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Jeremy Bentham decía: “el arte del proceso no es esencialmente otra cosa que el arte de
administrar las pruebas”.
La prueba es sumamente esencial dentro del proceso motivo por el cual incluso se habla
de la evolución de un DERECHO PROBATORIO: el cual se entiende como la disciplina que estudia
las normas que regulan la actividad demostrativa en el proceso.
El derecho probatorio, según lo entiende así Couture reviste los siguientes aspectos:
Concepto de prueba.
La palabra prueba tiene una gran variedad de significados, ya que se emplea en el derecho pero
también en otras disciplinas.
a) Se emplea para designar los medios de prueba es decir, los instrumentos con los que se
pretende lograr el cercioramiento del juzgador acerca de los hechos discutidos en el
proceso.
b) Se utiliza para referirse a la actividad tendiente a obtener ese cercioramiento
independientemente de que se logre o no.
c) Se utiliza para referirse al resultado positivo obtenido con la actividad probatoria. Se dice
entonces que alguien ha probado cuando ha logrado efectivamente el cercioramiento del
juzgador.
Necesidad de la prueba: Los hechos sobre los cuales debe fundarse la decisión judicial necesitan
ser demostrados por las pruebas que aporten las partes. Esta necesidad no solo es de orden
jurídico sino lógico, puesto que el juez no puede basar su decisión sobre dichos sin probar.
Prohibición de aplicar el conocimiento privado del juez sobre los hechos: El juez no puede suplir
las pruebas con el conocimiento personal o privado que tenga de los hechos, tal cosa sustituiría la
discusión de las partes y eso violaría el principio de derecho en el cual el juez no puede ser testigo
y juez en el mismo proceso.
Ejemplos: aquel que propone la audiencia de un testigo tiene el derecho de preguntarle todo lo
concerniente a la prueba, pero además, la contraparte también tiene derecho a repreguntar,
sobre las preguntas que hizo la parte que ofreció la prueba. De igual forma, aquel que ofrece una
prueba pericial tiene derecho a nombrar a su perito, y a señalar sobre que cuestiones versará el
peritaje. Su contraparte también tendrá el derecho a oponerse a la admisión de esa prueba, a
presentar su propio perito e incluso a ampliar las cuestiones sobre las que deba versar el peritaje.
Publicidad de la prueba: Este principio nos señala que por regla general, las pruebas deben de
practicarse en una audiencia pública a la que puedan tener acceso cualquier persona para
presenciar su desahogo salvo aquellos casos que se traten de divorcio, nulidad de matrimonio o
aquellos que a juicio del tribunal deban practicarse en privado.
Inmediación y dirección del juez en la producción de la prueba: el juez debe ser quien dirija, de
manera personal, sin mediación de nadie la producción de la prueba. Si la prueba está encaminada
al cercioramiento del juez, nada más lógico que sea él quien dirija su producción.
En la práctica mercantil mexicana, esta acción está en desuso, toda vez que las pruebas
son desahogadas por los secretarios de acuerdos, quienes solo consultan al juez en privado
cuando existe alguna duda de su parte. No obstante, cualquiera de las partes puede exigir la
presencia del juzgador, pues la infracción de este principio constituye una grave violación procesal.
LA CARGA DE LA PRUEBA.
La carga de la prueba es una carga procesal, entendida como una situación jurídica,
instituida en la ley, consistente en el requerimiento de una conducta de realización de la prueba
de forma facultativa normalmente establecida en interés propio del sujeto y cuya omisión trae
aparejada una consecuencia gravosa para él.
Debemos señalar la diferencia entre una:
Obligación: En la obligación una de las partes debe cumplir en beneficio de la otra (la obligación
de un comprador de pagar y la de un vendedor de entregar la cosa pagada).
Ejemplos de cargas:
Ejemplos de Obligaciones:
La de los testigos a comparecer a declarar sobre los hechos habiendo sido citados por el juez.
