción de los reclamos salariales. La, II.
presunciones y las atribuciones judiciales. Las,
II.
prueba instrumental (arts. 82 y 83, ley 18.345).
La, II.
prueba testimonial (arts. 89 y 90, ley 18.345).
La, II.
remuneración, Adquisición y pérdida de la, II.
o adquisición de la remuneración, La, II.
o pérdida de la remuneración, La. II.
o remuneración y retención de tareas, Pago de la, II.
remuneración, Clasificación de la, II.
remuneración, El concepto de, II.
o salario, El concepto económico del, II.
651
o salario, El concepto legal del, II.
o salario, El concepto social del, II.
o salario en la Doctrina Social de la Iglesia, El concepto del, II.
o salario. La naturaleza jurídica. El concepto jurídico del, II.
o salario y su función, El concepto de, II.
remuneración, Principios y caracteres de la, II.
o Caracteres, II.
o Otros principios generales, II.
o Principios de la remuneración, II,
remuneración, Tipos de, II.
o En dinero y en especie, II, 493
remuneración en dinero. La remuneración en dinero de
curso legal. La, II.
remuneración en especie. La, II.
o Por tiempo y por rendimiento, II.
salario en período atípicos, El, II.
salario por día o jornal, El, II.
salario por hora, El, II.
salario por tiempo y la categoría profesional, El, II.
salario mensual o sueldo, El, II.
salario por semana o quincena, El, II.
retribución de licencias, La, II.
salario del preaviso. El, II.
salario en casos de suplencia. El deber de ocupación. El, II.
Salario laboral y salario previsional, II.
salario por condiciones personales. El, II.
o Remuneración por trabajo de igual valor. Igual, II.
o valoración del trabajo individual por mérito. La, II.
salario por resultado. Concepto, El, II.
o incentivación laboral por medio de premios. Concepto.
Clasificación. La, II.
resultado premiado, El. II.
sistemas de incentivación a la producción o
rendimiento, Los. II.
o salario por unidad de obra, El, II.
sistema de la ley de contrato de trabajo, El, II.
Sueldo anual complementario o aguinaldo, II.
sumas no remuneratorias. Las, II.
o beneficios sociales. Los, II.
o doctrina de los primeros fallos de la Corte Suprema sobre la
naturaleza jurídica de las prestaciones no remunerativas. La,
II,
o inconstitucionalidad de las prestaciones no remunerativas en
sus efectos laborales, previsionales y fiscales. La, II.
o Sumas no remunerativas por decisión del Poder Ejecutivo, II.
o sumas no remunerativas de los convenios colectivos. Las, II.
Terminología, II, 351
o Etimología, II.
o términos empleados, Los, II.
unidad de obra. Por, II.
Viáticos
o asignación por automóvil y sus gastos. La, II.
652
o viáticos. Clasificación de los, II.
o viáticos. Concepto legal. Los, II.
o remuneratorios. Viáticos, II.
o no remuneratorios. Viáticos, II.
ART, VI.
o Creación y funcionamiento, VI.
o Deberes, derechos y prohibiciones de la ART, VI.
o Insuficiencia patrimonial, VI.
o Prescripción de las cotizaciones, VI.
o Sanciones por incumplimiento, VI.
Compañías de seguros con la rama accidentes de trabajo, VI.
Contingencias cubiertas, VI.
o Accidente de trabajo, VI.
o Accidente in itinere , VI.
o Contingencias y situaciones. Existencia y denuncia, VI.
o Enfermedades accidente, VI.
o Enfermedades profesionales, VI.
o Enfermedades profesionales no incorporadas al listado, VI.
o Exclusiones, VI.
Accidentes y enfermedades causadas por el
trabajador, VI.
Exclusiones por omisión en el listado, VI.
Fuerza mayor extraña al trabajo, VI.
Patologías preexistentes y el bloqueo, VI.
o Gran invalidez, VI.
o Incapacidad laboral permanente, VI.
653
Carácter definitivo de la ILP, VI.
Carácter provisorio de la ILP, VI.
o Incapacidad laboral temporaria, VI.
o Muerte, VI.
Determinación del daño, VI.
o Causalidad de las enfermedades no listadas, VI.
o Determinación de la incapacidad en la LRT, VI.
Comisión Médica Central. Composición, VI.
Función de las comisiones médicas.
Integración, VI.
o Introducción, VI.
o Relación de causalidad, VI.
o Revisión de la incapacidad, VI.
Financiamiento del sistema, VI.
o Cotizaciones y alícuotas VI.
Base imponible de la contribución (aplicación de la ley
24.241) VI.
