Bolilla 18 – Familia

Concepto:

 Familia propio iure (de dcho propio) es el conjunto de personas libres

que se encuentran bajo el poder de un paterfamilias. (Hijos/as, nietos,
esclavos). El pater sui iuris y los descendientes alieni iuris.

Cuando el pater moría se convertía en sui iuris. Los varones podían llegar a
ser paterfamilias de su propia familia. Las mujeres no pueden ser
paterfamilias, pero si sui iuris cabeza y fin de su propia familia. Si se casan
sin manus, se le designa un tutor.

 Familia communi iure: complejo de personas libres que se hubiera

encontrado sometidas al poder de un mismo paterfamilias o antepasado
común.

Cada familia tiene su culto.

Parentesco

Agnaticio: parentesco artificial de derecho civil. Se daba entre aquellos que

hubieran estado sujetos al poder individualizado del pater. Se caía bajo la
potestad del padre:

 Hijo concebido de un matrimonio legitimo

 Adopción del pater.
 Mujer como consecuencia de nupcias con el pater o varón sometido a el.

El vínculo agnaticio se trasmite solamente por vía masculina.

Cognaticio: vinculo consanguíneo.

La relación de parentesco se mide por grado. Entre ascendentes y

descendentes en línea recta. Hay tantos grados como generaciones: un grado
entre padre e hijos, dos entre abuelo y nieto.

En línea colateral el grado de parentesco entre dos persona se mide

computando las generaciones que van de una de ellas hasta el ascendente
común y las que van desde este a otra persona: entre primos parentesco
cuarto grado, habría que remontarse dos generaciones hasta el abuelo en
común.
Potestad del pater. Es unitaria y absoluta. En un principio recae sobre todo.

En la república distinguen:

 Patria potesta (recae sobre hijos/as)

 Manus (recae sobre la mujer)
 Domino (recae sobre el esclavo)

Patria podestá.

Sobre hijos/as que por razón de la agnatio están sometidos al pater, tanto hijos
legítimos como hijos adoptivos.

Los caracteres:

 Absoluta, es decir que se los considera hijos herederos, es decir,

propiedad del pater.
 Vitalicia, es decir que finaliza con la muerte del pater.

Las facultades del pater:

 Derecho de vida y muerte: La Ley de las XII Tablas, plasma que frente a
una inconducta el pater tiene el derecho de poner penas, es decir que se
ejerce un domino domestico. Esta respaldado por la costumbre de
manera tal que pregunta al resto de la familia.

 Derecho de exponerlos: El pater tiene derecho a no admitirlos en la

familia. Al momento del nacimiento la partera los pone en el suelo, si el
pater lo toma lo acepta, si no lo hace quiere decir que no expone.

 Derecho a enajenar: puede venderlos. Si los vende al extranjero lo hace

como esclavo. Si los vende en Roma, realiza una entrega inmancipia. El
precio es una suma de dinero. Al venderlos en Roma lo hace para que
realicen trabajos. Quedan libres para el derecho público, pero para el
derecho privado son esclavos.

Se los puede liberar a través de la manumisión y regresa a la patria podestá

anterior. Es una forma de emanciparlos.

La emancipación es un acto en el cual el hijo queda libre de podestá y se

convierte en sui iuris. Se realiza a través de una triple mancipatio y una triple
manumisión. En la tercera mancipatio se lo puede adoptar, si no se lo adopta
se convierte en un hijo manumitido.
La patria podestá nace de:

 Hijos/as concebido en justas nupcias: hijo concebido en un matrimonio

reconocido por el derecho civil.

Existen casos dudosos, donde aparece la regla de la medicina. Donde

como mínimo el embarazo debe dudar 6 meses (180 días) es decir que si
nace después de los 180 días el hijo es legitimo.

Si el matrimonio finaliza ya sea por separación o por muerte de algunos de

los miembros del matrimonio, el embarazo debe durar como máximo 10
meses, antes de los 10 meses va a ser hijo legítimo. Si después de los 10
meses de la muerte o separación el hijo se considera ilegitimo.

A partir de la concepción y dentro de las justas nupcias el hijo va ser

legítimo.

 Adopción o adrogación.