La de los peritos a rendir su dictamen una vez que protestaron el cargo.
La de la parte que ha sido condenada al pago de gastos y costas.
La del pago de multas decretadas en juicios mercantiles.
Cualquier ordenanza directa del juez a alguna de las partes.
Subjetivo: es una regla dirigida a las partes para determinar cuáles son los hechos controvertidos
que deben probar cada una de ellas. Aquí se dirime a quién corresponde probar que cosa. O las
partes prueban sus hechos o la sentencia no les favorece (O probare o Soccombere).
Objetivo: es una regla dirigida al juzgador que le indica cuales hechos han quedado probados, aquí
se vuelve a afirmar que la prueba pertenece al proceso y no a las partes. El juez debe emitir
sentencia con independencia que los hechos hayan sido suficientemente probados o no. Aquel
que haya omitido probar su hecho cargará con la consecuencia de su omisión.
En base a las reglas de la distribución de la carga de la prueba, aquel que afirma los hechos le
asiste la carga de probarlos mientras que al demandado le asistirá desestimarlos.
En base al principio “Ei incumbit probatio qui dicit, non qui negat” solamente el que afirma tiene la
carga de probar no así el que niega.
2.- Cuando exista una presunción legal la cual sea desconocida. (La posesión presume la
propiedad, la paternidad del cónyuge, el pago de la última amortización presume el pago de las
restantes, el propietario de lo principal es propietario de lo accesorio)
3.- Cuando la negativa sea elemento o hecho que le dé vida a una acción (en el juicio
reivindicatorio se deberá probar que no se tiene la posesión del inmueble).
PROCEDIMIENTO PROBATORIO.
Ofrecimiento de Pruebas.
Todas las pruebas deberán ser ofrecidas dentro del término probatorio concedido a las partes.
1.- Ordinario: Se concederá por 25 días comunes para las partes y siempre será en su totalidad.
Este término comienza a correr al día siguiente al que surta efectos la notificación del auto que
manda abrir el juicio a prueba
2.- Extraordinario: Se concede a petición de parte si hubiere de recibirse una prueba que no se
encuentre dentro del distrito judicial donde se sigue el juicio. Este término varía de uno a seis
meses dependiendo de la distancia de donde venga la prueba.
1.- Se solicita dentro de los primeros 8 ocho días del término ordinario.
2.- Se citan los nombres y domicilios de los testigos (cuando la prueba sea de esta naturaleza).
3.- Que se designe, en caso de que la prueba sea instrumental, los archivos públicos o particulares
donde se hallen los documentos que han de testimoniarse o presentarse originales; y,
4.- Que se acompañe certificado de depósito por el máximo de la multa que se fije por el tribunal
(este depósito se refiere a la fianza que deba depositar la parte interesada en el término
extraordinario, cuyo motivo es impedir que los litigantes abusen del tiempo concedido o solo
tiendan a realizar maniobras dilatorias según la valoración del juez).
Por regla general, todos los medios de prueba deben ser ofrecidos durante este periodo,
con la salvedad de los documentos que se hayan acompañado a la demanda o a su contestación,
los cuales no requieren ser ofrecidos nuevamente, y de la prueba confesional, misma que se
puede pedir desde el momento de la demanda y de su contestación.
Concluido el término el juez no aceptará ninguna otra prueba salvo el caso del término
extraordinario.
Nunca concluye el término para el Juez, quien aun después de la citación para sentencia
podrá recibir todas las pruebas que juzgue necesarias para la investigación de la verdad
Admisión.
Una vez ofertadas las pruebas por las partes, el juez emitirá un auto en la cual determine
las pruebas que se tienen por ofrecidas (más no así admitidas), sobre cada hecho, pudiendo limitar
de mantera prudente el número de testigos que los oferentes pretendan aportar.
Preparación.
