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fallo impugnado estima que al pago realizado por la parte apelante deba
aplicarse las reglas de la subrogación convencional prevista en el artículo
1611 del Código Civil, debiendo observarse —así expresamente lo dispone
el precepto— las reglas de la cesión de derechos, de modo que la
subrogación produce efecto contra el deudor solo si ha sido notificada por el
cesionario al deudor o bien si ha sido aceptada por este. Y no habiéndose
verificado ninguna de estas circunstancias, el fallo impugnado considera
que el título ejecutivo invocado por el acreedor carece de eficacia ejecutiva
en tanto no habría operado respecto del deudor la subrogación convencional
por falta del requisito que dispone el propio artículo 1902 del Código Civil.
Entiende la apelante que el razonamiento esencial antes señalado sería
erróneo puesto que no había que aplicar las reglas de la subrogación
convencional sino las de la subrogación legal, puesto que, en primer lugar,
el pagaré que fuera en su momento suscrito por el deudor interesado y por
el solicitante de la quiebra en calidad de avalista, fiador y codeudor
solidario, contiene una cláusula en donde se establece que se «acepta, desde
luego, los plazos y prórrogas de plazo, renovaciones y/o modificaciones de
tasa de interés que se acordaren entre el deudor y acreedor, quedando
subsistente la obligación solidaria, no obstante cualquier arreglo o convenio
sobre el monto y forma de pagar la obligación, sea que éstas alteren o no la
moneda en que se expresa la obligación adeudada», de modo que en la
especie concurriría el requisito previsto en el artículo 1649 del Código Civil
para entender que la garantía y caución personal en la especie no ha
caducado, en tanto la cláusula citada permitiría concluir que el avalista,
fiador y codeudor solidario prestó su consentimiento a la prorrogación
pactada en la especie.
Por otra parte, la apelante en estrados afirmó además que la caducidad
prevista en el artículo 1649 del Código Civil por la falta de consentimiento
del fiador únicamente alcanza a la fianza pero no se aplica al codeudor
solidario, lo cual tiene relieve en el caso, puesto que su parte tenía la calidad
de codeudor solidario, como expresamente se menciona en el pagaré
respectivo.
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los derechos, acciones y privilegios en contra del deudor principal, tal como
lo dispone el artículo 1612 del Código Civil.
DECIMOSEXTO: Que el pagaré suscrito al efecto y que da cuenta del
crédito concedido al deudor principal por el Banco lo fue ante notario
público, de modo que en esa circunstancia la misma constituye un título
ejecutivo perfecto, en los términos que lo dispone el inciso 2° del N° 4 del
artículo 434 del Código de Procedimiento Civil. En esa circunstancia habrá
que concluir que el mismo da acción ejecutiva para el cobro de la
obligación de que da cuenta, y en ella entonces también se ha subrogado el
nuevo acreedor y solicitante de quiebra.
DECIMOSÉPTIMO: Que en cuanto a la solicitud de quiebra
planteada, cabe apuntar que el actor ha invocado la causal del artículo 43
N° 1 del Libro IV del Código de Comercio, la cual señala que: «Cualquiera
de los acreedores podrá solicitar la declaración de quiebra, aun cuando su
crédito no sea exigible, en los siguientes casos:»
«1. Cuando el deudor que ejerza una actividad comercial, industrial,
minera o agrícola, cese en el pago de una obligación mercantil con el
solicitante, cuyo título sea ejecutivo»
DECIMOCTAVO: Que la causal (del deudor calificado) referida
legitima activamente al acreedor para constituirse en solicitante de la
quiebra de su deudor siempre que este a) ejerza una actividad comercial,
industrial, minera o agrícola, vale decir, se trate de un deudor calificado; b)
que haya cesado en el pago de una obligación mercantil con el acreedor
solicitante, y c) que el acreedor solicitante de la quiebra tenga respecto de
dicha obligación un título ejecutivo.
DECIMONOVENO: Que con relación al primer requisito, esto es, que
se trate de un deudor calificado respecto de quien se solicita la quiebra
corresponde señalar que en la especie ésta ha sido impetrada respecto de
Compañía Minera Josefina S.A., la cual ha celebrado un acto típicamente de
comercio como son aquellos previstos en el N° 10 del artículo 3° del
Código de Comercio, de modo que no solo concurre la calidad de la
explotación del giro minero por parte de la Compañía referida, sino además
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Pronunciado por la Segunda Sala integrada por los Ministros señor Juan Pedro Shertzer Díaz, señor
Raúl Beltrami Lazo y el abogado integrante señor Carlos del Río Ferretti. No firma el Sr. Beltrami
por haber cesado en sus funciones, no obstante haber concurrido a la vista y acuerdo de la
presente causa.
La Serena, seis de enero de dos mil quince, notifiqué por el estado diario la resolución que antecede.