t

Julio B. J. Maier y Alberto Bovino (comps.)

@ 2001 1" edición Editores del Puerto s.r.1. @ 2005

1" reimp. Editores del Puerto s.r.l.

Paraná 341
- 8° C
(1017) Ciudad Autónoma de Buenos Aires Telefax (54-11) 4372-8969 14375-4209 www.editoresdelpuerto.com
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Impreso en enero del 2005 en Fecha de catalogación 28-12-04
Impresiones Sud-América
Andrés Ferreyra 3767. Buenos Aires ISBN 987-9120-41-8 Majer, Julio B. J
ed reimp.
Hecho el depósito de ley 11.723 El procedimiento abreviado. - 1" 1" -
Buenos Aires: Del Puerto, 2005.
Tirada: 500 ejemplares 488 p. ,22x15cm.

Libro de edición argentina

ISBN 987-9120-41-8
El procedimiento abreviado
1. Derecho Penal. 1.Título
CDD 345
paola bigliani

BINDER,Alberto M., Introducción al derecho procesal penal, Ed. Ad-Hoc, Buenos Ai res, 1993..
de Doctrina y Jurisprudencia
BOVINO,Alberto, Procedimiento abreviado y juicio por jurados, en esta misma obra. BOVINOAlberto, Simplificación del procedimiento y 'Juicio abreviado", en "Cuadernos
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n° 8, Ed. Ad-Hoc, Buenos Aires. BOVINO,Alberto, Temas de derecho procesal penal guatemalteco, F&G Editores, Gua temala, 1997.
y Jurisprudencia Penal", año IV;
BRUZZONE,Gustavo A., Acerca de la adecuación constitucional del juicio abreviado, en "Cuadernos de Doctrina n° 8, Ed. Ad-Hoc, Bue nos Aires.
CAFFERATANOREs,José 1., Cuestiones actuales sobre el proceso penal, 2a ed. actualiza da, Ed. Del Puerto, Buenos Aires, 1998.
CÓRDOBA,Gabriela, El juicio abreviado en el Código Procesal penal de la Nación, en esta misma obra.
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n° 8, Ed. Ad-Hoc, Buenos Aires.
Doctrina y Jurisprudencia Penal", afio IV;
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Hacia un juicio abreviado sin "tope" y otras adecuaciones constitucionales
por Gustavo A. Bruzzone

l. introducción necesaria
En un taller de trabajo llevado a cabo en la Procuración General de la Nación, por convocatoria de los integrantes de la Fiscalía de Políti-. ca Criminal. nos
encontramos distintos fiscales generales que actua mos ante tribunales de juicio para discutir aspectos polémicos de la instrumentación y aplicación del
denominado "juicio abreviado" 1. La propuesta venía motivada por la constatación estadística del importan te número de casos que concluían por esta vía en los
distintos fueros penales de la Ciudad de Buenos Aires. ~ tica indica que, actual mente, hemos llegado, en promedio, ~l 55 % e condenas obtenidas con el uso del
abreviado. Estos datos, c dos con estadísticas de años anteriores, demuestran la tendencia creciente en su utilización .e, implícitamente, su aceptación. Con
esto se quiere decir que la descali ficación, por inconstitucional, que con cierta amplitud en la doctrina se viene efectuando del instituto no se encuentra reflejada
en la práctica más allá de los conocidos pronunciamientos producidos, oficiosamen te, hace ya algunos años, por unos pocos magistrados nacionales. In cluso -
como se expondrá a lo largo del trabajo- algunos de ellos han modificado su posición inicial ya sea por propio convencimiento, co mo en el caso de la jueza
BISTUÉDESOLERo, como está ocurriendo res

1
El 22 de noviembre del 2000.

190 191
gustavo a. bruzzone hacia un juicio abreviado sin "tope"

