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Directora
DOCENTE
FACULTAD DE DERECHO
2017
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RESUMEN
ABTRACT
It should be noted that there is the possibility of changing the version with respect to the
principles of state contracting, such as economy and contractual equilibrium.
PALABRAS CLAVE
Con el fin de lograr lo anterior, se buscó la fuente más cercana a esta problemática, y
por medio de entrevistas a dos proponentes expertos en la materia, se identificó esta
problemática de manera más palpable y práctica, toda vez que el investigar en la ley, la
jurisprudencia y la doctrina es de un modo más abstracto y teórico.
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RESULTADOS DE INVESTIGACIÓN
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I. ANTECEDENTES
La contratación estatal existe por la necesidad del estado de cumplir con las
obligaciones impuestas por la Constitución Política, lo que hace que acuda a los
particulares en razón a que el mismo no puede satisfacer las necesidades que se
presentan, es por lo anterior que se adoptó el modelo de licitación pública para que el
estado pueda adquirir bienes y servicios con el fin de garantizar la correcta
administración de los recursos con que cuenta y propender por cumplir con los
derechos fundamentales a sus asociados que no es otra cosas que los ciudadanos y
tener un correcto funcionamiento.
Los inicios de la Contratación Estatal en Colombia datan de los años 1909 a 1912 con
la expedición del código fiscal y algunas leyes como la 130 de 1913, además se expide
el primer estatuto procesal de lo contencioso, éste estatuto tenía consignado el
principio de meros actos de derecho privado de los contratos, se comenzó a hablar de
principios contractuales como la caducidad, así el derecho administrativo arrancó una
carrera alejada de la doctrina, que venía siendo en gran parte su materia prima.
Ahora bien, en el transcurso del siglo XX, el poder ejecutivo tuvo un importante aporte
en materia de contratación pública, pues fomentó la reglamentación y legalización, sin
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éxito toda vez que nunca se concretó un real estatuto que garantizará los principios de
economía, celeridad, objetividad, transparencia, moralidad administrativa y sobre todo
la seguridad jurídica de los ordenadores del gasto, entre otros.
Ley 1150 de 2007 Por medio de la cual se introducen medidas para la eficiencia
y la transparencia en la Ley 80 de 1993 y se dictan otras disposiciones
generales sobre la contratación con Recursos Públicos.
Ley 1474 de 2011 Por la cual se dictan normas orientadas a fortalecer los
mecanismos de prevención, investigación y sanción de actos de corrupción y la
efectividad del control de la gestión pública.
Decreto Ley 019 de 2012 Por el cual se dictan normas para suprimir o reformar
regulaciones, procedimientos y trámites innecesarios existentes en la
Administración Pública.
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Los tratados internacionales.
Decreto 1082 de 2015 Por medio del cual se expide el decreto único
reglamentario del sector administrativo de planeación nacional.
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II. ¿QUÉ ES UN ACTO ADMINISTRATIVO DE ADJUDICACIÓN?, REGULACIÓN
LEGAL DEL ACTO ADMINISTRATIVO, CARACTERÍSTICAS PRINCIPALES Y
CÓMO SE ORIGINA.
Expedicion de pliego de
Presentaciòn de las
condiciones definitivo - Publicaciòn del informe de
ofertas por parte de todos
Recepciòn de evaluaciòn -
los proponentes
observaciones y observaciones al informe
interesados
sugerencias al pliego
ACTO
ADMINISTRATIVO DE
ADJUDICACIÒN
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Tomado de https://vlex.com.co/vid/acto-adjudicacion-590688142
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Características: Se trata de un acto cuyo contenido es de carácter “declarativo”, ello
quiere decir que éste reconoce la existencia de un derecho en cabeza de uno de los
proponentes, por oposición a aquellos actos “constitutivos” a partir de los cuales nace o
surge un derecho a favor de una persona (natural o jurídica).
En los términos del art. 9° del Ley 1150 de 2007, por medio de la cual se introducen
medidas para la eficiencia y la transparencia en la Ley 80 de 1993 y se dictan otras
disposiciones generales sobre la contratación con Recursos Públicos el acto de
adjudicación “es irrevocable y obliga a la entidad y al adjudicatario”. Asimismo contra
dicho acto no procede recurso alguno ante la entidad, luego, si alguno de los
participantes en el proceso de selección tiene algún reparo frente a dicho acto, deberá
demandarlo ante el juez de lo contencioso administrativo.2
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Tomado de https://vlex.com.co/vid/acto-adjudicacion-590688142
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III. PRONUNCIAMIENTO DE LAS ALTAS CORTES ACERCA DE LA
POSIBILIDAD DE IMPUGNAR LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS DE
ADJUDICACIÓN
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Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera – Subsección A, sentencia de 13 de agosto de 2014,
Radicación 250002326000200401200 01, expediente: 35965, actor: Selcomp Ingeniería Ltda., demandadosAlcaldía Mayor de
Bogotá – Secretaría de Educación Distrital – Distrito Capital
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En este caso, la ilegalidad de los actos
previos se puede alegar como fundamento de
la nulidad absoluta del contrato.” (La negrilla
no es del texto).