Contribución a cargo exclusivo de la empresa, VI.
Determinación de la alícuota para calcular la
contribución por establecimiento, VI.
Empresas autoaseguradas y el financiamiento del
sistema, VI.
Exclusión de las prestaciones no remuneratorias, VI.
Financiamiento de la SRT, VI.
Fiscalización verificación y ejecución de las
contribuciones, VI.
Ejecución de las contribuciones, VI.
Fiscalización, VI.
Verificación, VI.
Fondo de Garantía, VI.
Fondo de reserva de la LRT, VI.
Fondo Fiduciario de enfermedades profesionales, VI.
Inclusión de las prestaciones remunerativas, VI.
Pago de la contribución, VI.
Responsabilidad del empleador por omisión del pago
de las contribuciones, VI.
Responsabilidad penal por falta de pago, VI.
Tratamiento impositivo, VI.
o Introducción. Distintos sistemas, VI.
Impacto de la Ley de Riesgos del Trabajo en otras materias, VI.
o Relación con el nuevo régimen previsional, VI.
Aportes y contribuciones y el pago de asignaciones
familiares, VI.
Base imponible común entre la LRT y el sistema
previsional, VI.
Capital de recomposición con incapacidad provisoria,
VI.
Compatibilización del régimen previsional y la LRT, VI.
Empleo del MOPRE como referente para ajustar
prestaciones y su reemplazo por los ajustes del
Sistema Integrado Previsional Argentino, VI.
654
Naturaleza de las prestaciones por Incapacidad
Permanente Parcial (IPP), V.
Naturaleza de las prestaciones por IPT y el sistema
previsional, VI.
Pensión del régimen previsional y la prestación
periódica de la LRT para el caso de muerte de la
víctima, VI.
Reducción de cargas sociales conel aumento de la
recaudación su tratamiento diferenciado en el SIPE y
en la LRT, VI.
Reducción de aportes y contribuciones en trabajadores
discapacitados, VI.
Relación de la LRT con la Ley de Convenios
Colectivos, VI.
Actividad preventiva a través de los convenios
colectivos de trabajo, VI.
Creación de ART sin fines de lucro a partir de la
negociación colectiva, VI.
Creación de aseguradoras sin fines de lucro, VI.
Relación de la LRT y la Ley 24.028 de Accidentes de
Trabajo y Enfermedades Profesionales, VI.
Aplicación de la ley en el tiempo y los casos
pretéritos en la LRT, VI.
Cobertura de la ART sobre accidentes y
enfermedades de normas anteriores, VI.
Procedimiento administrativo previo y obligatorio
de conciliación, VI.
Vigencia de la LRT y derogación de la ley
anterior de accidentes y enfermedades (ley
24.028), VI.
Renta periódica de la IPP definitiva, VI.
Unificación de la comisión médica central y de
las comisiones médicas, VI.
Unificación y restricciones en las empresas de
seguros de retiro, VI.
Utilización de las Comisiones Médicas en la
LRT y en el régimen previsional, V.
Reclamación judicial. Régimen de sanciones de la
LRT, VI.
Competencia judicial, VI.
Concurrencia, VI.
Reclamación judicial. Principios generales, VI.
Reclamos en el tiempo, VI.
Vigencia de la LRT. Cronograma, VI.
Relación de la LRT con la LCT, VI.
Compatibilidad de las prestaciones por ILP con
el regreso al trabajo, V.
Extensión de las ART en materia de
enfermedades y accidentes inculpables, V.
Inclusión obligatoria del trabajador dependiente
en la LRT, VI.
655
Normas reglamentarias sobre temas laborales
encomendadas al Poder Ejecutivo, VI.
Personal subalterno de la SRT se regirá por la
legislación laboral, VI.
Reforma del deber de prevención, VI.
Remuneración computable en el Ingreso Base y
su reemplazo por el art. 208 LCT en la ILT y en
la IPPO o IPT provisorias, VI.
Relación de la LRT con otras normas, VI.
o Introducción (general), VI.
Antecedentes legislativos de la ley 24.557, VI.
Estructura y contenido de la ley 24.557, VI.
Clasificación del contenido, VI.
Estructura funcional del nuevo sistema, VI.
La importancia de la reglamentación. Su actual
estado, VI.
Nuevos fundamentos de la ley, VI.
Reforma legal introducida por el decreto de
necesidad y urgencia 1278/2000, y la
ampliación de la misma a través del decreto
1694/2009, VI.
Temas que demandan reformas, VI.
Génesis de la ley 24.557, VI.
Ley 26.773/2012 de reforma parcial de la LRT
Conclusiones, VI.