pecto de los integrantes del TOF de Gral. Roca, por haber sido su cri terio oficioso casado -hasta ahora en un precedente- por parte de la Cámara Nacional de
Casación Penal. Se detecta, en consecuencia, que las declaraciones de inconstitucionalidad no sólo no han prosperado
(por lo menos en el ámbito nacional) sino que han retrocedido. De esta forma, el extendido uso del abreviado condujo a que se con vocara esa reunión para
comenzar a trazar líneas de acción tendientes a establecer, en caso de que fueran necesarias, criterios uniformes mí nimos para su utilización como una suerte de
medidas cautelares para los fiscales que impidieran que se pudieran generar, de hecho, algunos de los reparos que sus críticos le dirigen; por ejemplo: condena a
ino centes; estimulación y agravamiento de la coacción penal que el proce so representa; directamente, prácticas coactivas por parte de los fisca les; uso indebido
alimentado por la ausencia de publicidad de la negociación; aceptación irresponsable frente a casos sin pruebas; au sencia de información por parte de
10Gimputados generadora de vicios del cO'Jsentimjento; etcétera.
Las críticas precedentes fueron unánimemente descalificadas por la totalidad de los presentes y, algunos, llegaron hasta a manifestar, ca si como una ofensa, que
fuera necesario establecer pautas o instruccio nes que impidieran esas prácticas ya que, la corrección en el ejercicio de su función suponía, precisamente, no actuar
de la manera en que los doctrinarios mencionaban que se podía llegar a instrumentar el abreviado. A su vez, con carácter general, se señaló que se había cons
tituido en una herramienta indispensable para afrontar la cantidad de trabajo existente, y que no advertían las tachas de inconstitucionaHdad que se le dirigían,
mucho menos atendiendo a la forma en que se venía aplicando. En este contexto se destacó, a su vez, el efecto negativo que había tenido el fallo plenario "Kosuta"
en relación a la probation.
Pero se avanzó más allá, sugiriéndose, que la PGN debía adoptar las medidas necesarias para proponerle al Congreso de la Nación la urgen te reforma del arto 76
bis del CP adoptando las consecuencias señala das por los partidarios de la "tesis amplía", así como que se modifica ra la limitación fijada en el primer párrafo del
arto 431 bis del CPP Nación para poder establecer acuerdos por montos superiores a los 6 años de pena privativa de la libertad.
Así fue como se señaló, por parte de uno de los asistentes2, las bon dades de lo que en este trabajo se denomina la "tesis de Jantus" y que
2
El fiscal general Clorindo H. MENDIETA.
permite generar una norma particular para el caso concreto al limitar la pena aplicable mediante la presentación de un abreviado para luego, inmediatamente,
proponer la suspensión del juicio a prueba, ya en el marco de penas fijado por la primera parte del arto 76 bis como surge de la adopción de la "tesis restrictiva".
El saldo positivo de aquella reunión estuvo constituido por el inten so intercambio de ideas y experiencias que se generó. No quería, por ello, dejar de señalar como
introducción a este trabajo esta cuestión que me permitió contar con mayor información e ideas para seguir de
sarrollando algunos puntos en la implementación del juicio abreviado que considero esenciales. Si no hubiera existido aquella reunión, y si no hubiera advertido el
sincero convencimiento de los colegas (+) prác ticos en la utilización del instituto, probablemente este trabajo nunca
se hubiera escrito, o no lo hubiera hecho de esta manera con la exten sión y consecuencias que le asigno para seguir provocando la discu sión con los colegas (+)
teóricos, muchos de los cuales participan de es te libro. Por ello, y en deuda ('On todos los que participaron de aquella reunión -1>inquerer hace,.-los cómplices de
lo que se sostiene a conti nuación- debido a que muchas de las ideas que están aquí -aun con tradiciéndolas- les pertenecen, les quiero dedicar este trabajo.

11.Presentación de los problemas implicados

Recientemente Pablo JANTUSnos recordó, en referencia al denomi nado "juicio abreviado" regulado en el arto 431 bis del Código Procesal Penal de la Nación3,
que "la legitimidad de (la) norma sustancial agre gada a un cuerpo normativo adjetivo, deriva de la competencia consti tucional del órgano que la emitió;
adviértase, agrega, que, si un código procesal emanado de alguna provincia contuviera una norma similar, sería inconstitucional, ya que esa legislatura carecería de
los poderes atribuidos por el arto 75 de la Constitución Nacional"4. A lo que se es
tá refiriendo es al apartado 5° del artículo mencionado que en su últi ma parte establece:

3
En adelante, CPP Nación.
4
Juicio abreviado y suspensión de juicio a prueba: una solución equitativa, en "La Ley", 17/10/00, suplemento de Actualidad, ps. 2 y siguientes.