Las pruebas que se deban practicar en sus respectivas audiencias deberán ser preparadas
previamente para que aquellas puedan recibirse, para lo cual deberán tomarse las siguientes
medidas:
Desahogo o Práctica.
No se puede hablar en términos generales sobre la práctica de las pruebas. Puesto que
cada una de ellas requiere de ciertas características para su desahogo, en cuyo caso se hablará
oportunamente de los medios de prueba y su forma de desahogarse.
MEDIOS DE PRUEBA.
Los medios de prueba son los instrumentos con los cuales se pretende lograr el
cercioramiento del juzgador sobre los hechos objeto de la prueba. Estos instrumentos pueden
consistir en objetos materiales (documentos, fotografías etc.) o en conductas humanas realizadas
en ciertas condiciones (testigos, periciales, inspecciones etc.).
I. Confesión;
II. Instrumentos públicos y auténticos;
III. Documentos privados;
IV. Dictámenes periciales;
V. Reconocimiento o inspección judicial;
VI. Testigos;
VII. Presunciones;
VIII. Fotografías, copias fotostáticas, registros dactiloscópicos y, en general, todos aquellos
elementos aportados por los descubrimientos de la ciencia; y,
IX. Los demás medios que produzcan convicción en el juzgador.
LA CONFESIÓN.
La confesión es la declaración vinculativa de una de las partes del proceso que contiene la
admisión de que determinados hechos propios son ciertos.
El que deba absolver posiciones deberá hacerlo de forma personalísima, sin asistencia de
abogado, procurador, apoderado u otra persona que lo asista (solamente aquellos que no sepan el
español podrán ser asistidos por traductor). Para que lo anterior se cumpla deberán darse 2
situaciones: 1.- Que lo pida así el oferente y 2.- Que los hechos expresados en la demanda o en la
contestación que justifiquen la solicitud.
En cambio, cuando se trate de persona moral, las posiciones deberán ser absueltas por el
apoderado jurídico o representante legal de aquella.
Previo al interrogatorio, el pliego de posiciones deberá ser abierto por el juez, el cual,
antes de practicar la confesional, calificará de legales aquellas posiciones que asi lo sean, mismas
que serán las únicas a las que tendrá obligación el absolvente de responder.
Agotadas que fueren las posiciones dentro del pliego, si así lo requiriera el oferente, podrá
articular nuevas posiciones de forma verbal para que sean respondidas por el absolvente en ese
mismo acto, manifestando lo conducente al juez.
Nulidad de la confesión.
La confesión es una declaración que la parte debe rendir en forma voluntaria sin ningún
tipo de coacción. Cuando la confesión se produzca por error o violencia, la parte afectada puede
reclamar su nulidad, la cual se tramitará incidentalmente y se decidirá en la sentencia definitiva
(Incidente de nulidad de actuaciones judiciales).
LA PRUEBA DOCUMENTAL.
Es todo objeto mueble apto para representar un hecho o un acto de forma gráfica
o escrita.
Prueba documental técnica: son aquellos medios representados por fotografías, cintas
cinematográficas, electromagnéticas, material visual digital, discos compactos, registros
dactiloscópicos y fonográficos, copias fotostáticas y notas taquigráficas. Estos son llamados
“documentos técnicos”. Esta prueba además requiere que quien la ofrece suministre al juzgado los
aparatos o elementos para que puedan apreciarse el valor de los registros.
Prueba documental literal: (Prueba instrumental) las leyes procesales reconocen a estas
pruebas como documentos literales, es decir, documentos escritos. A esta especie los clasifica
como:
DOCUMENTOS PÚBLICOS
Son los expedidos por funcionarios públicos en el desempeño de sus funciones o por
profesionales dotados de fe pública (notarios o corredores públicos).
a). Actuaciones judiciales: son todos los actos jurídicos realizados por un tribuna dentro
de un procedimiento judicial, de los cuales queda constancia dentro del expediente respectivo.
