Los Poderes del pater

El término pater evocaba la idea de protección o poder. Era el

ciudadano sui iuris que no dependía más que de sí mismo. Sobre
todo lo que integraba la familia tanto personas como cosas tenía no
solo un derecho emanado de la costumbre o de la ley, sino un
poder – potestas - cuya fuente originaria y definitiva era el propio
paterfamilias.-

Era un poder unitario, absoluto, sin fisuras, sin matices, era

simplemente el PODER.-

La patria potestad era un ius propiorum romanorum (derecho

peculiarísimo de los romanos)

La Patria Potestad Justineanea se diferencia:

 Corresponde al varón y no a la mujer.-

 Incumbe al ascendiente mas remoto y no al progenitor.-
 Es permanente no cesa a determinada edad del a ella
sometido.-

El poder unitario del Pater comprendía 4 potestades:

 La patria potestas: sobre los hijos

 La manus maritalis sobre la esposa
 La domenica potestas sobre los esclavos
 El mancipium o cuasi servidumbre de las personas libres
vendidas al paterfamilias.-
  A tales potestades había que agregar como emanado de su
poder el dominium o señorío absoluto sobre las cosas.-

Frente a los individuos libres y no libres sujetos a potestad el

señorío le otorgaba:

1. El derecho de vida y muerte ( ius vitae necisque) no tenía

otra limitación que la propia conciencia y afectos del pater
Existía una nota censoria ante notorios abusos
2. El derecho de exponer ( ius exponendi) Se acostumbraba
depositar al recién nacido a los pies del pater familias ,.-si no
lo incorporaba a la familia lo podía recoger otra familia
3. Derecho de vender a los hijos ( ius vendendi) es en realidad
entregarlo in causa mancipi Justiniao lo permitió en casos de
extrema pobreza del pater y con la posibilidad de que el
vendido pudiera rescatarse a si mismo.-
4. Derecho de entregarlos en noxa ( ius noxae dandi) a la
victima de los delitos por ellos cometidos como resarcimiento
por los daños que del hecho ilícito derivaran.-Esta facultad del
pater fue abolida por Justiniano.-
A estos poderes irrestrictos se agregaron otros que
evidenciaban el absolutismo del pater en el ejercicio e la
jefatura del grupo familiar.-Las personas que constituían la
familia no estaban en ella sino por su voluntad.- Componía la
familia según su parecer, asignando a quien residía dentro de
la domus el lugar que le placía. Designaba tutor mediante
testamento para su hijo impúber, instituía heredero, tenía
derecho a oponerse a que sus hijos contrajeran matrimonio
negando su consentimiento y podía elegir esposo para sus
hijas.-
Desde la época Republicana comenzó ( año 509
antes de Cristo al 27 que comienza el principado)a
penetrar la idea de que por amplia que fuese la potestad
del pater.- ejerciéndose en la ciudad no podía escapar
absolutamente a la intervención de esta.-
 Se sometió a la apreciación de los censores la
manera como el pater ejercía su potestad
 Se atenúa los poderes tan inhumanos como el de
vida o muerte ( para aplicarlo es menester una
consulta previa a un consejo de parientes.-)
 El ius vendendi se limita con la Ley de las XII
Tablas que sancionaba al pater con la pérdida de
las potestas si el hijo había sido objeto de tres
ventas sucesivas.-
 Trajano obligó a un padre que maltrataba a un hijo
a emanciparlo (emperador romano dese el 98 al
117)
 Adriano condenó al padre que mató al hijo a la
deportación.-(117 al 138)
 Constantino declaró reo de parricidio a quien
mataba a su hijo.-
 Con Valentiniano III fue castigado con pena capital
al que matara a un recién nacido.-( emperador
romano de Occidente 425 al 4 dc)
 Con Justiniano y por influencia del cristianismo la
patria potestad quedó reducida a un poder de
disciplina y corrección.-(emperador romano de
oriente desde el 527 hasta su muerta)
 Se permitió la venta del hijo solo en caso de
extrema necesidad
 Es abolida la noxae dedito, el ius exponendi y el
ius vitae et necis.-

MODOS DE ENTRAR A LA FAMILIA

Se ingresa por natura o por derecho

Por Natura en la familia por haber sido
engendrado en iustae nuptiae del pater o de
cualquiera de los filii a él sujetos.
Se ingresa por iure por medio de la adrogación, la
adopción y la conventio in manu.-
 El nacimiento era la forma natural de crear la
patria potestad así quedaban en estado de
sumisión respecto el pater sus hijos procreados ex
iustas nupcias y los hijos legitimos de sus
descendientes varones.-