5. Abril 1º de 2009, Consejo “iv) La caducidad se opera bien porque se
de Estado, Sala de lo deja vencer el término de treinta (30) días sin
Contencioso intentar la acción, o porque a pesar de no
Administrativo, Sección haberse vencido ese término se celebra el
Tercera, Consejera contrato como consecuencia de la ejecución
Ponente: Ruth Stella del acto de adjudicación…”. Pero
Correa Palacio, transcurrido el plazo de 30 días para
radicación número: impugnar mediante la acción de nulidad y
50001-23-31-000-2008- restablecimiento derecho el acto previo
00282 – 01 (36124), del contrato o una vez celebrado éste, los
actor: Wolves Security actos precontractuales -como el de la
Ltda., demandado: adjudicación-, únicamente, como se dijo,
Departamento del a términos de la norma procesal vigente,
Guaviare, referencia: la ilegalidad de dicho acto podrá
acción Contractual- invocarse como fundamento de nulidad
apelación auto. absoluta del mismo, mediante la acción de
controversias contractuales, la cual podrá ser
Tema: Caducidad de la alegada por las partes contratantes, por el
acción. Ministerio Público o cualquier persona
interesada directamente, dentro de los dos
(2) años siguientes a su perfeccionamiento,
6. Junio 13 de 2011, “Con fundamento en las consideraciones
Consejo De Estado, Sala precedentes se impone aceptar que la
de lo Contencioso interpretación que en oportunidad precedente
Administrativo, Sección había hecho la Sala, en el sentido de que el
Tercera, Consejera acto de adjudicación del contrato es
Ponente: Ruth Stella susceptible de ser demandado por cualquier
Correa Palacio, persona interesada solamente en el
radicación número: restablecimiento de la legalidad, ampliaba sin
54001233100019981333 soporte normativo la procedencia del
01 (19936), actor: contencioso objetivo de anulación a este
Cámara de Comercio de evento, para en cambio precisar que el
Cúcuta y Personería enjuiciamiento del citado acto solo procede,
Municipal de Cúcuta, en los términos del artículo 77 de la Ley 80
demandado: Municipio de de 1993, a través del contencioso subjetivo
Cúcuta asunto: acción de anulación.
pública de nulidad
En otros términos, sólo quienes tuvieron un
Tema: Legitimación interés legítimo por haber formulado una
activa. oferta y la entidad que ha adelantado el
proceso, tienen vocación para ocurrir ante
la jurisdicción una vez concluya el
procedimiento licitatorio en busca de la
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revisión de legalidad del acto de
adjudicación, a través de la acción de nulidad
y restablecimiento del derecho.
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casos, cuando "se declaren nulos los actos
administrativos en que se fundamenten."
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IV. CONGESTIÓN EN LA RAMA JUDICIAL
De acurdo con cifras del plan sectorial 2015-2018 del consejo superior de la judicatura,
a pesar de las medidas de descongestión implementadas en la Jurisdicción de
lo Contencioso Administrativo, se ha venido observando un represamiento en el
Sistema Oral con un 11% de los procesos judiciales, que representan un crecimiento
anual del 1%.
Aunado a lo anterior, el índice de evacuación parcial demuestra que son más los
procesos que ingresan que aquellos que se evacuan, por ejemplo en la sección
2.2.5.1. del Plan Sectorial de Desarrollo 2015-20184 “Justicia para la Paz”, se
evidencia que entre los años 2010 y 2013 en el Consejo de Estado han quedado más
de 20.000 procesos sin fallar, en los Tribunales Administrativos más de 60.000 y en
los Juzgados Administrativos más de 100.000.
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Tomado de https://www.ramajudicial.gov.co/portal/sobre-la-rama/informacion-general/plan-sectorial-de-
desarrollo
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Ahora bien, la administración de justicia y en especial los juzgados y tribunales
administrativos, podrían mermar el cúmulo de demandas presentadas en contra de las
entidades públicas que emiten los actos administrativos de adjudicación dentro de un
proceso de contratación estatal, incoando la acción de nulidad y restablecimiento del
derecho, o de simple nulidad, en el evento que dichos actos se pudieran impugnar.
