VIII.

La integridad del
ordenamiento. El problema de
las lagunas
Docente: Ivo Portugal Cuomo
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 Introducción
Plenitud del ordenamiento jurídico como necesidad
• Propiedad por la cual tiene una norma para regular cada caso, si existe una ausencia normativa, nos
encontramos con una laguna [BOBBIO].
Falta de plenitud por exuberancia = antinomias y falta de plenitud por deficiencia = lagunas [CARNELUTTI].

Antecedentes
• Concepción estatalista del Derecho
• Codificación sustantiva
• Corpus Iuris Civile
• Código Napoleónico de 1804
• Código Civil de Alemania de 1900
• Contracorriente = Escuela del Derecho libre
• Anacronismo/envejecimiento de las normas jurídicas codificadas

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 Introducción

¿El sistema jurídico tiene lagunas o es pleno?

¿El legislador es racional?

Problemas en la aplicación de la norma jurídica al caso concreto (deber

del juez de resolver el caso – principio non liquet)
• Antinomias
• Vacíos legales (lagunas jurídicas)
• Solución = integración
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 Ejemplos del principio non liquet
• Ley del Órgano Judicial
• Artículo 15. (APLICACIÓN DE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES Y LEGALES). III. La
autoridad jurisdiccional no podrá alegar falta, oscuridad, insuficiencia de la ley o
desconocimiento de los derechos humanos y garantías constitucionales para justificar
su vulneración.
• Código Procesal Civil
• ARTÍCULO 7. (FUNCIÓN). II. Las autoridades judiciales sustanciarán y resolverán las
causas sometidas a su competencia, de acuerdo a las leyes del Estado Plurinacional.
• ARTÍCULO 25. (DEBERES). Son deberes de las autoridades judiciales: 1. Fallar, aplicando
las reglas de derecho positivo, sin que en ningún caso puedan excusarse bajo pretexto
de falta, oscuridad o insuficiencia de la Ley en las causas sometidas a su juzgamiento.
Sólo podrán fallar por equidad cuando, tratándose de derechos disponibles, las partes
lo soliciten.

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 Derecho a la tutela judicial efectiva
• Constitución Política del Estado
• Artículo 109. I. Todos los derechos reconocidos en la Constitución son directamente
aplicables y gozan de iguales garantías para su protección.
• Artículo 113. I. La vulneración de los derechos concede a las víctimas el derecho a la
indemnización, reparación y resarcimiento de daños y perjuicios en forma oportuna.
• Artículo 115.
• I. Toda persona será protegida oportuna y efectivamente por los jueces y tribunales en
el ejercicio de sus derechos e intereses legítimos.
• II. El Estado garantiza el derecho al debido proceso, a la defensa y a una justicia plural,
pronta, oportuna, gratuita, transparente y sin dilaciones.

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 1. Las lagunas para la teoría del derecho

Decisión judicial en el caso concreto – situaciones

El Derecho
determina la El Derecho no determina la solución claramente
solución claramente

Laguna normativa (laguna Laguna de reconocimiento

lógica - Kelsen): Ninguna
norma resuelve
concretamente el caso
(norma general excluyente)
Laguna axiológica: El caso
(laguna técnica - Kelsen): El
se soluciona por una norma
caso no se subsume en una
que, a juicio del intérprete,
norma porque es vaga
no es satisfactoria
conceptualmente

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1. Las lagunas para la teoría del derecho
Forma de solución

Integración

Dentro o fuera del sistema jurídico

Por el legislador (mediante leyes) Por los jueces (mediante sentencias)

No crean normas jurídicas generales, pero

sí las interpretan y aplican
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2. Procedimientos de integración del
ordenamiento
Analogía
Buscar soluciones
Autointegración en el mismo
sistema jurídico Principios
generales del
derecho
Métodos

Equidad
Buscar soluciones
Heterointegración fuera del sistema
jurídico Costumbre y
jurisprudencia
comparada

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 A. Principios
Normas reglas: mandatos de cumplimientos

Normas principios: mandatos de optimización

• Características
• Normas fundamentales
• Jerarquía superior
• Representación de valores morales
• Fundamentación lógica-deductiva
• Fundamentación teleológica
• Otorga unidad de contenido al sistema jurídico
• Generalidad en su aplicación a diversas situaciones
• Indeterminación
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 A. Principios
Expresan la dirección general y los rasgos esenciales de la regulación de un sistema jurídico – origen
• Sistema político y social
• Sistema económico

Son cambiantes porque dependen de las condiciones históricas del Estado

Tensiones entre principios

• Test de proporcionalidad (principio de ponderación)
• Idoneidad
• Necesidad
• Proporcionalidad – afectación
• Leve
• Moderada
• Grave

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B. Equidad
Norma individual adaptada
a las circunstancias del caso
concreto
Acepciones
Mitigación del rigor de la
ley a un caso particular

Crear soluciones al caso

concreto
Funciones
Integrar el Derecho ante
lagunas de
reconocimiento/axiológicas
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 C. Analogía
Procedimiento lógico para someter un caso concreto a uno regulado
de forma similar mediante la deducción

Buscar una semejanza relevante en la comparación

• M es P
• S es similar a M
• S es P

Se trata de obtener un regla jurídica para un caso no previsto

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 Integración del ordenamiento
• Código de Comercio
• ARTÍCULO 1.- (ALCANCE DE LA LEY).
El Código de Comercio regula las relaciones jurídicas derivadas de la actividad
comercial.
En los casos no regulados expresamente, se aplicarán por analogía las normas de este
Código y, en su defecto, las del Código Civil.
• Derecho Laboral
• Constitución Política del Estado
• Artículo 48. II. Las normas laborales se interpretarán y aplicarán bajo los principios de protección
de las trabajadoras y de los trabajadores como principal fuerza productiva de la sociedad; de
primacía de la relación laboral; de continuidad y estabilidad laboral; de no discriminación y de
inversión de la prueba a favor de la trabajadora y del trabajador.