Contenido fundamental de la reforma propuesta,
VI.
Imperativos de la reforma de la LRT, VI.
Introducción, VI.
Nueva opción excluyente conjunta, VI.
Reforma y el modelo resultante a la luz de la
jurisprudencia VI.
Marco conceptual, VI.
Objeto de la prevención y de la reparación, VI.
Prevención vs. reparación, VI.
Prioridades del sistema, VI.
o Mejoras y reformas de fondo de la LRT, VI.
Decreto reglamentario 1694/2009. Procedencia, VI.
Habilitación del seguro de responsabilidad civil,
VI.
Impulso a la creación de entidades sin fines de
lucro, VI.
Nuevas compensaciones dinerarias de pago
único, VI.
Nuevo cálculo del salario de las licencias, VI.
Nuevo monto y sistema de ajuste del pago
mensual de asistencia por Gran Invalidez, VI.
Nuevos montos indemnizatorios y las
compensaciones mínimas legales, VI.
Nuevo valor mínimo en el cálculo de las
indemnizaciones, VI.
Pago de las prestaciones dinerarias, VI.
656
Plan de la reforma, VI.
Reducción de costos y diseño de las alícuotas,
VI.
Registro de prestadores médico asistenciales,
VI.
Supresión del tope legal de las
indemnizaciones, VI.
Vigencia de la norma, VI.
DNU 1278/2000 de reforma de la LRT, VI.
o Prestaciones VI.
Damnificado frente a la LCT VI.
Acoplamiento de la reserva de puesto VI.
Extinción del vínculo sin responsabilidad
indemnizatoria, VI.
Regreso al trabajo del art. 212 LCT y el art. 16
LRT, VI.
Ruptura del vínculo directa o indirecta, por
decisión de las partes, VI.
Prestaciones dinerarias y en especie, VI.
Clasificación, VI.
Generalidades, VI.
Ingreso base, VI.
Cálculo del ingreso base, VI.
Concepto y naturaleza jurídica, VI.
Prestaciones dinerarias de la ILT y la IPP, VI.
Prestaciones en especie. Clasificación, VI.
Asistencia médica y farmacéutica, VI.
Daños en la salud durante la asistencia
médica. Responsabilidad, VI.
Duración de las prestaciones, VI.
Negativa injustificada del damnificado a
percibir las prestaciones, VI.
Prótesis y ortopedia, VI.
Recalificación profesional, VI.
Rehabilitación, VI.
Servicio funerario, VI.
Prestaciones para el caso de Gran Invalidez, VI.
Prestaciones para el caso de muerte del
damnificado, VI.
Prestaciones por incapacidad laboral temporaria
ILT, VI.
Prestaciones por incapacidad permanente
parcial IPP, VI.
Período de IPP definitiva, VI.
Daño complementario de la
indemnización dineraria tarifada,
V.
Derogación de la renta periódica y
el pago único de la IPP definitiva
superior al 50% e inferior al 66%,
VI.
657
Prestación de pago único del IPP
igual o inferior al 50%, V.
Período de IPP provisoria, VI.
Prestaciones durante el IPP
provisional, VI.
Prescripción, VI.
Prestaciones por incapacidad
permanente total IPT, VI.
Retorno al trabajo del damnificado, VI.
o Responsabilidad civil, VI.
Alternativas en la ley 9688 y en la ley 24.028, VI.
Crítica al sistema hermético de la LRT y su
constitucionalidad, VI.
Fallo "Aquino" y la inconstitucionalidad del art. 39,
inciso 1ro. LRT, V.
Jurisprudencia de la Corte Suprema y sus
antecedentes, VI.
Caso "Gorosito", VI.
Etapa de transición entre la aceptación y el
cuestionamiento inicial del sistema, VI.
Etapa inicial de la aceptación, VI.
Prescripción, VI.
Reforma de la ley 26.773 y la adhesión al sistema de
opción excluyente, V.
Responsabilidad civil en la LRT, VI.
Articulación conjunta de la LRT y el Código
Civil, VI.
Competencia civil en los reclamos del derecho
común, VI.
Daños provocados por un tercero ajeno, VI.
Eximición de responsabilidad civil del
empleador, VI.
Responsabilidad civil excepcional del empleador
por dolo, VI.
Responsabilidad contractual del derecho laboral, VI.
Vía del derecho común, VI.
Introducción, VI.
Responsabilidad civil en el derecho
común, VI.
Sujetos y el ámbito de aplicación, VI.
o Ámbito de aplicación personal, VI.
o Ámbito de aplicación temporal, VI.
o Ámbito de aplicación territorial, VI.
o ART, VI.
o Comisiones médicas y la comisión médica central, VI.
o Beneficiarios y damnificados potenciales, VI.
