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(Gestión del Proceso de Contraste de Medidores), previstos en los numerales 3.2 y 3.3 del
Procedimiento 227 respectivamente. Además, se le sanciono por haber remitido a OSINERGMIN
reportes con información distorsionada, correspondiente al mismo periodo.
Las sanciones que corresponden la multa total se detallan a
continuación:
- Infracción: Desviación del Indicador CCM, sanción 1.37 UIT
- Infracción: Desviación del Indicador GCM sanción 0.50 UIT.
- Infracción: Remitir reportes con información distorsionada
sanción 72.80 UIT.
1.3. Cabe señalar que los incumplimientos imputados a
Electrocentro se encuentran tipificados como infracciones administrativas en lis literales b) y c) del
Título IV del Procedimiento 227 (sanciones y multas) y son sancionables conforme a los numerales 6.2,
6.3 y 6.4 del Anexo N° 6 de la Escala de Multas y Sanciones de la Gerencia de Fiscalización Eléctrica,
incorporado por Resolución N° 145-2014-OS/CD en la Tipificación de Infracciones y Escala de Multas y
Sanciones de OSINERGMIN.
2. FUNDAMENTOS DE DERECHO. -
La demanda se encuentra incursa en causal de improcedencia,
pues ha sido planteada ante Juez no competente:
2.1. En efecto, la demanda es improcedente pues la resolución
impugnada en este proceso fue emitida en la ciudad de Lima por Órganos del OSINERGMIN que tienen
su Sede en esta ciudad, por lo que este Juzgado resulta incompetente en aplicación de lo previsto por los
Arts. 10° y 11° del T.U.O. de la Ley N° 27584.
Las reglas generales de la competencia no resultan aplicables a
una relación jurídica de Derecho Público:
2.2. Conforme a lo previsto en el Art. 27° del C.P.C. de aplicación
supletoria, si la demanda es dirigida contra el Estado, conocerá del proceso el Órgano Judicial del lugar
donde se halla la oficina o repartición del Gobierno Central, Regional, Departamental, Local o entidad de
derecho público que realizo el acto o que dio lugar del que deriva la demanda.
Asimismo, conviene anotar que si la demanda es dirigida contra el
Estado y la controversia derivase de no de una relación jurídica del derecho público sino de derecho
privado, resultaran de aplicación las reglas generales de competencia, contrario sensu, si se deriva de una
relación jurídica de derecho público no pueden aplicarse las reglas generales de competencia.
En el presente caso, no estamos ante una relación jurídica de
derecho privado como podría ser un contrato de arrendamiento entre un particular y el estado, sino ante una
relación de derecho público derivada de la prestación del servicio público de electricidad y derivada de la
interpretación y/o aplicación de la Ley de Concesiones Eléctricas.
2.3. OSINERGMIN, ente del Estado que tiene personería de
Derecho Público Interno, tiene su domicilio legal y sede principal en la ciudad de Lima, y ha puesto a
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disposición del público oficinas regionales en diferentes ciudades del país para que realicen sus diversos
trámites, pero ello en nada enerva el hecho de que los emplazamientos con acciones contencioso
administrativas en las que se impugnan actos administrativos contenidos en resoluciones administrativas
que resuelven situaciones de derecho público, como es el caso de autos, sólo pueden hacerse en el
domicilio correspondiente a su Sede Principal, conforme a lo previsto en su ley de creación y en su
Reglamento General.
En efecto, tanto en el Art. 3° de la Ley de creación del
OSINERGMIN - Ley N° 26734 como en el Art. 18° de su Reglamento General. Aprobado por D.S. N°
054-2001-PCM, se señala de modo expreso e inequívoco que su “…domicilio legal y sede principal (es)
en la ciudad de Lima…”, de donde resulta evidente que las acciones contencioso administrativos dirigidas
en su contra deben ser ventiladas por los Jueces Especializados en lo Contencioso Administrativo de la
ciudad de Lima.
Lo antes indicado tiene su sustento en lo previsto por el Art. 27°
del C.P.C., de aplicación supletoria, que expresamente señala que, en los casos de demandas contra el
Estado, es competente el Juez (o Sala “donde tenga su sede la oficia o reparticipacion2.4. del Gobierno
Central, Regional, Departamental, Local o ente de derecho público que hubiera dado lugar el acto o
hecho contra el que se reclama”.