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V. PRINCIPIOS EN LA CONTRATACIÓN ESTATAL
Para significar de mejor modo lo anterior es menester un ejemplo: una entidad estatal
adjudica un proceso licitatorio, un proponente de los que no ganaron se percata de un
yerro jurídico de la entidad o un acto de corrupción, y en el panorama actual en
Colombia, tendría que incoar una demanda ante un juez administrativo, toda vez que
la entidad no tiene oportunidad de corregir de oficio o a solicitud de parte, que como se
señaló con antelación, el desgaste para el estado es muy grande tanto en recursos
humanos como recursos económicos; sin embargo, si existiera la posibilidad de
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Tomado de http://www.andi.com.co/es/GAI/GuiInv/ConEst/ConEst/Paginas/PCEst.aspx
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Tomado de http://www.andi.com.co/es/GAI/GuiInv/ConEst/ConEst/Paginas/PCEst.aspx
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impugnar el acto que adjudico ese proceso, la administración en cuestión de no más de
dos meses resolvería el recurso, y si es el caso corrige la inminente ilegalidad del
proceso licitatorio.
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VI. ENTREVISTA
El primero de ellos se llama Edwin Alirio Ahumada y trabaja como abogado en el área
de licitaciones en una empresa del sector privado, y esta fue su experiencia
compartida:
Pregunta 1: ¿Cree usted que hay implicaciones jurídicas cuando la ley no permite la
impugnación de los actos administrativos de adjudicación generados en un proceso
contractual?
R/ “Claro que si las hay, pues es una trasgresión a los principios constitucionales y a la
misma normatividad que rige la contratación estatal, la cual dice que todos los procesos
contractuales deben ceñirse bajo los principios de transparencia, planeación, derecho
de defensa, entre otros, y estos principios se ven coartados al no permitirse que se
impugnen estos actos administrativos, es una contradicción que tiene la ley”.
Pregunta 2: ¿Qué consecuencias cree usted que se generan ante todo el sistema
judicial que no se permita impugnar el acto administrativo de adjudicación dentro de un
proceso de contratación?
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más acuosamente en las entidades por medio de funcionarios completamente
facultados para dilucidar estas controversias, y en muchas ocasiones, incluso se daría
una respuesta y una solución más efectiva desde allí, que desde los mismas instancias
de la jurisdicción contenciosa administrativa”.
Pregunta 3: ¿Que consecuencias cree usted que se generan para los proponentes el
que no se permita impugnar el acto administrativo de adjudicación dentro de un
proceso de contratación?
Pregunta 4: ¿Como cree usted que se podría sanear este vacío legal del derecho
administrativo colombiano?
R/ “ Esto es algo que debe venir desde las conductas transparentes de los servidores
públicos que están facultados para emitir estos actos administrativos, pues si estos
fueran completamente transparentes y honestos, no habrían proponentes que
reclamaran o estuvieran inconformes con la adjudicación de contratos, ya que durante
el proceso de adjudicación se evidenciaría la conducta transparente del servidor
público, lo que conllevaría a que el proponente reconociera que no le fue adjudicado el
contrato por que había alguien con mayores capacidades que él, mas no porque fue un
acto de corrupción. Pero el método más eficaz para sanear el vicio es legislando sobre
este, aplicando correctivos de carácter legal para impedir que los ordenadores del
gasto de las entidades, trasgredan la ley a su antojo”.
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Pregunta 5: ¿Conoce o a leído usted jurisprudencia acerca de este tema?
Pregunta 6: ¿Cuáles cree usted que serían los beneficios que traería al país, a las
empresas y al sistema judicial si existiera la posibilidad de impugnar los actos
administrativos de adjudicación?
R/ “Los beneficios serian que tendríamos un país más garante de los principios
constitucionales, mas protector con la industria colombiana, un país que salvaguarda,
apoya y ayuda en el crecimiento de las empresas colombianas, y que ante todo se
preocupa por corregir aquellos sesgos legales que no permiten surgir y dar una visión
diferente a la que tenemos los ciudadanos de la administración y sus funcionarios
públicos”.
Pregunta 7: ¿Cuál cree usted que esta la solución para este problema?
R/ “Como se mencionaba anteriormente, la solución empieza por cada persona, por las
conductas transparentes que debe tener cada servidor público, cuando desarrolla sus
funciones públicas, seguido de un proyecto de ley que busque una reforma legal
mediante la cual permita cerrar esta brecha que no deja avanzar hacia un camino de
transparencia y efectividad de los recursos económicos con los que cuenta el país, por
lo que la solución es realizar una reforma legal que permita controvertir los actos
administrativos de carácter contractual y de esta manera garantizar la participación
ciudadana en las decisiones de la administración”.