Inclusiones obligatorias, VI.
Inclusiones voluntarias, VI.
o Clasificación de las personas y de los sujetos, VI.
o Comité Consultivo Permanente, VI.
o Empleador, VI.
Deber de afiliación del empleador, VI.
658
Identificación del empleador, VI.
Incumplimiento de los deberes del empleador, VI.
Insuficiencia patrimonial del empleador, VI.
Obligaciones de las partes, VI.
Responsabilidad del empleador por omitir la afiliación,
VI.
Seguro obligatorio y el autoseguro, VI.
Introducción, VI.
Superintendencia de Riesgos del Trabajo, VI.
o Creación de la SRT, VI.
o Financiamiento y presupuesto de la SRT, VI.
o Funciones de la SRT, VI.
o Fundamentos de la existencia de la SRT, VI.
o Integración de la SRT, VI.
Superintendencia de Riesgos del Trabajo y las Aseguradoras de
Riesgos del Trabajo. La, VI.
o SRT. Creación. Integración, VI.
Creación de la SRT, VI.
Estructura de la SRT, VI.
Funciones de la Dirección Nacional de Salud y
Seguridad en el Trabajo, VI.
Funciones de la SRT, VI.
Administrar el Fondo de Garantía y el Fondo de
Reserva, VI.
Administrar el Registro Nacional de
Incapacidades Laborales, VI.
Administrar su patrimonio, VI.
Aplicación de la Ley Penal Tributaria, VI.
Aplicar sanciones conforme a la LRT, VI.
Controlar y fiscalizar las empresas
autoaseguradas, VI.
Control de cumplimiento de las normas de
higiene y seguridad laborales, VI.
Control y fiscalización de las ART, VI.
Creación del Registro de Prestadores Médico
Asistenciales conforme lo dispone el decreto
1694/2009 en su art. 7°, VI.
Cuotas omitidas por los empleadores elusores,
VI.
Declaración de insalubridad de lugares y
ambientes de trabajo, VI.
Determinar su estructura y los recursos
humanos de la SRT, VI.
Dictar normas reglamentarias en materia de
higiene y seguridad, V.
Dictar su reglamento interno, VI.
Empleadores rebeldes a la afiliación al sistema,
VI.
Evaluación de las categorías de riesgo de las
actividades, VI.
Financiamiento, VI.
Financiamiento de la SRT, VI.
659
Financiamiento del primer ejercicio de la
SRT, VI.
Participación en los casos de insuficiencia
patrimonial, VI.
Registro de altas y bajas de los empleadores
afiliados, VI.
Requerir información con el auxilio de la fuerza
pública y con órdenes de allanamiento, VI.
Remuneración del personal subordinado, VI.
Remuneración del superintendente y de los
funcionarios superiores, V.
Superintendente de la SRT, VI.
Teorías y doctrinas de los riesgos laborales, VI.
o Responsabilidad contractual, VI.
o Responsabilidad objetiva, VI.
o Responsabilidad por culpa (Aquiliana), VI.
o Teoría de la responsabilidad social, VI.
o Teoría del riesgo de autoridad, VI.
o Teoría del riesgo profesional, VI.
o Teoría inspiradora de la nueva ley de riesgos del trabajo, VI.
o Ubicación de los riesgos del trabajo dentro del sistema jurídico
y dentro del derecho del trabajo y de la seguridad social, VI.
Rusia, III.
660
Clasificación, VI.
Contingencias cubiertas, VI.
Financiamiento, VI.
o Aportes y contribuciones, VI.
o MOPRE, su derogación y la actualización de la base, VI.
Introducción, VI.
Prestaciones, VI.
o Compatibilidad entre las prestaciones jubilatorias y el regreso
a la actividad, VI.
o Jubilación ordinaria, VI.
o Jubilación por invalidez, VI.
o Normas transitorias, VI.
o Pensiones, VI.
Régimen jubilatorio. Concepto, alcances y antecedentes, VI.
Sistema integrado de jubilaciones y pensiones, VI.
o Bases de cálculo de los aportes y contribuciones del sistema,
VI.
o Deberes de los sujetos del sistema y la obligación recíproca
de inscripción, VI.
o Opciones, VI.
o Personas excluidas, VI.
o Sujetos comprendidos, VI.
Tendencias, crisis y futuro del sistema jubilatorio, VI.
661
o efectos del despido y sus diversas causas. Por los, III.
o modalidades. Por los, III.
o sistema de estabilidad. Por el, III.
o subsistema de protección en caso de despido incausado, Por
el, III.
o subsistemas del derecho comparado. Por los, III.