La adopción se trata de un acto solemne por el cual se toma en lugar de hijo

a aquel que no lo es por naturaleza. La adopción propiamente dicha se
refiere a los alieni iuris, con la triple mancipatio y una doble manumisión.

La adrogación es una adopción de sui iuris. Si tiene descendiente es pater,

entonces toda la familia va a quedar a cargo del adrogante.

La finalidad es tener herederos y no perder el culto familiar. Esto es importante

para la sociedad, ya si no se tiene herederos la familia entera sufre una capitis
diminutio. Además importante para la religión ya que es aprobada por el
populus a través de los comicios, e intervienen los pontífices.

Las mujeres no podían ser adrogadas ni tampoco podían adrogar. En la

república tampoco pueden ser adrogados los impúberes, para evitar el
aprovechamiento económico. Y ya en la época pos clásica nace una idea
humanitas que consiste en dar hijos al que no tiene.

Justiniano dice que la adrogación puede ser: Adrogación de hijos la diferencia

debe ser de18 años. Adrogación de nietos la diferencia debe ser de 36 años.
No podían ser adrogante antes de los 60 años.

Los efectos pueden ser personales donde el adrogado y la familia sufren una
capitis diminutio. Tambien pueden ser patrimoniales donde se incorpora el
patrimonio del adrogante. Pero no se incorporan las deudas, mediante la anti
infactio
  Legitimación: dar categoría de hijos legítimos a los que nacieron de un
concubinato. Se legitima con la subsistencia del matrimonio

La patria podestá se extingue:

 Por la muerte del pater o del hijo

 Capitis diminutio del pater o del hijo.
 Emancipación del hijo.

La manus

Es el caso de la mujer casada que podría entrar como alieni iuris a la familia del
marido y se rompía el vinculo con su familia. Si el marido era pater la mujer
seria hija, si el marido era hijo la mujer seria nieta.

El efecto principal es que resultaba agnada, es decir que sería parte de la

familia agnaticia del marido. Y la manu la tiene el pater. Entraba el patrimonio
pero no las deudas.

La adquisición de la manus puede ser:

 Usu: Convivencia de 1 año. La mujer puede evitarlo ausentándose 3

noches seguidas.
 Confarreato: ritos religiosos. Puede ser rito inverso por la cual se
extingue.
 Coemptio: Emancipaba la mujer a través de palabras solemnes.

Peculios.

De carácter unitario en las familias. Pueden ser:

Activos: solo el pater tiene el patrimonio.

Pasivos: el pater podía solo disponer y enajenarlos.

Existen distintos tipos:

 Peculio Profectisio: el pater le da al los hijos un conjunto de bienes para

que los administre.
 Peculio Castrense: se le entrega un conjunto de bienes al soldado por el
hecho de luchar por Roma.
 Peculio Quasi Castrense: palacio.
Matrimonio

No es una relación jurídica. Es un relación de hecho con consecuencia jurídica.

Regula a las costumbres.

Justiniano define el matrimonio como la unión entre varón y mujer que contiene
una costumbre indivisa de la vida.

El elemento es la unión del hombre y la mujer con la idea de procreación, es

decir dejar descendencia.

Tienen carácter monogamico, es decir que el hombre no puede tener más de 2

esposas y la mujer no puede tener más de 2 maridos.

En un momento el segundo matrimonio anulaba el primero. De esta manera en

el derecho pos clásico nace el delito de bigamia donde el segundo matrimonio
no anulaba al primero. De manera que para que el segundo sea valido el
primero debe ser disuelto.

Sponsalia es una promesa y mención de futuras nupcias. La costumbre es que

el pater compromete a su hija. Se puede celebrar entre los dos pater o entre el
pater de la mujer y el futuro marido.

En un primer momento el acto formal se daba a través de la sponcio.

En el derecho antiguo aparece una acción a través de la cual si una de las

partes no quiere contraer matrimonio sin causa justificada debe pagar una
remuneración.

En el derecho clásico desaparece la acción solo basta con una explicitación.

En el derecho pos clásico nace el uso de la arras donde se entrega dinero o

regalo a la otra parte. Si una de las parte no quiere contraer matrimonio debe
devolver el cuadrupe del valor, y con Justiniano debe devolver el doble.

Requisitos.