FILIACION: es el vinculo de procreación.- Puede

ser:

LEGITIMA: si tiene lugar en iustae nupcias (iusti) Los

descendientes por línea materna no eran miembros de la familia
romana propio iure ya que pertenecían a la familia de su propio
padre.-

NATURAL: cuando tiene lugar fuera del matrimonio (spurii)

En el antiguo ius civile no existe un recurso

jurídico para desconocer o reconocer la
legitimidad de un hijo (el pater tenía el ius
exponendi).-

El problema de la legitimidad se resuelve

constatando la validez del matrimonio y la
concepción durante este: el hijo nacido no
antes de los 180 dias desde que se inició el
matrimonio y no después de los 300 días de
disuelto se presume engendrado por el marido.
La presunción es iuris tantum admite prueba en
contrario.-

Por Legitimacion entran bajo la patria potestad

del padre natural los hijos habidos de la
concubina.

Para que la legitimación fuese valida se

requerían determinados requisitos: que el hijo
fuera procreado por padres unidos en
 concubinato o sea aquella relación
permanente distinta del matrimonio que se
daba cuando un ciudadano se unía a una mujer
de condición inferior. No había legitimación de
hijos adulterinos o incestuosos o espurios que
eran todos los demás ilegítimos. Se exigía
además el consentimiento del hijo, dado que la
legitimación le iba a hacer perder la calidad de
sui iuri con las consecuencias que tal capitis
deminutio minima acarreaba.-

En la época clásica se acostumbraba a

adrogarlos Pero por influencia del cristianismo
se permitió legitimarlos a través de un
subsiguiente matrimonio con la concubina.-

También se permitió legitimarlos por oblación a

la curia Se le daba al hijo por donación o
testamento un patrimonio suficiente para cubrir
las munera propia de los decuriones.-A la hija
para legitimarla de ese modo debía darle una
dote que diera igual posibilidad a su marido.-

En el Derecho Justineaneo se pudo legitimar

per rescriptum principis cuando hubiese muerto
la concubina y no se tuviera hijos legítimos.-

Producía efectos plenos.-

Con el Derecho Justinianeo se usan tres

denominaciones para los hijos: legitimi que se
aplica a los iusti, es decir a los nacidos de
matrimonio. liberi naturalis para los habidos de
concubinato y spurii para los que nacían de
uniones no estables. Estos dos últimos sin padre
legal nacían sui iuris, no teniendo otros parientes
que los cognados de la madre.-
Las formas eran el posterior matrimonio de los
padres, la oblación a la curia y el rescripto del
príncipe.-
 El efecto fundamental del posterior matrimonio era
equiparar totalmente al legitimado con el nacido en
justas nupcias y por consiguiente el hijo natural se
sometía a la potestad paterna . Perdía su calidad
de sui iuris y se convertía en alieni iuris,
experimentando una una capitis deminutio minima
tenía el efecto de una sucesión universal intervivos

ADROGACIÓN

Entran a la familia los extraños que en virtud de la adrogación si se

trata de un sui iuris o pater familias o de la adopción si es un alieni
iuriis pasan a estar sujetos a la patria potestad del pater.-

Había fuertes razones religiosas, sociales y politicas para asegurar

la continuidad e la religión y de la familia.-

La adrogación permitía al pater sin posibilidades de dejar un hijo

varón al frente de la familia procurarse uno haciendo ingresar a ella
a otro pater.

En un primer momento se recurría a un solemne acto político frente

a los comicios curiados presididos por el pontífice máximo.-Al
producirse la decadencia de los comicios por curias la rogatio
subsistió nada más que de forma ante los treinta lictores que
representaban a las antiguas treinta curias que integraban las
primitivas tribus romanas.- No se requirió que el adrogante y
adrogado pudiesen participar legalmente de los comicios y se
posibilitó que se llevara a cabo fuera de Roma sede de los comicios
cuiados.-

Según Gayo se llamaba adrogación porque era objeto de una

rogatio el adrogante, el adrogado y también el pueblo con lo que
todos habrían debido expresar su consentimiento.-

Aprobada la adrogación tenía lugar la detestatio

sacrorum( abandono de los ritos del culto familiar )hecha por el
adrogado,.-
Por Constituciones imperiales se estableció para el resto del imperio
la adrogación per rescriptum principis quedando única en la
legislación justinianea.-