Criterios de clasificación, III.
o Causales ajenas a la voluntad de las partes, III.
o causales de extinción en general. Las, III.
o causales de extinción por decisión del empleador. Las, III.
o causales de extinción por decisión del trabajador. Las, III.
o causales de extinción por voluntad concurrente de las partes.
Las, III.
fórmulas y sistemas de extinción y la política social. La, III.
Otras formas y perspectivas de la clasificación de las diversas formas
de extinción, III.
o por la forma en que la extinción se perfecciona, III.
o por el tipo de reparación prevista para cada caso, III.
Por causas ajenas a la voluntad de las partes, III.
o inhabilidad sobreviniente del empleador. Por, III.
o inhabilidad sobreviniente del trabajador. Por, III.
o incapacidad sobreviniente del empleador. Por, III.
o incapacidad sobreviniente del trabajador. Por, III.
o muerte del empleador. Por, III.
o muerte del trabajador, Por, III, 1
Por las indemnizaciones que se abonan principales y accesorias, III.
o indemnizaciones agravadas. Las, III.
o indemnizaciones legales por despido y otras indemnizaciones.
Las, III.
o indemnizaciones reducidas. Las, III.
o indemnizaciones tarifada. Las, III.
Por parte del empleador, III.
o Clasificación del despido en general, III.
o despido con justa causa. El, III.
o despido por decisión del empleador. El, III.
o despido por decisión del empleador en las modalidades
contractuales. El, III.
o despido sin justa causa . El, III.
o despido unilateral en los estatutos especiales. El, III.
Por parte del trabajador, III.
o renuncia tácita, La, III.
o renuncia unilateral. La, III.
Por vía de la voluntad de ambas partes, III.
o Extinción de común acuerdo expreso, III.
o Extinción de común acuerdo tácito, III.
Régimen general y las fórmulas de extinción. El, III.
Tendencias, III.
Sudáfrica, III.
662
Suiza, III.
663
sociedad o asociación regular o irregular. Puede
ser una, I.
Concepto de empleador, empresa, empresario,
establecimiento y explotación, I.
Concepto de empleador, I.
empresa, Concepto de, I.
empresario, Concepto de, I.
establecimiento, Concepto de, I.
explotación, Concepto de, I.
Contratistas y subcontratistas, Los, I.
Concepto de empresas contratistas, I.
empresas de servicios eventuales, Las, I.
Concepto de empresas de servicios eventuales,
I.
Empresas relacionadas, controladas o controlantes, I.
Concepto de sociedades relacionadas, I.
Administración o dirección, I.
Control accionario, I.
Conjunto económico, I.
Controladas y controlantes, I.
interposición y mediación, La, I.
tercerización de servicios, I.
Concepto de tercerización de servicios, I.
o Introducción, I.
o relación laboral. La, I.
Caracteres de la relación laboral, I.
contrato de trabajo, Presunción de existencia
del, I..
disponibilidad activa del trabajador, Implica la, I.
prestaciones se ejecutan conforme lo dispone el
empleador, Las, I.
remuneración, Se devenga la, I.
Concepto de relación laboral, I.
prestaciones, Ejecución de las, I.
o Trabajador. El, I.
Auxiliares del trabajador, Los, I.
Concepto de auxiliar del trabajador, I.
Caracterización, I.
insustituible, Es, I.
persona con capacidad jurídica, Es una, I.
persona dotada de cierta capacidad laboral, Es
una, I.
persona física, es una, I.
Vínculos no laborales o anómalos, I.
caddies o auxiliares de golf, los, I.
trabajador cibernético, El. I,
El socio empleado, I.
Concepto de socio empleado, I.
o Trabajador. Concepto de, I.
tratativas precontractuales, Las, I.
o búsqueda del candidato, La, I.
o búsqueda de candidatos, I.
664
perfil, Determinación de un, I.
o contratos no laborales previos al contrato de trabajo, Los, I.
concepto de contrataciones no laborales, I.
Becas, I.
contrato de aprendizaje, El, I.
Pasantías, I.
Sistemas subsidiados, I
oferta de empleo y la oferta de trabajo, La, I.
proceso de selección. El, I. I
o Sujetos en el derecho individual del trabajo. Los, I.
o Validez del contrato, Requisitos, I.
Capacidad de las partes, I.
capacidad, Concepto, I.
empleador, El, I.
trabajador, El,I.
consentimiento, El I.
consentimiento, concepto, I.
665
T
666
o derecho del trabajo a principios del siglo XX. La aparición, I.
o Estado Nacional. La creación del, I.
o Etapa colonial. El trabajo en, I.
o Introducción, I.