 Contrayentes con capacidad natural de engendrar ( Hombres a los 14

años, mujer 12 años)
 Consentimientos de los contrayentes. El primer consentimiento es el
inicial para contraer matrimonio, y el segundo consentimiento que es la
afectio maritalis para que siga vigente el matrimonio.
 Conubium es el derecho de contraer matrimonio legítimo.
  El consentimiento de las partes en el caso de que los contrayentes sean
alieni iuris.

Se celebra atraves de un rito/ceremonia religiosa. Regulada con la costumbre,

es decir que basta con el mero consentimiento. Se probaba con testigo que
dicen que el hombre se lleva a su mujer a la casa.

No había impedimentos pero si prohibiciones

 Vinculada al incesto donde no se pueden contraer matrimonio los

parientes más cercanos. En línea recta hasta el infinito es decir que la
mujer no puede con ni con su hijo, ni padre ni abuelo. Y en línea
colateral afecta hasta el tercer grado.
 Hijos adoptivos: no pueden contraer los hijos naturales con los hijos
adoptivos mientras estuvieran bajo la patria podestá del pater. Salvo en
caso de emancipación.
 Parentesco con afinidad: no pueden contraer en línea recta.

Otras prohibiciones que no tiene que ver con la familia

 El tutor con la pupila hasta la rendición de cuentas.

 Gobernadores de provincia con una mujer nacida o domiciliada en su
territorio ya que puede beneficiar a su familia mientras su mandato.
 Soldados romanos, por el requisito de mantención de disciplina militar.
En el imperio sí.
 Mujer viuda, hasta después de 10 meses.

Efectos.

Personales

 Entre conyugues.
- Con manus: mujer ingresada como agnada en la familia del marido
puede ser hija o nieta.
- Sin manus: no ingresa a la familia del marido. Permanece bajo patria
podestá le pertenece a su pater.
- Deber fidelidad en caso contrario se habla del delito de bigamia
- Deber reverencia mutua : deber de respeto
 Respecto de los hijos
- Legítimos: nacidos dentro del matrimonio
- Parentesco: Respecto del padre es la agnatio (parentesco agnaticio).
Respecto de la madre el vinculo congnaticio por el vinculo de sangre.
- Condición jurídica. Sigue la condicon jurídica del padre.
Patrimoniales

 Con manus
- Mujer alieni iuris: no tiene patrimonio
- Mujer sui iuris: tiene patrimonio. Este ingresa a la familia del marido
 Sin manus
- Jurídica: no ingresa ningún patrimonio.
- Practica: el pater de la mujer le da bienes o dinero al marido para
solventar el matrimonio.

DOTE

Cantidad de dinero o bienes que la mujer, su pater o un tercero entrega a su

marido para solventar los gastos del matrimonio.

No es una obligación pero si es una exigencia de la costumbre. La entrega de

la dotes mejora la situación de la mujer , porque el marido estaba obligado
moralmente a mantenerla y la debía hacer participar de su nivel de vida

Tiene una función protectora.

La puede constituir el pater, la propia mujer sui iuris o un tercer.

Se puede dar o prometer ya sea antes o después de constituido el matrimonio.

Práctica común, era que se hacia un pacto dotal, una vez pactado el
cumplimiento era obligatorio.

En un primer momento, durante el matrimonio era el marido quien disponía de

la dotes. Más adelante se crean prohibiciones al marido no puede disponer de
todos los bienes, si la dotes esta constituido por un fundo itálico no puede
venderlo. En la época pos clásica era la mujer la propietaria de la dote.

El marido debe devolver la dote al finalizar el matrimonio.

Donación entre conyugues: eran prohibidas. Después se acepto con motivos

de las nupcias como contra partida de la dote.

Disolución del matrimonio

- Muerte de uno de los conyugues.

- Cautividad del enemigo. Es decir el marido cautivo (cuestión de
hecho). La mujer debe esperar 5 años para contraer nuevas nupcias.
- Impedimento sobreviniente. Después del matrimonio nace un
matrimonio. Un ejemplo: si después de contraer el matrimonio el
pater del marido adopta a la nuera. La solución era emancipar al hijo.
 Bolilla 19 – Tutela y curatela

Tutela

Fuerza y potestad sobre una persona libre dada y permitida por el

derecho civil para proteger a aquel que por razón de edad o sexo no se
puede defenderse por sí mismo.