192 193
gustavo a. bruzzone hacia un juicio abreviado sin "tope"

"La sentencia deberá fundarse en las pruebas recibidas durante la instruc ción... y no podrá imponer una pena superioro más graveque lapedida por el ministerio
fiscal"5.
La actualidad del problema viene dada por cierta jurisprudencia re cien te. de algunos tribunales orales criminales que, sin "contradecir" lo resuelto por la Cámara
Nacional de Casación Pena16 en el fallo plenario "Kosuta"7, han aplicado la suspensión del juicio a prueba (art. 76 bis, Código Penal8) en casos donde
previamente las partes habían presenta do acuerdos con penas por debajo de los tres años de privación de la li bertad. Se trata, básicamente, de fallos pronunciados
por los Tribuna les Orales Criminales n° 16 y 14 que han utilizado los argumentos dados por JANTUSen el trabajo citado, y que marcan un interesante rumbo en la
discusión y aplicación de los institutos del juicio abreviado en com binación con la suspensión del juicio a prueba (probation).
Pero el tema, como se anuncia en la frase inicial extraída del traba jo de JANTUS,tiene consecuencias mucho más importantes que las que esos precedentes
plantean, Yá que se puede anunciar, seriamente. qUE' nos ellcontramos en 'lÍsperas de una declaración parcial de inconstitu cio~alidad de los procedimientos
abreviados allí donde se haya intro duc~do l~ institución y, posiblemente, contrariamente de lo que se pue de Imagmar, de poder utilizar el instituto del abreviado
para la t~talidad de los delitos y respecto de cualquier monto de pena. Es de CIr: de poder utilizado sin limitación alguna ya que el tope para los jue ces es
inconstitucional y los actuales 6 años de pena privativa de la li b~rtad9 como limitación a los fiscales (primer apartado del arto 431 bis) quedarían sin virtualidad.
La cuestión había sido anunciada en su momento en un trabajo de Jorge DELARÚAaparecido al poco tiempo de la entrada en vigencia de la norma incorporada
por el Congreso de la Nación al CPP Nación me diante la ley n° 24.82510. Para efectuar una reconstrucción completa

5 6
En la doctrina se ha denominado a esta limitación directamente como "el pro blema del tope"; así habrá de ser referida en este trabajo. El destacado me pertenece. En adelante, CNCP.
7
Plenario n° 5 de la CNCP, del 17/8/99.
8
En adelante, CP.
9
O cualquier otro monto que se encuentre más allá de lo establecido en la legis lación provincial respectiva.
10
DE LARÚA,Un agravio federal, en' "La Ley", 1. 1997-D, pS. 1898 y siguientes.
de los argumentos que allí se utilizan se debe decir que la tesis central utilizada por DELARÚA-la de la "irrelevancia de los libros"- coincide, a su vez, con la
fundamentación que -aunque desde una problemática próxima pero con marcadas diferencias- ya había empleado Eduardo BERTONIpara referirse críticamente a
la declaración de inconstitucio nalidad que la CNCP había dispuesto de los arts. 422, inc. 1°,Y423 del CPP Nación en el caso "Balza"l1. Postura a la que, con
posterioridad, adhirió también expresamente Julio B. J. MAIER12.En relación a MAlER se debe indicar que este argumento ya había sido desarrollado por él hace
más de 10 años en la "Parte General" de su Derecho Procesal Penal argentino que todavía se encuentra inédito13.
El argumento, a su vez, se encuentra expresamente utilizado por el juez NAVARROal votar en el plenario "Pacitti" de la Cámara Nacional en lo Criminal y
Correccional de la Ciudad de Buenos Airesl4; aunque el grupo de sus colegas coincidieran con él en la forma en que se resolvió el asunto sólo en su caso quedó
expresamente asentada la tesis de la "irrelevancia de los libros".
Breve::mente se puede prt.sentar de la siguiente manera: "ll1sanción de una nonna de derecho de fondo por parte del Congreso de la Nación -aunque lo haga en
el 'libro'equivocado-, modifica las reglas"15.Es de cir: siendo competencia del Congreso de la Nación el dictado de las normas de derecho sustantivo no
importa dónde lo haga si esas nor mas son sustantivas; incluso cuando lo haga de acuerdo con lo dis puesto en el inc. 30 del arto 75, en el marco de una ley
procesal tam bién puede est2r produciendo una modificación sustantiva con incidencia en todo el país.

