FUNDAMENTOS Y

CONSIDERACIÓN DEL
DERECHO NOTARIAL

Jorge Rene Meléndez Orellana

 I. Requisitos para ser Notario
Art. 182 Cn.-
Son atribuciones de la Corte Suprema de Justicia:
(…)

12ª.- Practicar recibimientos de abogados y autorizarlos para el

ejercicio de su profesión; suspenderlos por incumplimiento de sus
obligaciones profesionales, por negligencia o ignorancia graves, por
mala conducta profesional, o por conducta privada notoriamente
inmoral; inhabilitarlos por venalidad, cohecho, fraude, falsedad y otro
motivos que establezca la ley y rehabilitarlos por causa legal. En los
casos de suspensión e inhabilitación procederá en la forma que la ley
establezca, y resolverá con sólo robustez moral de prueba. Las
mismas facultades ejercerá respecto de los notarios;
Art. 4 LN

Sólo podrán ejercer la función del notariado quienes estén autorizados

por la Corte Suprema de Justicia, de conformidad con la ley.
Para obtener esta autorización se requiere:
1º.- Ser salvadoreño;
2º.- Estar autorizado para el ejercicio de la profesión de abogado en la
República;
3º.- Someterse a examen de suficiencia en la Corte Suprema de Justicia,
aquellos salvadoreños que hubieren obtenido su título universitario en el
extranjero.
También podrán obtener dicha autorización, los centroamericanos
autorizados para ejercer la abogacía en la República, que tengan dos
años de residencia en El Salvador, por lo menos, que no estén
inhabilitados para ejercer el notariado en su país y siempre que en este
último puedan ejercer dicha función los salvadoreños, sin más requisitos
que los similares a los que establece este artículo.
Valoración

El art. 182 ord. 12° Cn., en su parte final, ha regulado que la

CSJ ejercerá “las mismas facultades (…) respecto de los
notarios”, refiriéndose clara y certeramente a que el mismo
trámite que la ley regula para la autorización como abogados
deberá realizar la CSJ para autorizar a los notarios. Ello
significa –dijo– que si para autorizarse como abogado, la ley no
requiere rendir “examen previo, ante una comisión de la CSJ”,
tampoco debe regularse de esa manera para autorizarse como
-art. 145 LOJ-, por lo que dicho requisito legal se vuelve
inconstitucional.
Inc. 20-2006 del 7/10/2011
 II. INCAPACIDAD

Art. 6 LN.-
Son incapaces para ejercer el notariado:
1º.-Los menores de veintiún años;
2º.-Los ciegos, los mudos y los sordos;
3º.-Los que no estén en pleno uso de sus facultades mentales;
4º.-Los quebrados y los concursados;
5º.-Los condenados por sentencia ejecutoriada a una sanción
penal, durante el tiempo que señale la sentencia, aun cuando
gocen de libertad restringida;
6º.-Los que por resolución de la Corte Suprema de Justicia
fueren inhabilitados o suspendidos para el ejercicio del
notariado.
Nuestro Código Civil define la capacidad legal así: “La capacidad legal
de una persona consiste en poderse obligar por sí misma, y sin el
ministerio o la autorización de otra”, Art. 1316. C.; toda persona es
legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces, así
lo establece de la misma manera nuestra ley civil, Art. 1317 C.

Siguiendo esta filosofía plasmada en nuestro Código Civil, la Ley de

Notariado tomando como base el hecho de que toda persona es
legalmente capaz excepto las que la ley declara incapaces, ha
establecido en su Art. 6, quienes son las personas consideradas como
incapaces para ejercer el Notariado, pudiéndose clasificar para efectos
explicativos las causales de incapacidad enumeradas en el Art. 6 L. N.,
dentro de cinco grupos, de esta manera: a) LA MINORÍA DE EDAD; b)
INCAPACIDAD FÍSICA; c) INCAPACIDAD MENTAL; d) INCAPACIDAD
ECONÓMICA; e) INCAPACIDAD MORAL, PENAL Y PROFESIONAL.
Valoración
La edad avanzada, podría ser causal de incapacidad
para ejercer el notariado?
–Argentina-