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 Integración del ordenamiento
• Ley de Conciliación y Arbitraje
• Artículo 40. (ARBITRAJE EN DERECHO O ARBITRAJE EN EQUIDAD).
• I. Arbitraje en Derecho es aquel en el que la o el Árbitro Único o el Tribunal Arbitral debe
resolver la controversia aplicando estrictamente la norma jurídica pertinente al caso, para
fundamentar su decisión.
• II. Arbitraje en Equidad es aquel en el cual la o el Árbitro Único o el Tribunal Arbitral, resuelve
la controversia de acuerdo con su leal saber y entender, según su sentido natural de lo justo y
de acuerdo con lo correcto.
• III. Es potestad de las partes decidir que la o el Árbitro Único o, el Tribunal Arbitral, resuelva la
controversia en derecho o en equidad.
• IV. Cuando no exista pacto expreso con respecto al tipo de arbitraje, éste será en derecho.
• DISPOSCIÓN FINAL PRIMERA. El Tribunal Arbitral podrá aplicar supletoriamente las normas
procesales en materia civil, cuando las partes, el reglamento institucional adoptado o el
propio tribunal no hayan previsto un tratamiento específico de esta materia.

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 Integración del ordenamiento
• Código Penal
• ARTICULO 7º.- (NORMA SUPLETORIA). Las disposiciones de este Código se aplicarán a
la materia regulada por otras leyes especiales, en cuanto éstas no establecieren lo
contrario.
• Código Procesal Civil
• ARTÍCULO 6. (INTERPRETACIÓN). Al interpretar la Ley Procesal, la autoridad judicial
tendrá en cuenta que el objeto de los procesos es la efectividad de los derechos
reconocidos por la Ley sustantiva. En caso de vacío en las disposiciones del presente
Código, se recurrirá a normas análogas, la equidad que nace de las leyes y a los
principios generales del derecho, preservando las garantías constitucionales en todo
momento.

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 Integración del ordenamiento
• Código Tributario
• ARTÍCULO 5° (Fuente, Prelación Normativa y Derecho Supletorio).
I. Con carácter limitativo, son fuente del Derecho Tributario con la siguiente prelación normativa:
1. La Constitución Política del Estado.
2. Los Convenios y Tratados Internacionales aprobados por el Poder Legislativo.
3. El presente Código Tributario.
4. Las Leyes
5. Los Decretos Supremos.
6. Resoluciones Supremas.
7. Las demás disposiciones de carácter general dictadas por los órganos administrativos facultados al
efecto con las limitaciones y requisitos de formulación establecidos en este Código.
También constituyen fuente del Derecho Tributario las Ordenanzas Municipales de tasas y patentes,
aprobadas por el Honorable Senado Nacional, en el ámbito de su jurisdicción y competencia.
II. Tendrán carácter supletorio a este Código, cuando exista vacío en el mismo, los principios generales
del Derecho Tributario y en su defecto los de otras ramas jurídicas que correspondan a la naturaleza y
fines del caso particular.

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 Integración del ordenamiento
• Código Tributario
• ARTÍCULO 5° (Fuente, Prelación Normativa y Derecho Supletorio). II. Tendrán carácter
supletorio a este Código, cuando exista vacío en el mismo, los principios generales del
Derecho Tributario y en su defecto los de otras ramas jurídicas que correspondan a la
naturaleza y fines del caso particular.
• Constitución Política del Estado
• Artículo 323. I. La política fiscal se basa en los principios de capacidad económica,
igualdad, progresividad, proporcionalidad, transparencia, universalidad, control,
sencillez administrativa y capacidad recaudatoria.

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 Integración del ordenamiento
• Constitución Política del Estado
• Artículo 8.
• I. El Estado asume y promueve como principios ético-morales de la sociedad plural:
ama qhilla, ama llulla, ama suwa (no seas flojo, no seas mentiroso ni seas ladrón),
suma qamaña (vivir bien), ñandereko (vida armoniosa), teko kavi (vida buena), ivi
maraei (tierra sin mal) y qhapaj ñan (camino o vida noble).
• II. El Estado se sustenta en los valores de unidad, igualdad, inclusión, dignidad,
libertad, solidaridad, reciprocidad, respeto, complementariedad, armonía,
transparencia, equilibrio, igualdad de oportunidades, equidad social y de género en la
participación, bienestar común, responsabilidad, justicia social, distribución y
redistribución de los productos y bienes sociales, para vivir bien.

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 Conclusiones

Las lagunas en el Derecho son un problema que acontece en

el marco de la propiedad de plenitud del sistema jurídico

En este problema, no está definida la consecuencia jurídica a

un hecho jurídicamente relevante

Los legisladores y/o los jueces están encargados de

solucionar las lagunas jurídicas

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Bibliografía

- GALIANO-MARITAN, Grisel y GONZÁLEZ-MILIÁN, Deyli. «La integración del derecho ante las
lagunas de la ley. Necesidad ineludible en pos de lograr una adecuada aplicación del derecho».
Dikaion, año 26, vol. 21, núm. 2, Chía, Colombia, 2012. Páginas 432-447.

- HENRÍQUEZ VIÑAS, Miriam Lorena. «Los jueces y la resolución de antinomias desde la

perspectiva de las fuentes del Derecho Constitucional chileno». Estudios Constitucionales, año 11,
núm. 1, Universidad de Talca, Chile, 2013. Páginas 459-460.

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