11
La inconstitucionalidad de los arts. 422, inc. 1", y 423 del Código Procesal Pe nal de la Nación, en "Nueva Doctrina Penal", t. 1996/A, Ed. Del Puerto, Buenos Ai res, ps. 177 y siguientes.
12 13
La renuncia a la acción privada y el abandono de la querella, en "Nueva Doc trina Penal", t. 1997/B, Ed. Del Puerto, Buenos Aires, ps. 745 y siguientes. La obra del Prof. Julio MAIERse encuentra
14
inconclusa y sólo contamos, a la fecha, con la edición de sus Fundamentos que la editorial Harnmurabi editara en dos tomos en 1989, y Editores Del Puerto en un tomo, actualizado, en 1996. Plenario n°
190, "Pacitti", del 12/11/93.

15 BERTONI,La inconstitucionalidad de los arts. 422, inc. 1~ y 423 del Código Pro cesal Penal de la Nación, cit.,p. 184.

194 195
gustavo a. bruzzone
hacia un juicio abreviado sin "tope"

Esa postura fue con posterioridad criticada en la doctrina
por Ja vier A. DE LUCA,en un trabajo16 donde se hace un
repaso de la juris prudencia de la Corte Suprema de Justicia de
la Nación 17 y la de la CNCP en la materia llegando a la
conclusión -entre otras- de que esas "disposiciones procesales"
dictadas por el Congreso de la Nación "son inconstitucionales
porque mediante el recurso de reglar el procedi
miento modifican o crean derecho sustantivo y de ese modo
violan el reparto constitucional de facultades legislativas"
18.DE LUCA,reactuali zando argumentos, retomó la posición
que desde hace largo tiempo ha consagrado pacífica
jurisprudencia de la CSJN cada vez que se ha en frentado a este
problema y que la doctrina sistematizó bajo el concep to de
conflictos de inconstitucionalidad compleja indirecta 19.
Insisto: cada vez que la Corte se ha enfrentado al problema
declaró la incons titucionalidad de las normas incluidas en los
códigos procesales que
suponen una alteración de los códigos de fondo, incluso, las
dictadas por el propia Congreso de la Nación ya sea en forma
directa como en el marco de cuestiones de competencia.
A esta altura ya es importante resaltar una diferenciación
que 'iene extrema importancia y puede pasar desapercibida en
el calor de la ar gumentación. Ejemplo: Derecho sustantivo no
es sinónimo de Código
penal. Y no lo es porque en ese "libro" -así como ocurre en el
Código civil- se han incluido por razones de conveniencia
política instituciones y regulaciones eminentemente procesales.
Entonces, pudiera ser que muchas veces lo que se altera desde
los códigos procesales sea, tam
bién, "derec¡"o adjetivo" pero regulado dentro de un código de
fondo. La "irrelevancia de los libros", que se encuentra en la
base del razo namiento de JANruSpara justificar la no
aplicación de "Kosuta", es
 16
Refkxiones acerca de la extinción por renuncia o desistimiento de la
acción pe
nal privada. A propósito ckl conflicto constitucional existente entre los
arts. 422 y del Código de Procedimientos Penal de la Nación, y 59 Y 62 del
423
Código Penal, en "Cua
dernos de Doctrina y Jurisprudencia Penal", t. 8/B, Ed.
Ad-Hoc, Buenos Aires, ps. 63 y siguientes.
17
En adelante, CSJN.
18
DE LUCA,Reflexiones acerca de la extinción por renuncia o
desistimiento de la acción penal privada, cit., p. 81.
19
IMAZ,Esteban, y REy, Ricardo E., El recurso extraordinario, 2a ed.
da por Ricardo REy y Lino E. PALACIO,1962, Ed. Nerva, Buenos
actualiza
Aires, ps. 151 y si
guientes.
contraria a la jurisprudencia de la CSJN y a la recientemente
sosteni da por todas las salas de la CNCP20. Razón por la cual,
ante la prime ra oportunidad que esos tribunales tuvieran de
pronunciarse sobre ella, salvo que modificaran su criterio, estas
decisiones serían revoca das. Lo que efectivamente ocurrió en el
fallo "Arcusin" de la Sala 121
pero sólo bajo el argumento de la incompatibilidad del uso en
cadena de los institutos.
La jurisprudencia a la que se viene haciendo referencia,
encubier tamente rebelde respecto del fallo plenario, es en
realidad un eco más de la decisión adoptada por la Casación en