2.4. Debe añadirse que habiéndose precisado legalmente cual es
nuestro domicilio legal, no cabe alegar ya que nuestra entidad podría ser emplazada en cualquiera de sus
oficinas regionales, puesto que el Art. 34° del C.C. faculta la designación de domicilios específicos para
fijar competencias territoriales, lo que ha ocurrido en el caso del OSINERGMIN a través del Art. 18°
de su Reglamento.
Más aún, el Art. 10° del T.U.O. de la Ley N° 27584, establece de
manera meridiana que es competente para conocer el proceso contencioso administrativo, a elección del
demandante, …” el Juez del lugar del domicilio del demandante o del lugar donde se produjo la
actuación impugnable”.
Conforme a dicha disposición, cualquiera hubiese sido la elección
de la demandante, el Órgano Jurisdiccional competente es el Juez que conoce los Procesos Contenciosos
Administrativo de la ciudad de Lima, toda vez que la demanda versa sobre una relación jurídica de
derecho público y que, como antes se ha demostrado, el domicilio legal de nuestra entidad está situada en la
ciudad de Lima y es también en dicha ciudad en donde se emitió la resolución cuya validez pretende
cuestionar Electrocentro.
2.5. En este sentido, basta una correcta interpretación del Art. 10°
del T.U.O. de la Ley N° 27584, concordándola con las otras disposiciones citadas, para concluir que las
demandas de impugnación de resoluciones administrativas expedidas por las diferentes instancias del
OSINERGMIN, deberán ser conocidas por un JUZGADO QUE CONCE LOS PROCESOS
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVOS de la Corte Superior de Lima, máxime cuando de la propia
resolución impugnada consta que la misma ha sido expedida en la ciudad de Lima.
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medidores de cuatro suministros, fechas distintas a las consignadas a las cuatro actas de cambio de
medidores que Electrocentro alcanzo en la supervisión en campo.
Asimismo, corresponde precisar que tanto en el Informe Final de
Instrucción N° 1655-2017-OS/OR JUNIN, como en el Informe Complementario de Evaluación de Alegatos
al Informe Final de Instrucción N° 92-2018-OS/OR JUNIN, se señaló que el incumplimiento verificado
consistía en haber remitido a OSINERGMIN reportes con información distorsionada, precisado que tal
incumplimiento estaba relacionado con la información consignada en cuatro actas de cambio de medidores,
lo cual guarda concordancia con los hechos que han sido, materia de sanción a través de la Resolución de
Oficinas Regionales de OSINERGMIN N° 1262-2018-OS/OR JUNIN.
Además, se observa que el incumplimiento antes
mencionado ha sido sancionado conforme a la multa expresamente prevista en el numeral 6.4 del Anexo
N° 6 de la Escala de Multas y Sanciones de la Gerencia de Fiscalización Eléctrica, modificado por
resolución N° 145-3014-OS/CD.
En particular, para establecer en el numeral 6.4 del Anexo N°6 el importe de la
multa por no remitir información dentro de los plazos establecidos o consignar información inexacta o
distorsionada en los reportes remitidos a OSINERGMIN, en el estudio técnico especializado efectuado
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por la Oficina de estudios Económicos OSINERGMIN (hoy Gerencia de Políticas y Análisis Económico)
que sustenta el cifrado Anexo N° 6 se ha tomado en consideración básicamente los costos evitados por las
concesionarias correspondientes al pago del personal que está involucrado en la elaboración de los
informes o reportados señalados en el Cuadro N° 1 del Procedimiento 227, considerando el tiempo que
mensualmente dedican cada uno de los trabajadores de la empresa concesionaria para efectuar los
respectivos informes o reportes. Dichos costos evitados están relacionados con el criterio de graduación
referido al beneficio ilícito resultante de la comisión de infracción.
Acerca de lo alegado por la actora, debe precisarse que del análisis del expediente
administrativo, se podrá apreciar que en las instancias administrativas se ha actuado dentro del marco
normativo vigente, habiendo señalado en la Resolución de Oficinas Regionales OSINERGMIN N° 1262-
2018-OS/OR JUNÍN y la Resolución N° 239-2018-OS/TASTEM-S1 los fundamentos de hecho y de
derecho que sustentaron la decisión de sancionar a Electrocentro, habiéndose pronunciado también sobre
los argumentos de defensa planteados por la concesionaria en el curso del procedimiento.
Conclusión:
En ese sentido, hemos demostrado que en el procedimiento administrativo y la
resolución impugnada que le puso fin, no se incurrió en causal de nulidad alguna, por el contrario, la
infracción incurrida por parte de Electrocentro está objetivamente acreditada.