Postulado

El notario ya no debe ejercer la función que le ha delegado el

Estado, una vez cumpla los 75 años, en tanto que la condición de
funcionarios públicos que se reconoce, es de carácter público,
derivado de la facultad de otorgar autenticidad, fe pública, a los
actos pasados ante ellos, de allí que no es inherente a su
profesión, sino que proviene de la atribución que le es delegada
por el Estado
Inconstitucionalidad del art. 32, inc. 1°del Decreto Ley Nº local
9020/78, / Fallos: 315:1370; 321:2086

• Incapacidad para ejercer el notariado al cumplir los 75 años.

La corte bonaerense rechazó la demanda. Fundó su decisión en

que la norma cuestionada era razonable en virtud de la condición
de funcionarios públicos que se reconoce a los escribanos.
Enfatizó que el carácter público de sus tareas, derivado de la
facultad de otorgar autenticidad, fe pública, a los actos pasados
ante ellos, no es inherente a su profesión sino que proviene de
la atribución que le es delegada por el Estado.
La Corte Suprema de Justicia de la Nación dijo :

“… la concesión de delicadas facultades a los escribanos tiene su

necesario correlato con las exigencias y sanciones contenidas en la
reglamentación de la profesión y que debe revocarse aquel atributo
cuando el sujeto, mediante su conducta, se aparte de los
parámetros legales establecidos para la tutela del interés público.
Por lo tanto, el Estado no puede a su capricho retirar la facultad
asignada, ya que es el sujeto quien voluntariamente se margina al
dejar de cumplir con los deberes a su cargo (Fallos: 315:1370;
321:2086).
Entendió el Tribunal que el art. 32 inc. 1 del Decreto
Ley Nº 9020/78 no respetaba los estándares de
proporcionalidad con la tutela del interés público y
de no desnaturalizar el derecho de trabajar. Ello, por
cuanto la norma dispone una suerte de presunción
iuris et de iure de quienes llegan a la edad prevista
se encuentran incapacitados para ejercer la función
notarial, lo que deviene arbitrario debido a su
generalidad y ausencia de base racional, con
menoscabo de derechos de rango superior.
 III. Evolución del Notario
Cada notario debe adecuarse a la evolución y
proceder –si es necesario-, a la reforma de los
elementos operativos que ya no estén en sintonía
con esa evolución, para conseguir la actualización
moderna, del servicio de la fé pública; como resulta
demostrada por la historia. (XVII Congreso
Internacional de Notariado Latino, Florencia-Italia,
1984)
Valoración
La autenticidad, integridad, confidencialidad,
equivalencia funcional, neutralidad tecnológica y no
repudio -LFE-, sustituye la actividad notarial ?
El procedimiento de cotejar la titularidad de un
certificado digital equivale a constatar la identidad
del firmante o el análisis de su capacidad, y previo a
ello la información, asesoría y consejo que
previamente impregna un notario ?
Colombia
Sentencia c-662 de 2000 Corte Constitucional.

La actora puso en tela de juicio la

constitucionalidad de la Ley de Comercio
Electrónico, ya que para ella a través de los
certificados emitidos por las entidades de
certificación sobre los documentos firmados
digitalmente se estaba infringiendo el artículo 131
de la Constitución Nacional, referente a la función
de dar fe pública y su resorte exclusivo en cabeza
de los notarios.
Postulado:
La función del notario seguirá siendo no solo
garantizar la autenticidad del acto sino
además asegurar la habilidad y legitimación
de las partes, el asesoramiento y la
comprensión de los otorgantes de los
efectos legales del negocio que celebrarán,
la adecuación de esas voluntades al plexo
normativo y la particular premeditación del
otorgamiento
 IV. Responsabilidad Notarial