"Kosuta" que será supera da una vez que el arto 76 bis, CP, sea
reformado por el Congreso22; pe ro los que se habrán de
mantener son todos los problemas generados por el juicio
abreviado y, muy especialmente, el agravio federal tem
pranamente denunciado por DE LARÚA.Por este motivo se
puede se guir razonando con la excusa de estos fallos donde se
196
gustavo a. bruzzone hacia un juicio abreviado sin "tope"
Se trata en realidad de ocupamos de aquello que, ya en
trabajos an teriores, se anunciaba como la cuestión de
inconstitucionalidad por la afectación que desde el derecho
procesal se estaba produciendo del de recho material.
111.Cuestiones derivadas del fallo "Cano" del TOC nO1623
Éste es el primer precedente que adoptó la tesis de Jantus24;
con posterioridad el TOC n° 14 aplicó25 igual criterio
invocándolo en sus fundamentos 26.
Los precedentes del TOC n° 14 ponen de manifiesto la
postura con traria que sus integrantes tienen de la solución
esconde la tesis de la "irrelevancia de los libros" porque, más
alJá de lo resuelto en el ci tado "Arcusin" que descarta la
posibilidad de utilizar los institutos de ia manera propuesta por
s<..rincompatibles, no ingresa en el análisis del agravio federal
detectado.
En realidad este trabajo -sin restarle importancia- toma
como ex cusa el primero de los pronunciamientos
jurisdiccionales, en donde se emplearon las ideas expuestas por
JANTUS,para esbozar una serie de cuestiones que se proyectan
más allá y reavivan la discusión en torno
al desembarco de los pactos o acuerdos en las leyes de
procedimientos en nuestro país y se vinculan, tambIén, con la
discusión acerca de la delegación de facultades en materia
legislativa que las provincias his tóricamente han efectuado a la
Nación. Aclaro: no es que se minimice la importancia de la
"solución equitativa" propuesta y seguida hasta la fecha por dos
tribunales; es que una vez producida la reforma legisla tiva en
materia de probation habrá perdido, en cierta medida, virtuali
dad y relevancia práctica, pero lo que no perderá importancia
son las cuestiones implicadas que (re)abren una importante
discusión.
20 21
Ver la jurisprudencia que acompaña el trabajo de DE LUCAcitado.
Causa n° 3.184, reg. nO3823, fallada el 9/10/00, originada en el TOC n° 9.
22
Acerca del estado de la posible reforma legislativa ver;
BRUZZONE,Más ecos del
restrictivo plenario 'Kosuta' y la amplia reforma legislativa, en "Cuadernos de
Doctri na y Jurisprudencia Penal", Casación, n° 1.
197
adoptada por la CNCP en "Kosuta". Tempranamente sus
integrantes habían adherido a la "te sis amplia" en materia de
suspensión del juicio a prueba27, criterio que pese al plenario
siguieron utilizando aplicando la interpretaciónjudi cial
más benigna28 a todos los hechos cometidos con fecha anterior
al
23
Causa nO 852, "Cano, Ricardo s/ robo en poblado y en banda", fallada el
23/1 %o.
 24
Con anterioridad, el TOC n° 9 había rechazado el planteo en la causa n° 931,
"Arcusin", el 4/9/00, aunque sin ing:"esar en el análisis del agravio federal que se
vie ne mencionando.
25 Cf. causas y tribunal un acuerdo de juicio abre viado en donde se acordó una
n° 997 "Buzatto", n° 1036 "Lamas" n° 998 "Palavecino", del 3,
7 Y9 de noviembre del 2000, respectivamente.
26
La tesis compartida por estos dos tribunales se ve favorecida por la integra
ción de la jueza Liliana BARRlONUEVOquien, integrante fija del TOC n° 14
(junto con los jueces Beatriz BISTUÉDESOLERY Ruga N. CATALDl),subroga
de los jueces con licencia del TOC
actualmente a uno n° 16. Se trata del juez
Gustavo ANADÓN,con li cencia médica. Los otros integrantes del TOC n° 16 son
los jueces Carlos ACERBIy Carlos CURRAIs.
27 Causa n
°147, "Morello", del 4/10/96.
28
Esta postura se encuentra altamente debatida; la doctrina, en general, no le
reconoce efectos operativos; ver, por todos, la opinión contraria de esta posición
de ROXIN,Claus, Derecho Penal. Parte General, t. I, 1997, Ed. Civitas, Madrid,