MEDIOS PROBATORIOS. -
Que, en calidad de medio probatorio, ofrecemos el mérito del
expediente administrativo N° 201600115052 en el que se ha expedido la resolución impugnada mediante
el presente proceso y que cumpliremos con remitir una vez terminados los trámites internos para dicho
fin
* La Institución del debido procedimiento administrativo se rige por los principios del Derecho
Administrativo. La regulación propia del Derecho Procesal es aplicable solo en cuanto sea compatible con
el régimen administrativo.
* En el presente caso, dicho principio ha sido vulnerado debido a que OSINERGMIN no ha considerado
al momento de emitir la Resolución de multa y la Resolución que Confirma la sanción los argumentos de
derecho aportados por nuestra representada en los recursos presentado en el procedimiento
Administrativo Sancionador.
normativas que con referencia directa a los anteriores justifican el acto adoptado, concordante con el Art.
10º de la disposición legal descrito.
e) En mérito a los fundamentos expuesto de hecho y derecho antes detallado se acredita
fehacientemente que OSINERGMIN NO MOTIVÓ correctamente su decisión final vulnerando lo
establecido en el Art. 6º del T.U.O. de la Ley Nº 27444 aprobado por el D.S. Nº 006-2017-JUS, en
desmedro del derecho al debido procedimiento a favor de la Concesionaria, debiendo proceder en primer
orden con el archivo del Procedimiento Administrativo Sancionador de acuerdo a lo establecido en el Art.
17º de la Resolución Nº 040-2014-OS/CD.
V.- FUNDAMENTOS DE DERECHO: Que, a la presente demanda
amparo en los siguientes fundamentos de derecho:
PRIMERO: En Art. 60º de la Constitución Política del Perú establece que
"la actividad empresarial, pública o no pública. reciba el mismo tratamiento legal"; asimismo, la igualdad
de trato por parte del Estado a las empresas que realizan una misma actividad económica, es una regla
establecida por la Constitución que tiene su soporte en un derecho constitucional; concordante con el Inc.
2º del Art. 2º del mismo cuerpo de leyes que reconoce el derecho a toda persona a la igualdad ante ley.
SEGUNDO: En el Art, 6º del Reglamento de OSINERGMIN aprobado por
D.S. Nº 054-2001-PCM. Que consagra el Principio de No Discriminación, disponiendo que las decisiones
y acciones de OSINERGMIN se orientará a garantizar que las ENTIDADES no sean discriminadas de
manera que se coloque a unas, en ventaja competitiva e injustificada frente a otras, concordante con el Art.
9º de la misma norma que reconoce el Principio de Imparcialidad, cuando establece que OSINERGMIN
aplicará las normas legales vigentes y los casos de actuaciones de características semejantes deberán ser
tratados de manera similar; es el derecho a la igualdad de las Empresas y la prohibición de realizar
conductas discriminatorias.
TERCERO: En el Art. 1º de T.U.O. de la Ley Nº 27584 modificado por el D.
Leg. Nº 1067 y aprobado por el D.S. Nº 013-2008-JUS concordante con el Art. 2º del mismo cuerpo de
leyes, que el Proceso Contencioso Administrativo se rige por los principios:
5.1. Principio de Integración: Los jueces no deben dejar de resolver el conflicto de interés o la
incertidumbre con relevancia jurídica por defecto o deficiencia de la ley. En tales casos deberán aplicar los
principios del derecho administrativo.
5.4. Principio de suplencia de oficio: El Juez deberá suplir las deficiencias formales en las
que incurran las partes, sin perjuicio de disponer la subsanación de las mismas en un plazo razonable en
los casos en que no sea posible la suplencia de oficio.
1.1. Principio de Legalidad. - Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitución,
la ley y al derecho, dentro de las facultado que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines para los
que les fueron conferidas.
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1.2. Principio del Debido Procedimiento. - Los administrados gozan de todos los derechos y garantías
inherentes al debido procedimiento administrativo, que comprende el derecho a exponer sus
argumentos, a ofrecer producir pruebas y obtener una decisión motivada y fundada en derecho. La
institución del debido procedimiento administrativo se rige por los principios del Derecho
Administrativo. La regulación propia del Derecho Procesal Civil es aplicable sólo en cuanto sea
compatible con el régimen administrativo.
1.3. Principio de Razonabilidad. - Las decisiones de la autoridad administrativa, cuando crean
obligaciones, califiquen infracciones, o establezcan restricciones a los administrados, deben adaptarse
dentro de los limites de la facultad atribuida y manteniendo la debida proporción entre los medios a
emplear y los fines públicos que deba tutelar, a fin de que respondan a lo estrictamente necesario para
la satisfacción de su cometido.