Caracterización del trabajo en relación de
dependencia. Concepto de trabajo dependiente. La, I.
o Personal infungible e intransferible: el trabajo dependiente, I.
o Voluntario y libre, I.
cuenta ajena. Por, I.
Dependiente o subordinado, I.
Remunerado, I.
o Concepto legal del trabajo en general, I.
Concepto legal del trabajo, I.
o Concepto primario del trabajo humano. El, I.
o Concepto legal del trabajo frente al trabajo de las nuevas
tecnologías. El, I.
Ciber-trabajador del futuro. El, I.
Tecno-trabajo y nuevas formas de sometimiento
esclavizantes, I.
Tecno-trabajador y el teletrabajo. El ciberespacio., El, I.
o Etimología de la expresión "trabajo", I.
Trabajo como un deber y el trabajo como un derecho.
El, I.
o Críticas al concepto legal del trabajo dependiente, I.
actividad productiva y creadora del hombre. La, I.
actividad libre. Es una, I.
actividad lícita., Es una, I.
actividad remunerada. Es una, I.
relación de intercambio. El trabajo surge de, I.
trabajo se presta al empleador. El, I.
o Diferentes tipos de trabajo, I.
trabajo autómata, El, I.
trabajo benévolo y gratuito, El, I.
trabajo dirigido o dependiente y por cuenta ajena, El, I.
trabajo forzoso, El, I.
trabajo personal o autónomo, El, I.
trabajo vacante o sustituto, El,I
trabajo virtual, El, I,
teletrabajo, El, I.
o Exégesis del concepto de trabajo en la LCT, I.
El trabajo de otros ángulos de análisis, I.
o ángulo jurídico, El trabajo desde el, I.
o ecología y con el medio ambiente, El trabajo y su relación con,
I.
o económico, El trabajo desde el punto de vista, I.
o organizacional, El trabajo desde el punto de vista I,
o psicológico, El trabajo desde el punto de vista, I.
o Responsabilidad Social Empresaria (RSE). El trabajo desde el
punto de vista, I.
667
o sociológico. El trabajo desde el punto de vista, I.
Otros enfoques, El trabajo analizado desde, I.
o corrientes socialistas. Las, I.
o Doctrina Social de la Iglesia. El trabajo desde, I
o liberalismo individualista. El, I.
o marxismo en particular., El, I.
o neoliberalismo en las reformas laborales. El, I.
Ramas del Derecho que tienen conexidad con el derecho del trabajo,
I.
o Derecho Civil. El, I.
o Derecho comercial. El, I.
o Derecho constitucional. El, I.
o Derecho internacional privado. El, I.
o Derecho internacional público. El, I.
o Seguridad Social, La, I.
o sistema jurídico para el trabajo dependiente. La necesidad de
un, I.
política Social. La, I.
o Alcances y clasificación, I .
o Concepto de política social, I.
o Introducción, concepto y objeto, I.
o Principios e instrumentación, I.
Trabajador. El, I.
Uruguay, III.
668
V
Viáticos
EPILOGUS
Los prólogos son para las primeras letras, los epílogos para las últimas (1) .
Ni unas ni otras son las mejores ni se espera que sean las peores. Sin embargo, de
lo que sí estoy seguro que las últimas palabras sirven para no olvidarse de las
personas y los agradecimientos. También es importante visualizar el trabajo
realizado, cuando de un modo u otro, llegó a su fin, por lo menos hasta la siguiente
edición. En rigor, la versión electrónica del Tratado permite su actualización
permanente, y con ello, el papel es una prueba inequívoca de la matriz, y los ajustes
y reformas que se produzcan, son una demostración de que la tecnología nos
permite transformar la obra en una herramienta dinámica.
Quienes tienen la palabra en el momento adecuado, quienes están sin decir palabra
en el momento necesario, y la constante de la actividad con muchas personas
valorables y estimables, que por la oportunidad, o las circunstancias, son claves en
las decisiones y en los momentos más importantes o más difíciles. Mi
reconocimiento por esos momentos a Juan Carlos De Pablo, académico y profesor
de la Universidad de San Andrés, y a Adrián Goldin, de la Universidad de Buenos
Aires. Otro tanto para Sergio Ceci (CAEMe) y a Benjamín Djenson, con quienes
cuento en todo momento.