Aquí debe señalarse que solamente se refiere a aquellas actuaciones en las que el tribunal realiza
una decisión, comunicación y ejecución, dejando de lado los documentos presentados por las
partes.
b). Documentos Notariales: son todas aquellas escrituras y actas levantadas por un
notario, a petición de los particulares en las cuales se vierta la fe pública del notario en la cual
firman los que en ellas intervengan con el propósito de registrar actos y hechos jurídicos.
c). Documentos Administrativos: Son todos aquellos documentos expedidos por los
funcionarios públicos en ejercicio de sus atribuciones legales. En este sentido, los documentos
deben ser expedidos por el funcionario cuando lo que se expide se encuentre en arreglo al
principio de legalidad, esto quiere decir que si un funcionario expide un documento sobre
cuestiones ajenas a su función, dicho documento carecerá de validez.
d). Constancias Registrales: Son documentos expedidos por las dependencias encargadas
de llevar el registro de determinados actos o hechos jurídicos, tales como el Registro Público de la
Propiedad y el Comercio, el Registro Civil. Etc. Expidiendo constancias sobre los registros que
realizan.
Todos estos documentos hacen prueba plena salvo el caso de que sean refutados como
falsos y se demuestre por los medios legales.
DOCUMENTOS PRIVADOS
Por exclusión son todos aquellos expedidos por particulares (personas físicas o morales) y
que hayan sido o no firmados por quien los expide. Son documentos privados los vales, pagarés,
cheques, recibos, libros de cuentas, cartas, boletos, contratos sin protocolo, notas de venta,
constancias de trabajo, médicas y escolares. Etc.
Los documentos privados aportados por las partes harán fe, salvo el caso de que sean
objetados por la contraparte como falsos.
Todo documento ofrecido fuera de término probatorio deberá ser notificado a la contraparte para
que en el término de 3 días “manifieste lo que a su interés convenga”, una vez transcurrido este
término el juez resolverá sobre su admisión.
La práctica de esta prueba se consuma con su sola presentación, o como se conoce comúnmente,
la prueba documental se tiene por desahogada dada su propia naturaleza, sin embargo, el juez
podrá preguntar a las partes sobre el contenido de los documentos presentados.
1.- La primera de ella se refiere a discutir sobre el alcance y fuerza probatoria de los mismos, sin
discutir su firma, autenticidad o su contenido. Solamente podrán ser objetados los documentos
que hayan sido admitidos por el juez.
La parte que afirme que un documento es falso deberá indicar específicamente los motivos de su
afirmación y ofrecer las pruebas con las que pretende probar dicha falsedad (generalmente se
lleva a cabo con la prueba pericial).
LA PRUEBA PERICIAL
La prueba pericial es un dictamen emitido por personas que cuentan con una preparación
especializada en alguna ciencia, técnica o arte, con el objeto de esclarecer algún o algunos de los
hechos materia de la controversia.
El juzgador solo debe ser perito en derecho, por lo tanto no puede llegar a alcanzar todos
los ámbitos del conocimiento científico y de la técnica, y sin embargo en ocasiones debe resolver
conflictos que presentan aspectos complejos, los cuales requieren conocimientos muy específicos.
En este caso el juzgador debe ser auxiliado por peritos.
Los peritos pueden ser titulados o prácticos, los primeros son aquellos que tienen título
profesional y los segundos aquellos que han recibido capacitación en su oficio o práctica.
Es pericial de parte cuando cada una de las partes nombra un perito o entre ambas se ponen de
acuerdo para nombrar uno solo.
Cuando cada una de las partes nombra un perito y sus dictámenes son notoriamente discrepantes,
el juez de oficio mandará nombrar un tercero llamado tercero en discordia a fin de que homologue
los otros 2 dictámenes.