1.4. Principio de Presunción de Veracidad . – En la tramitación del procedimiento administrativo, sé
presume que los documentos y declaraciones formulados por los administrados, en la forma prescrita
la ley, responden a la verdad de los hechos que ellos afirman. Esta presunción admite prueba en
contrario.
NOVENO: En el Art. 6° del T.U.O. de la Ley N° 27444 aprobado por el D.S.
N° 006-2017-JUS - Motivación del Acto Administrativo - 6.1. La motivación deberá ser expresa,
mediante una relación concreta y directa de los hechos probados relevantes del caso específico, y la
exposición de las razones jurídicas y normativas que con referencia directa a los anteriores justifican
el acto adoptado.
DECIMO: En el Art.10° numeral 1° del T.U.O. de la Ley N° 27444 aprobado
por el D.S. N° 006-2017-JUS - Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno
derecho, la contravención a la Constitución, a las leyes a las normas reglamentarias; como es el
derecho a la defensa, transgresión a las normas imperativas de obligatorio cumplimiento establecidos
en el Art 4° numeral 4° de la Ley descrito en líneas arriba, que establece el Principio de la Potestad
Sancionadora, sólo frente a conductas sancionables previstas expresamente en la Ley.
V.I.- MEDIOS PROBATORIOS: Que, vengo a ofrecer como medios
probatorios lo siguientes:
1.- EI expediente del Procedimiento Administrativo Sancionador (tramite N° 2016-115052) que dieron lugar
a la expedición de las Resoluciones que solicito su nulidad e ineficacia mediante el presente proceso;
para su efecto se CURSE OFICIO a OSINERGMIN para su remisión a su Juzgado del expediente
administrativo referido que diera lugar a la expedición de las Resoluciones del OSINERGMIN N°
1262-2018-OS/OR-JUMN en su primera instancia y en su segunda instancia la Resolución
OSINERGMIN N° 239-2018-OS/TASTEM-SI respectivamente; y que para probar su existencia
adjuntó copias fedateadas de los actuados.
2.- La Resolución del Tribunal de Apelaciones de Sanciones en Temas de Energía y Minería, OSINERGMIN
N° 1262-2018-OS/OR-JUNIN, expedido con fecha que resolvió SANCIONAR a
ELECTROCENTRO S.A., con una multa (74.61) Unidades Impositivas Tributarias (sumados).
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3.- -La Resolución del Tribunal de Apelaciones de Sanciones en Temas de Energía y Minería OSINERGMIN
N° 239-2018-OS/TASTEM-SI, con fecha 26 de octubre de 2018, que resolvió declarando
INFUNDADO el Recurso de Apelación interpuesto por Empresa Regional de Servicio Público de
Electricidad del Centro S.A. contra la Resolución del OSINERGMIN N° 1262-2018-OS/OR-JUNIN
del 15 de mayo de 2018 y que CONFIRMA dicha resolución en el extremo referido a la sanción de
multa por haber remitido a Osinergmin reportes con información distorsionada.
4.- La Constancia de Notificación de la Resolución expedido por el Tribunal de Apelaciones de Sanciones
Temas de Energía y Minería N° 239-2018-OS/TASTEM-SI realizado Vía Electrónica, con fecha 14
de noviembre del 2018.
VIII.- VIA PROCEDIMENTAL: Que, la presente demanda debe tramitarse
en la VIA DE PROCEDIMIENTO ESPECIAL, conforme a lo dispuesto por el Art. 28° de la Ley
N° 27584 modificado por el D. Leg. N° 1067 aprobado por el D.S. N° 013-2008-JUS ley que regula
el Proceso Contencioso Administrativo.
SEGUNDO OTROSÍ: Que. a tenor de lo dispuesto por el Art. 80° del C.P.C,
nombro a mi Representante Judicial al letrado que autoriza la presente demanda, otorgándole las
facultades contenidas en el Art. 75° del Código Adjetivo; por lo que, SOLICITO a su Juzgado se tenga
presente, para su efecto cumplo con señalar el domicilio procesal en el Jirón Chanchamayo N° 449 Altos
- Tarma; Casilla Electrónica N° 60347; y, Correo Electrónico: miabogadoenperu@gmail.com;
asimismo, declaró estar instruido para tal fin.
ANEXOS:
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POR LO TANTO