Ernesto Felicio (CAEMe) a quien me une una buena cantidad de batallas libradas
con éxito. Con el recuerdo de muchos maestros como lo fueron Francisco Pancho
669
Abruzese (Abbot), Nicolás Papola (Pfizer) y Carlos Mourier (Roche). La actual
Comisión Laboral de CAEMe está integrada por muchos jóvenes a saber:
C. Viniegras (3M), Víctor R. López (Abbot Laboratories), Cecilia Pesquero (Alcon
Laboratorios), Lucila Torres (Allergan Productos Farmacéuticos), Silvia Schmadel
(Allergan Productos Farmacéuticos), Sofía Videla (AstraZeneca), Maria Derico
(Bausch && Lomb Argentina), Daniela Portas (Baxter Argentina), Enrique Gerber
(Bayer), Adriana Móndula (Biogen Idec), Claudia Liliana Carusi (Biogen Idec), Kelly
Polanco (Bristol-Myers Squibb), Manuel Rodríguez (Bristol-Myers Squibb), Paola
Gómez (Bristol-Myers Squibb), Esteban Ziegler(Boehringer Ingelheim) , Ana
Hausdorff (CAEMe), Sergio Ceci (CAEMe), Graciela Mantegazza (Catalent Pharma
Solutions), María Muscari (CSL Behring), Juan Feliu (CSL Behring), Leonardo
Romero (Eli Lilly Interamerica), Natalia Giqueaux (Ferring), Gustavo Sabelli
(Galderma), Liliana Pomar, M. Mangini (Gobbi Novag), Juan Carlos Lombardi
(Grifols), Domingo Di Martino (GSK), Patricio G. Schmitt (GSK), Adrián Romero
Mundani (HLB Pharma Group), Gabriela Cantero (HLB Pharma Group), L. Colmegn
(Janssen Cilag Farmaceútica), I Freire (Janssen Cilag Farmaceútica), Débora Gelpi
(Janssen Cilag Farmaceútica), M. Egesual (Janssen Cilag Farmaceútica) Susana
Faura (Janssen Cilag Farmaceútica), Carlos A. Vaccaro (Justesa Imagen
Argentina), Enrique Alba Valle (Lundbeck Argentina), M. Giacomino (Menarini
Argentina), Viviana López (Merck Química Argentina), Antonio Rodríguez (Merck
Química Argentina), Gerardo Cione (Novartis Argentina), Paulina Focaia (Novartis
Argentina), Gabriela Del Zotto (Novo Nordisk Pharma), Beatriz Cipitria (Takeda
Company), Mariana Laurence (Pfizer), Rosalía García (Pfizer), Andrés Pesqueira
(Pierre Fabre Medicamente-Rovafarm), Fernando Filho (Roche), Luciano Lucentini
(Sanofi), Griselda Fernández Buzzi (Sanofi), Virginia Fontana (Sanofi Pasteur) y
Nicolás Todino (Servier), Virginia Rey (Servier).
Cuando escribía este Tratado trataba de recopilar los trabajos escritos en el pasado,
las notas de la vida académica en la Universidad Católica Argentina, en las
conferencias de la Asociación Argentina de Derecho del Trabajo del Trabajo y de la
Seguridad Social, hoy presidida por la Dra. Graciela González y en el período
anterior por la Dra. Noemí Rial, y en congresos y jornadas de la especialidad. Sin
embargo, el mundo académico no termina de sincerarse con la realidad,
generándose brechas que parecen separarlos. Es un hecho reconocido
universalmente, que la Universidad debe brindar hoy más que nunca las
herramientas para que los profesionales puedan operar en la realidad. Es por ello
que habría que combinar los valores o el plano axiológico, con las normas y las
regulaciones en sentido amplio, y el plano de la realidad o sociológico,
conformándose así el "mundo jurídico" integrador, como lo sostuvo desde su
doctrina trialista de Werner Goldschmidt (Berlín , 1910 - † Buenos Aires , 1987 ,
Profesor Emérito de la UCA).
Es por ello que creo y reafirmo que existe un bien invalorable que se aprende de
quienes reciben nuestra opinión legal y consejo, y que son los que aportan los
hechos y la realidad en la cual se debe aplicar el ordenamiento jurídico.
Es por ello, que debo mi reconocimiento a las entidades que confían en nuestra
opinión y consejo, cuya enumeración completa sería imposible. Es por ello que
destaco las que se encuentran más próximas a la confianza y el afecto. Quisiera
destacar sobremanera a las entidades y personas que también han contribuido sin
saberlo a esta importante recopilación.