El poder recae sobre los bienes pero esencialmente al cuidado personal

y la educación de su pupilo.

Casos de tutela

- Impúberes hombre o mujer que sean huérfanos o emancipados

- Mujeres sui iuruis púber de cualquier edad.

Tutela de los impúberes

Formas de designar tutor.

 Tutela testamentaria: es decir el paterfamilias deja un testamento por el

cual designa tutor para sus descendientes que sean impúberes. No se
puede ceder, la persona designada no puede cederla ya que pater
familias elige un tutor que cree responsable. Y no se puede renunciar,
pero si por causa justificada.
 Tutela legitima: Tutor elegido por la ley de las XII tablas. Tutor agnado
más próximo, es decir el varón más cercano.
 Tutela dativa: pretor asistido por el tribuno de la plebe designar tutor.

Régimen de excusaciones. Casos de excepción

 Cantidad de hijos vivos: si tenían 3 hijos en Roma, 4 en Italia o 5 en la

provincia puede excusarse.
 Si ejerce magistratura.
 Si ejerce 3 tutelas.
 Si tiene problemas de salud.
 Por no saber escribir.
 Por ser mayor de 70 años.

Las mujeres en un principio no pueden ser elegidas tutoras. Pero en el Imperio

se admitió que sean tutoras de sus hijos y nietos.
Obligaciones antes del ejercicio de la tutela

- Tutor debe realizar el inventario de los bienes de sus pupilos. Para

poder rendir cuentas de su gestión.
- Prestar una caución, es decir una garantía para asegurar el
patrimonio que iba a administrar. Es decir dar garantes. La caución
se exige solo a tutores legítimos.

Se ejerce a través:

- Gestio: Cuando el tutor actúa el mismo en la realización de los

negocios en representación de su pupilo y al finalizar la tutela recae
al pupilo.
- Autoritas: El tutor completa a la persona. El que realiza el acto o el
negocio es el pupilo con la autoridad del tutor. Los requisitos donde
el tutor debe estar presente en el negocio o acto jurídico, una
autorización pura y simple y debe ser voluntaria para el tutor.

Acciones que protegen las tutelas.

 Accusatio suspencti tutoris: Acción popular. La puede ejercer cualquier

persona contra el tutor, cuando se cree que se administro mal los bienes
del pupilo. Persigue remover del cargo al tutor, debe ser con dolo o
culpa grave.
 Actio rationibus distrahendi: Acción popular. Persigue la separación de
cuentas cuando se considera la sustracción de bienes del pupilo. Se
busca la doble indemnización.
 Actio tutelae:
- Directa: la ejerce el pupilo al finalizar la tutela. Busca rendición de
cuentas, devolución de los bienes y reparación en casos de dolo o
culpa grave.
- Contraria: se le da al tutor contra el pupilo para reclamar gastos
hechos del tutor con fondos fueras de la tutela.

Tutela de las mujeres

Tiene como finalidad proteger a las mujeres en sus negocios. Se designa tutor
de la misma manera que los impúberes. En este caso se actúa por la autoritas.
Actos realizados por ellas respaldado por la autoridad del tutor. La autoritas se
limitar a actos o negocios que puedan afectar a su patrimonio.
Curatela

Predomina la protección de los bienes.

Curatela del demente Cuestión de hecho, eran curadores los parientes más
cercanos. Durante los intervalos lucidos pueden actuar el mismo y el curador
era necesario para los periodos no lucidos. El curador actúa solo por gestio.
Además tiene las obligaciones del tutor

Curatela de los pródigos Aquellos que dilapidan los bienes. La forma de

designación de tutor es legítima, es decir, por un magistrado. Se actúa a través
de la gestio. Solo se puede realizar actos o negocios jurídicos que mejoren su
situación patrimonial.

Curatela de los menores. No son impúberes sino que se encuentran en el

periodo entre la pubertad y los 25 años. Debido a su inexperiencia el pretor le
da acciones para que terceros no abusen de él. No se ejerce por la gestio ni
por la autoritas ya que solo se dan consejos si el negocio le conviene o no.