Para entonces se extendió la posibilidad de ser adrogados los

impúberes y las mujeres toda vez que estas no tenían ya que
presentarse ante los comicios curiados a los que nunca habían
tenido acceso.-

Requisitos:

 Mas de 60 años y ningún hijo el adrogante

 Solo un adrogado
 No ser este más rico que aquel
 Garantía de restitución del patrimonio del adrogado a sus
herederos en caso de que hubiese muerto sui iuris o impúber-
Llegada la pubertad podía el adrogado rescindir la adrogación
y recuperar sus bienes.-
 Igual garantía para el adrogado en el caso de ser emancipado
antes de la pubertad.-
 Derecho a un cuarto de los bienes del adrogante si este lo
emancipara sin iusta causa.-
 La adrogación produce la capitis deminutio minima del
adrogado, que resulta ahora alieni iuris asimilado a un filius
del pater.-Produce una sucesión universal inter vivos-Las
deudas del adrogado : el pretor otorgó l acción de peculio y la
in integro restitutio para considerar no sucedida la adrogación
y actuar contra el adrogado.-
 Son disposiciones que tienden a evitar especulaciones con la
adrogación.-

Adopcion

es el egreso de un alieni iuris desde una familia y el ingreso a la del

adoptante Se instrumentró sobre otras instituciones ya existentes
para hacer salir al adoptado de la patria potestad a que estaba
sometido se recurrió al mismo procedimiento de la emancipación.-

La adopción exigía en el derecho antejustinianeo la realización de

un procedimiento no exento de complicaciones que fue el resultado
de la interpretación pontifical de la Ley de la XII Tablas que
establecía que el padre que vendía tres veces al hijo perdía la patria
potestad sobre el. El pater de acuerdo con un tercero le vendía tres
veces consecutivas con el rito de la mancipatio obligándose este
por un acuerdo de confianza a manumitirlo. Por efecto de las dos
manumisiones realizadas por vindictia que se sucedían a las dos
primeras ventas el pater recuperaba la potestad sobre el filius. A la
tercera venta no le seguía una manumisión porque si tal ocurría el
hijo quedaba libre de potestad o emancipado. Se llevaba a cabo
una remancipatio al pater contra el que el adoptante intentaba una
in iure cessio, consistente en un proceso fingido en el cual el pater
familias adoptante presentándose al magistrado, simulaba reivincar
el antiguo pater su derecho de patria potestad.-

La adopción (adoptio) es una institución jurídica muy arraigada en

Roma y su estudio presenta dos etapas distintas en cuanto a su
evolución según se la analice en el período antiguo y clásico, y en el
justinianeo. En el derecho antiguo y clásico, el padre que vende tres
veces al hijo pierde la patria potestas sobre éste ocasionando su
emancipación. Este principio, vigente desde la Ley de las XII
Tablas, comienza más luego a aplicarse a modo de castigo para
evitar abusos cometidos por los padres de familias; y también
utilizado por los juristas romanos para fundamentar el procedimiento
de la adopción implementando una ficción legal. Por cierto, siendo
el derecho antiguo rígido, la adoptio está rodeada de una serie de
formalidades que deben cumplirse inexorablemente para
considerarla consumada. Dichas formalidades se llevan a cabo ante
el magistrado y en dos etapas. En la primera, el adoptado (aliena
iuris) es liberado de la patria potestas del pater originario a través
de una triple venta ficticia; y en la segunda, mediante la in iure
cesio, el nuevo pater familiae (adoptante) simula reivindicar su
derecho de patria potestas sobre el adoptado como si le
perteneciera con anterioridad. En otras palabras, durante el primer
tramo, el padre originario vende a su hijo “dos veces” consecutivas
al adoptante, que en ambas circunstancias lo remite (in mancipatio)
a su padre natural; pero a la “tercera vez”, en lugar que el padre
natural lo vuelva a vender al adoptante con lo cual el hijo queda
definitivamente emancipado según la Ley de las XII Tablas el
adoptante interpone la in iure cesio simulando un juicio ante el
magistrado reclamando la patria potestas sobre el adoptado como si
le perteneciese figurativamente con anterioridad al acto. Ante ello, el
padre natural no se opone, quedando la adopción consumada. Este
sistema se aplica en aquellos casos en que se trata de la adopción
de un hijo varón. En los casos de una mujer o de un nieto,
supuestos no contemplados por la ley de las XII Tablas, las
formalidades se simplifican notoriamente, pues basta una sola venta
del padre natural seguida de la acción ante el magistrado.