670
Es el caso, en primer término de la Cámara Franco-Argentina, a través de su
presidente Jean Edouard de Rochebouët (Cave Extrême), de sus directivos entre
ellos a Máximo Bomchil, Eric Louveau, Jorge M. Macri, Javier M. Torrent, y a Liliana
Hidalgo (Gerente General), junto a la Comisión Laboral integrada entre otros por
Federico Basile, Cristina Bomchil, Héctor Casarino (Torrent) Amalia Vanoli (Tiempo
Real) Susana Serra (Suessa). Mi agradecimiento también a los Consejeros
Internacionales de la Cámara Franco Argentina y de la Embajada de Francia
dirigidos por Jean Bernard Lemire, e integrada entre otros por Francise Alland, con
el apoyo y la visita habitual del Embajador Jean Pierre Asvazadourian .
La CEPH que ahora preside el Ingeniero Oscar Vicente (Entre Lomas) con la
Dirección Ejecutiva de Javier Melcer fue y es otra fuente de enseñanzas y de
inspiración. Su Comisión Laboral está integrada por Rodrigo Ramacciotti (PAE),
Domingo Rocchio (YPF), Tomás Gómez Alzaga (YPF), Julio G. Cordero (Tecpetrol),
Carlos Gaccio (Tecpetrol), Norberto Barrionuevo (Arpetrol), Karen Gorosito
(Arpetrol), Bernardo Frau (Sinopec), Ricardo Rodríguez (Sinopec), Mariana Carosio
(Medanito), Claudio Carrillo (DLS), Daniel Figliola (DLS), Luciano Azarloza (DLS),
Ramiro Canedo (Apache), Leandro Lanfranco (Apache), Adrián Escobar (PAE),
Leandro Corengia (PAE) Dante Fitipaldi (PAE), Gabriela Guida (CAPSA), Matías
Novelli (San Antonio Internacional), Luis Ríos (San Antonio Internacional) Gustavo
Duro (Petrobras), Mario Lordi (Petrobras), Silvana Chacra (Roch), Alfredo Mallea Gil
(Enap Sipetrol), Ignacio Urbieta (Chevron), Gustavo Diez Monnet (Total), Gustavo
Motta (Total), Sebastián Panetta (Pluspetrol), Gonzalo Ferrer Cárdenas (Pluspetrol),
Gustavo Soria (Asesor).
671
(Suplente). Región C.A.B.A.: Marcelo Giovannoni (Titular), Verónica Sánchez
(Titular), Región Cuyo: Rodolfo Luque (Titular), Jorge Segovia (Titular), Augusto
Nehín (Suplente). Región NEA: María Eva Orlando (Titular), Aldo Santalucía
(Titular), Francisco Zuza (Suplente). Región NOA: Juan Chiban (Titular), Carlos
Rodríguez Vega (Titular), Diego González Robles (Suplente). Región Patagonia:
Hugo De Barba (Titular), José Recchia (Titular), Antonio Roqueta (Suplente). Región
Pcia. de Buenos Aires: Mario Aguilar (Titular), Daniel Suffredini (Titular) y Luis
Cerone (Suplente).
Otro tanto ha ocurrido con los asesores sindicales, mencionando en forma simbólica
a Luis Ramírez, Marta Pu jadas (UOCRA) Alberto Tomassone (FAECYT)y Federico
West Ocampo (FATSA).
Cualquiera podría pensar que una tarea como ésta por sí misma agobiante, y sin
duda que lo es, pero cada vez que lo vencen a uno las largas horas de trabajo, y
que lo domina el agotamiento, el desafío de llegar a un final razonable, se renueva
una y otra vez. En alguna medida nos ponemos a prueba cuando existen verdaderos
desafíos que debemos o que nos proponemos alcanzar.
Cuando entregué la última página, descubrí que no era el final sino el comienzo de
una nueva etapa, con el reto de mejorar el Tratado en el futuro, de hacer otro con
un nuevo enfoque, y en definitiva, de superar una nueva meta.
Es cierto que las épocas aciagas de nuestra historia que sumen a todos en las
insólitas paradojas, son los momentos en donde emergen nuevas ideas, nuevos
movimientos, nuevos líderes.
En alguna medida, las contribuciones sinceras, que tengan por objeto mejorar la
calidad de vida del ser humano que trabaja y el de su familia, es un fin loable,
cualquiera sea la óptica o la ideología que uno asuma.
En definitiva, los aportes que cada uno pueda realizar para generar condiciones
aptas y oportunidades, con el propósito de que toda persona de bien pueda acceder
a un trabajo digno, es un medio y un camino idóneo, para que todo aquel que quiera
habitar nuestro suelo, recupere o preserve su dignidad.
En definitiva los que más tienen, más saben y más pueden son los que deben ayudar
a superarse a los que menos tienen, menos saben y menos pueden.
JULIÁN A. DE DIEGO
31 de octubre de 2012
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