EL MAL DISEÑADO SISTEMA DE APOYOS Y SALVAGUARDIAS: EL

OTRO VIRUS QUE TRAJO EL DECRETO LEGISLATIVO N° 1384 Y

HA CONTAGIADO AL CÓDIGO CIVIL PERUANO
1. Virus y jurisprudencia registral:
a. Sistema de sustitución: Se considera que la persona tiene su capacidad de
ejercicio disminuida, por lo que se nombra un sustituto. (CURADOR) Quien
deberá tomar decisiones bajo el principio del interés superior de la persona
concernida.

2. Sobre la capacidad jurídica.

a. Art. 12 de la Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad,
2006: Indica que la persona con discapacidad tiene una capacidad jurídica en
igualdad de condiciones, no que tiene la misma capacidad jurídica que las
demás personas.
i. Capacidad jurídica: Solo implicaba la capacidad de goce;
posteriormente, en 2014, se expresó que la Convención tenía que
incluir la capacidad de ejercicio.
1. Según el derecho español: Es la aptitud e idoneidad de un
sujeto para ser titular de derechos y obligaciones, y, en
general, de relaciones jurídicas
ii. Capacidad de obrar: Aptitud de poner en movimiento por sí mismo los
poderes y facultades que surjan de los derechos o la cumplir por sí
mismo con sus deberes jurídicos.
b. Persona considerada incapaz: Si no puede proteger sus propios interés, la
capacidad se considera limitada o restringida, permaneciendo con derechos
sustantivos (heredar), pero no puede ejercerlos (aceptar la herencia), sin la
asistencia de una tercera persona.
c. Observación General N. °1 (2014):
i. La capacidad de goce y capacidad de ejercicio puede ser ejercida por
las personas con discapacidad de manera directa, requiriendo de
apoyo para entender los documentos que van a suscribir.
ii. Esquema de asistencia: Convierte a la persona con discapacidad en
única responsable de sus actos; por lo tanto, su decisión debe ser
respetada “aunque pueda parecer desacertada”, reconociéndose
hasta su “derecho a equivocarse”, al tomar preeminencia su voluntad
y preferencias, y ya no su interés superior objetivo.
iii. Representación: Implica una sustitución, es el representante quien
manifiesta voluntad ante los demás contratantes, sin estar el
representado presente.
Se pasó de un esquema de sustitución de la voluntad por el paradigma
del esquema de la asistencia a través del apoyo introducido por la
Convención.

3. Naturaleza de apoyo:
a. Sistema de representación: Basado en el modelo de la sustitución.
 i. Se considera que la persona tiene su capacidad de ejercicio
disminuida, así que se nombra a un sustituto, con o sin voluntad del
curado, que tomará decisiones, no basándose necesariamente en la
voluntad y preferencias de esta.
ii. Sistema de apoyos: Está basado en el sistema de asistencia.
1. Implica que los Estados no pueden negar la capacidad jurídica
porque implicaría una “discriminación por motivos de
discapacidad”.
2. Basado en el apoyo de la voluntad y las preferencias de la
persona.
3. Este enfoque de la asistencia reivindica, para bien o para mal,
la protección de un “derecho a equivocarse” de la persona con
discapacidad
4. Notario: puede ser considerado un apoyo natural.
5. El apoyo no tiene facultades de representación salvo en los
casos en que ellos se establezca expresamente.

4. Naturaleza de la representación (voluntaria):

a. La fuente de la representación es la voluntad del representado.
b. Una persona ocupa el lugar de otra para realizar un acto en nombre e interés
de ella.
c. Acto de apoderamiento del representado: Se pronuncia en dos aspectos:
i. Sobre la actuación del representante para colaborar en sus intereses,
estableciendo eventualmente límites a esta.
ii. Expresa intención de asumir las consecuencias tanto jurídicas como
prácticas del proceder del representante.

5. El nombramiento de apoyo y el nombramiento de representante ¿Son dos actos

jurídicos diferentes?
a. Son dos actos jurídicos diferentes.

6. ¿Un apoyo con representación es diferente a un apoderado?

a. Apoyo: tiene alcances, que son los límites a su acción de intérprete de la
voluntad de la persona con discapacidad, impuestos por la persona con
discapacidad que los ha designado.
b. Representante: Tiene facultades: Es una enumeración específica, bajo el
principio de literalidad, de los actos que puede realizar en nombre y por
cuenta del representado.
c. Ambos actos pueden ser conferidos a una misma persona, que tendría la doble
calidad de apoyo y representante, siendo ambos encargos independientes,
autónomos y con distinta naturaleza jurídica.

7. La técnica legislativa del Decreto Legislativo N.º 1384 y su Reglamento respecto a la

inscripción de los actos bajo estudio.
a. Registro personal: Organizado en un sistema de folio personal, en donde se
inscriben actos relaciones con incapacidades, interdicciones e inhabilitaciones.
 b. Facultades otorgadas: La persona con discapacidad otorga a la persona
designada como apoyo facultades de representación conforme a las reglas
generales de representación del CC.

8. ¿Hay riesgo de inseguridad por inexacta o inconexa publicidad registral?

a. El apoyo y la representación pueden inscribirse en dos registros diferentes del
Registro de Personas Naturales.
b. El apoyo se inscribe en el Registro Personal.
c. Las facultades se registran em el Registro de Mandatos y Poderes.
d. En caso de que la persona asistida esté presente en el momento de celebrarse
el acto, el apoyo asiste en la manifestación de voluntad.
e. En caso de que la persona asistida no esté, la persona designada no actúa
como un asistente, sino como un representante, limitado por las facultades
conferidas.
f. Si la persona no puede hablar, se debe sustituir su voluntad.

9. La espada de Damocles de la discriminación

a. Ante la aplicación de protocolos de seguridad que tengan por finalidad la
protección de la persona con discapacidad, se puede malinterpretar como
discriminación.
b. El notario puede negarse a autorizar el instrumento notarial en caso de que
nota que la persona no es realmente consciente de sus actos y sus
consecuencias.

10. Necesarias precisiones finales:

a. Representación legal: Existe la tutela o curatela, la cual opera ante la
imposibilidad jurídica de la toma de decisiones de una persona con capacidad
de ejercicio limitada.
b. Dentro de la curatela se comprende: A los ebrios habituales, a los
toxicómanos, a los que sufren pena.
c. Dentro de la tutela están los mayores de 16 y menores de 18 años.

11. Conclusiones:
a. El concepto original de una capacidad jurídica “en igual de condiciones” fue
alterado al incluir dentro del término capacidad jurídica o capacidad de goce
también la capacidad de ejercicio, con lo que introducen un concepto de
“capacidad jurídica universal”, llevada al extremo en el Decreto Legislativo N.°
1384, que se refiere a “la misma capacidad jurídica”.
b. El apoyo, incluyendo sus alcances y salvaguardias, debe inscribirse, según la ley
peruana, en el Registro Personal que pertenece al Registro de Personas
Naturales.