Par dar en adopción una hija o un nieto bastaba una sola

mancipatio paterna.-

Se exigió del adoptante una edad superior al adoptado y se prohibió

adoptar a los castrados. Celibes e impotentes pudieron procurarse
una descendencia. Las mujeres por una constitución de Dioclesiano
pudieron adoptar para consolarse de los hijos perdidos.-

La adopción antigua hacía que el adoptado saliera de su grupo

originario y pasara a la potestas del adoptante ´, con los derechos
de agnación, nombre, religión y tribu de la domus en la que era
recibido. Tenía la calidad de heredero suyo, si era adoptado por el
pater familias como hijo. Con respecto a los miembros de su familia
natural mantenía los lazos de parentesco por cognación, perdiendo
sus derechos sucesorios de conformidad con el derecho civil.-El
derecho Justinianeo innova en lo concerniente al procedimiento
para adoptar, a las condiciones requeridas para adoptar y a sus
efectos jurídicos.-Solo se requería que el adoptante se presentara
junto con el paterfamilias y su filius ante el magistrado, el que ante
la declaración concorde de los tres sujetos intervinientes declaraba
la adopción.-
Se distinguió dos clases de adopción: la adoptio plena y la minus
plena. La primera era realizada por un ascendiente del adoptado
producía efectos análogos a la adopción del derecho antiguo.-

La segunda era la adopción realizaba por un extraño no implicaba

una capitis deminutio mínima porque se sacaba al adoptado de su
familia originaria ni lo sustraía de la potestad de su
pater,otorgándole un derecho de sucesión ab intestato sobre los
bienes del adoptante.-

CONVENTIO IN MANU
Es el cambio de status por el cual, la mujer al casarse con
un paterfamilias o un filiusfamilias queda sujeta al poder
jurídico llamada manus del paterfamilias y en condición de
hija ( loco filiae) o de nieta (loco nepotis) respectivamente.
Es pues una capitis deminutio minima, sea que la mujer
fuera sui iuri, sea que estuviera bajo la patria potestad de
su pater originario.
Las fuentes hacen referencia a tres momentos de
producirse tal cambio de status : dos actos la confarreatio y
la coemptio y una especie de prescripción adquisitiva
usus.-
La primera era una antigua ceremonia religiosa de los
patricios con asistencia de 10 testigos y del flamen dialis .-
La coemptio ( compra) es un acto del ius civile, una
mancipatio por el cual se opera la constitución del poder del
pater sobre la mujer.-
El usus es el ejercicio fáctico de un derecho por el
transcurso del tiempo: si la mujer durante un año había
estado conviviendo con su marido, bajo su poder o el poder
del pater de este , se entendía que sobre ella se había
operado la manu.-
Cae la manus la mujer no integrará más la familia del
marido, pero se irá reconociendo el vinculo conyugal como
productor de efectos jurídicos en el ámbito familiar del
marido, la mujer adquirirá derechos sucesorios y
alimentarios como cónyuge y no como antes por razón del
vinculo agnaticio.-

MANCIPIUM
Se producía cuando un páter optaba por dar en venta a uno
cualquiera de los sometidos a su patria potestad, con lo que el
adquirente pasaba a ser titular de un poder muy parecido al de la
patria potestad.-

La forma primitiva de la venta romana lo fue la mancipatio ( de

manus y capere: tomar con la mano) institución que consistía en un
rito solemne y sacramental, que en realidad permitía realizar toda
clase de contrato, como los de adquisición transferencia del
dominio.-

Esa mancipatio también fue empleada para la venta de los hijos con
la consecuente adquisición por parte del comprador del poder del
mancipium, el cual no impedía que el hijo vendido siguiera siendo
jurídicamente libre, pero con la obligación de trabajar para la
persona compradora

El mancipium tuvo por base la organización plebeya de la familia

romana, el pater era el dueño absoluto de todos los bienes y de las
personas que de el dependían, a las cuales podía dar en venta real
o fingida.-

 Era real : cuando daba en venta al hijo para obtener un

lucro.cuando abandonaba noxalmente al hijo, y siendo
responsable de actos de este se deshacía de su
responsabilidad entregándolo en mancipium a la persona
lesionada.
 Era fingida cuando el hijo era dado en adopción o cuando se
practicaba la emancipación.-
 Se diferenciaba de la esclavitud en que el sometido al
mancipium conservaba la condición de hombre libre .-