• La Sala Constitucional también ha emitido

criterio definiendo la responsabilidad notarial
vista desde dos extremos, un extremo en el cual
se encuentra al notario como responsable de
sus actuaciones frente al Estado, al resaltar
que su función proviene del poder público; y en
el otro extremo, plantea al notario frente al
usuario, como responsable por el ejercicio de la
función en sus diferentes vertientes …
…
lo anterior lo encontramos expuesto en la sentencia
número 6821-97 en la cual la Sala ha mencionado que
(…) la responsabilidad tiene como supuesto principal la
violación de una norma jurídica por parte del sujeto
obligado.

Si el ejercicio del notariado es una función del poder

público, la responsabilidad es la garantía de la
actuación correcta y de estos principios generales se
infiere que existe responsabilidad del notario en los
diversos aspectos del ejercicio profesional:
responsabilidad civil, penal, administrativa y
disciplinaria (…)”. CASACIÓN PENAL 183C2015
V. NOTARIO COMO FUNCIONARIO PUBLICO

Notario: 1. Doctrina
Notarialista, 2.
Doctrina Tesis funcionarista
Administrativista
Perspectiva
Doctrinal
Función Notarial Tesis profesionalista

Tesis ecléctica
VI. Legitimidad en la limitación sobre la autorización de
un libro de protocolo

Art. 25 LN.- Si el Notario no cumpliere con las obligaciones

que establecen los dos artículos precedentes o si entregare
un libro sin las formalidades que ordena esta ley, no se le
autorizarán nuevas hojas para la formación de un nuevo libro
de protocolo o un nuevo libro ya formado, mientras no
cumpla con dichas obligaciones, y el Jefe de la Sección del
Notariado o el Juez respectivo darán cuenta de la omisión a
la Corte Suprema de Justicia para que disponga lo
conveniente. De igual modo se procederá con los notarios
que no hubieren devuelto los libros de años anteriores. (...)
 Corolarios
(Contencioso 158-R-2001)

•Debe recordarse que interpretar una norma es una operación

cognoscitiva a través de la cual se busca desentrañar su espíritu y
significado.
•En este sentido, ha de repararse que la Ley de Notariado tiene como
finalidad regular la función notarial, la cual a tenor del art. 1 es "una
función pública".
•En dicha disposición se define al notario como un "delegado del Estado
que da fe de los actos, contratos y declaraciones que ante sus oficios se
otorguen y de otras actuaciones en que personalmente intervenga, todo
de conformidad con la ley".
•La calidad que nuestra ley otorga a la función notarial y a la persona del
notario, la reviste de formalidades y de la necesidad de transparencia. Al
notario se le concede fe pública (art. 1 inciso 2º Ley de Notariado).
•Esta fe pública es la potestad de infundir certeza a actuaciones, hechos
y actos jurídicos, robusteciéndolos con una presunción de verdad por
medio de la autenticidad conferida a los documentos que los prueban.
• La calidad del notario y la fe pública de que está investido lo somete
también a responsabilidades, fiscalización y control.
• Como se ha expuesto, la legalización y fiscalización de los libros de
protocolo del notario están encomendadas a la Jefe de la Sección
del Notariado y los Jueces de Primera Instancia, en su caso.
• Es en este contexto que debe entenderse que la Sección del
Notariado tiene la potestad de no autorizar nuevas hojas cuando se
advirtieren anomalías en los instrumentos de un protocolo sujeto a
revisión.
• El fundamento de tal actuación es evitar como una medida cautelar
que se continúen cometiendo posibles irregularidades en el ejercicio
de una función pública, mientras se dilucida y establece si las
posibles anomalías se han configurado.
• Interpretar, como pretende el demandante, que esta potestad solo
puede ejercerse respecto del protocolo siguiente al que se
cuestiona, desnaturalizaría su función precautoria.
GRACIAS
POR SU ATENCION