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Entrevista realizada al Doctor Luis Eduardo Parra Silva, quien es también un
representante de uno de los proponentes:
Pregunta 1: ¿Cree usted que hay implicaciones jurídicas cuando la ley no permite la
impugnación de los actos administrativos de adjudicación generados en un proceso
contractual?
R/ “Pienso que si las hay, toda vez que al no permitírsele la posibilidad a los
proponentes de controvertir estos actos, se abren las puertas a los caminos de la
corrupción, pues en las entidades no hay quien vigile estas actuaciones de quienes
están facultados para ordenar el gasto”
Pregunta 2: ¿Que consecuencias cree usted que se generan ante todo el sistema
judicial que no se permita impugnar el acto administrativo de adjudicación dentro de un
proceso de contratación?
Pregunta 3: ¿Que consecuencias cree usted que se generan para los proponentes el
que no se permita impugnar el acto administrativo de adjudicación dentro de un
proceso de contratación?
R/ “Es un golpe fuerte para los proponentes que no puedan defender sus propuestas
cuando con gran claridad se evidencia que son los proponentes idóneos para celebrar
el contrato, y que esta decisión está en manos de la entidad, donde por las
experiencias vividas, muchas veces se equivocan en sus decisiones, pero al no poseer
un derecho de réplica se debe de tener a lo dicho por esta”.
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Pregunta 4: ¿Como cree usted que se podría sanear este vacío legal del derecho
administrativo colombiano?
R/ “Ha sido muy superficial la que he consultado, es decir que no tratan este tema a
fondo, al parecer nadie se ha dado cuenta que aquí hay un gran problema, y eso
preocupa bastante”.
Pregunta 6: ¿Cuáles cree usted que serían los beneficios que traería al país, a las
empresas y al sistema judicial si existiera la posibilidad de impugnar los actos
administrativos de adjudicación?
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de impugnar los actos administrativos de adjudicación de los contratos estatales, lo que
nos deja como reflexión que efectivamente se prueba que hay un fenómeno de
pasividad frente a este tema, y que por lo tanto es necesario generar acciones que
lleven a generar cambios para buscar la efectividad de los recursos públicos, y mitigar
los focos de corrupción.
Uno de los casos más sonados en materia de corrupción, además de actual, para
dilucidar el punto que se quiere demostrar es el caso Odebrecht, empresa contratista
Brasilera que operaba de la siguiente manera: En los procesos de licitación, es decir,
cuando se abre una convocatoria en la que las empresas concursan para quedarse con
los contratos, Odebrecht pagó sobornos a los funcionarios encargados de comprobar
los requisitos y la idoneidad de los concursantes, para ganar el concurso y quedarse
con los contratos, saltándose el concurso7.
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Tomado de https://www.elespectador.com/noticias/judicial/preguntas-y-respuestas-para-entender-que-es-el-
caso-odebrecht-articulo-710117
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acceder a los bienes y servicios. Es por lo anterior, que la corrupción en el tema de la
contratación estatal no es un tema asilado, por el contrario, es de altísimo impacto en la
economía nacional.
Es por eso, que bajo el hipotético que existiera normatividad en el sentido de que los
ciudadanos o los mismos participantes no seleccionados, mediante un recurso muy
bien sustentado con pruebas y anexos, pudieran impugnar el acto que adjudicó el
proceso licitatorio y que dicho recurso fuera revisado por el superior jerárquico, en
donde si hay algún tipo de corrupción se tomen los correctivos pertinentes, evitando así
millonarios desfalcos como los ya mentados, sin mencionar la economía procesal y
evitar el gasto judicial que con antelación se ha explicado.
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VII. CONCLUSIONES
Este vacío en la contratación estatal conlleva a que los proponentes se vean obligados
a acudir a la administración de justicia más exactamente a los jueces de lo contencioso
administrativo, como lo evidencian las entrevistas realizadas a dos de estos
proponentes, con el fin de evidenciar los yerros jurídicos que se cometieron y en
algunos casos con actos arbitrarios movidos por la corrupción al interior de los
procesos licitatorios, lo que genera congestión en la rama judicial y desgaste en
recursos del estado en resolver las demandas que duran más de una década, este
hecho conduce a una flagrante violación a los principios rectores de la contratación
estatal especialmente al principio de economía.
Sitios web
https://vlex.com.co/vid/acto-adjudicacion-590688142
https://vlex.com.co/vid/acto-adjudicacion-590688142
https://www.ramajudicial.gov.co/portal/sobre-la-rama/informacion-general/plan-
sectorial-de-desarrollo
http://www.andi.com.co/es/GAI/GuiInv/ConEst/ConEst/Paginas/PCEst.aspx
https://www.elespectador.com/noticias/judicial/preguntas-y-respuestas-para-
entender-que-es-el-caso-odebrecht-articulo-710117
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