Las partes tienen la obligación de presentar a los peritos cuando estas se hayan comprometido a
hacerlo, para lo cual deberán presentarlos para su aceptación al cargo dentro de las 24 horas
siguientes al auto que tiene por designándolos.
El juez puede nombrar peritos que debieren corresponder a las partes en los siguientes casos:
El juez señalará el día y la hora para que la diligencia pericial se practique si es que él deba
presidirla, en cualquier otro caso se les fijará a los peritos un término prudente para que rindan su
dictamen.
Las partes pueden en todo caso formular a los peritos las cuestiones que sean pertinentes.
Los peritos extenderán su dictamen por escrito en una sola declaración firmándolo y
presentado su respectiva cedula profesional o cedula pericial.
En caso de existir discrepancia entre los dictámenes de los peritos presentados por las
partes, el juez al nombrar un tercero en discordia, le mostrará los dictámenes de los 2 nombrados
para que base su examen en estos.
El tercero en discordia puede ser recusado con expresión de causa dentro de las 48 horas
siguientes a su nombramiento.
a) El parentesco de consanguineidad con alguno de los litigantes dentro del cuarto grado.
b) Tener interés directo o indirecto en el pleito o en otro semejante.
c) Tener participación en sociedad, establecimiento o empresa contra la que litigue el
recursante.
d) Ser inquilino, arrendador o amigo íntimo de alguna de las partes.
e) Tener una enemistad manifiesta.
Aquel que haya nombrado perito se hará inmediatamente responsable por sus gastos,
honorarios y demás erogaciones que requiera el dictamen pericial.
Si el dictamen pericial se refiere a avalúo de una cosa, el juez o cualquier litigante puede
estar presente en la práctica de esta pericial.
Cuando cada parte haya nombrado perito y los dictámenes de valuación tengan una
diferencia del 5% de su valor o menor, el juez puede sacar un promedio de dichos valores para
sacar el valor de la cosa.
En caso de que la diferencia sea mayor al 5%, el juez de inmediato nombrara un tercer
perito en discordia el cual, puede adherirse a cualquiera de los otros 2 dictámenes o realizar un
tercero. De tal suerte el juez deberá realizar un promedio de los 3 dictámenes para obtener el
valor final.
Es aquel examen realizado por el juez que recae sobre personas u objetos relacionados con la
controversia.
Del reconocimiento o inspección se levantará un acta que firmarán todos los que en
virtud del artículo anterior hubieren concurrido, y en la que se asentarán con exactitud los puntos
que provocaron la diligencia, así como las observaciones de los interesados, las declaraciones de
los peritos, si éstos hubieren intervenido en aquélla y todo lo que el Juez creyere conveniente para
esclarecer la verdad.
A juicio del Juez o a petición de parte, se levantarán planos o se sacarán vistas fotográficas
y se marcarán las señas de los objetos o lugares que hayan sido inspeccionados o reconocidos.
LA PRUEBA TESTIMONIAL.
La testimonial ha sido una de las pruebas más longevas que existen, al grado de que Bentham
llego a decir que “los testigos son los ojos de la justicia”.
Sin embargo, el paso del tiempo ha ido restándole confiabilidad a esta prueba, tanto que los
problemas propios de la percepción que derivan en la misma fiabilidad humana, como por las
operaciones indebidas a que se presta dicho medio de prueba.
Concepto:
Este deber no es exigible a los ascendentes o descendentes o aquellas personas que estén
obligadas a guardar un secreto profesional, en el caso de que se quiera probar algo en contra de la
parte con quien se está relacionado.
Cuando se trate de testigos mayores de edad o enfermos, el testimonio se les podrá tomar en el
lugar que residan con presencia de la contraparte si así lo desea esta.
II. Si son criados, dependientes o empleados del que los presenta, o si tienen parentesco por
consanguinidad o afinidad con él y en qué grado;
IV. Si tienen amistad íntima o enemistad con alguna de las partes, sociedad o alguna relación de
intereses con el que los presente.