ps. 165 y siguientes, y, asimismo, JAKOBS,Günther, Derecho Penal. Parte
General, 1995, Ed. Marcial Pons, Madrid, ps. 126 y ss. A su vez, así lo ha
sostenido la CSJN en "Albor noz", Fallos 315/1 :276 (1992), aunque con opinión
a favor en disidencia del minis
tro BARRA.
dictado del fallo "Kosuta"29. En consecuencia, lo resuelto en
"Cano" no es más que un reflejo de la misma tendencia -aquí del
TOC n° 16- pe ro que deja a salvo el respeto que se tiene por lo
establecido en el arto 10 de la ley 24.050. Si la utilización de
la tesis deJantus no se encuen tra más extendida se debe,
precisamente, al hecho de que otros tribu
nales han declarado la inconstitucionalidad de la fuerza
obligatoria de la jurisprudencia plenaria30 y, por ello, no se
deben enfrentar al pro blema.
El precedente sigue la siguiente lógica:
a) "Kosuta" tiene fuerza obligatoria para todos los hechos
cometi dos u omitidos con posterioridad a su dictado
198 199
gustavo a. bruzzone hacia un juicio abreviado sin MtOpe.
d) Queel arto431 bis, CPPNación, ha modificado el
principio de le galidad estricta de nuestro sistema y tiene
naturaleza sustantiva al es tablecer un límite a la potestad
jurisdiccional de los jueces de fijar pe nas.
e) El Congreso de la Nación sin perjuicio de considerar que
ha re gulado una institución procesal del sistema penal nacional,
en realidad ha introducido una norma de derecho sustantivo
modificatoria del Có digo Penal.
f) Que el Congreso de la Nación no incurrió en ninguna
extralimi tación al obrar de esa forma y, por ello, ha producido
una modificación legítima del derecho sustantivo.
(17/8/99)31. b) La audiencia prevista en el arto 293, CPP
Nación, es procedente luego de haberse aceptado, al no existir
ninguna de las causales lega les que habilitan el rechazo, por el
pena que ingresa dentro de las previsio nes de la "tesis
restrictiva".
c) El acuerdo celebrado por las partes constituye el límite
superior del mo.lto de sanCIón que se puede imponer por ser esa
la norma indi vidual aplicable al caso.
29
Así, en la causa n° 824 "GonzáIez", delll/8/00.
30
De esta problemática nos hemos ocupado en otro lugar; ver Ecos del
plenario 'Kosuta', en "La Ley", 1. 2000-B, ps. 582 y siguientes.
31
No es posible abordar aquí el problema que plantea esa postura, toda vez
que se podría sostener que, como mínimo el plenario no se encuentra firme hasta
tanto no se cumpla con el plazo de los 10 días posteriores a su notificación y si el
recurso extraordinario es interpuesto y denegado ésa seria la fecha. Igualmente,
encontrán dose su impugnación pendiente de ser resuelta por la CSJN se puede
afirmar que aún no se encuentra firme. La cuestión es altamente discutible, pero,
de todos mo dos, la revocación que la Corte pudiera producir habrá de generar una
avalancha de recursos de revisión. En este sentido es de suma utilidad consultar el
trabajo de GONZÁLEZ, Atilio C., Doctrina plenaria obligatoria vs. pronunciamiento
descalificato rio de la Corte. ¿Derogación virtual del plenario 'Uzal'?, en "La
Ley", 8/9/00, donde queda evidenciado con lo resuelto por la CSJN en fallos
y
como "Okretich" (15/5/97) "García Vázquez" (22/12/92) que la jurisprudencia
sentada por una cámara de ape laciones no deberia nunca tener la fuerza que se le
asigna. En este caso respecto de la jurisprudencia sentada por las salas de la
Cámara Comercial de la Ciudad de Bue nos Aires respecto de la capitalización de
intereses en el plenario "Uzal SA c/ More no, E. s/ ejecutivo", del 2/10/91.
g) Seextienden los alcances de la reformatio in peius a
los órganos jurisdiccionales de instancia y se afirma, con
carácter general y no só lo limitado al marco del juicio
abreviado, que el tribunal al dictar sen tencia no puede imponer
una pena superior o más grave que la pedida por el Ministerio
Público fiscal.
Para poder analizar la corrección del precedente que se
com'?nta debemos, brevemente, ocuparnos de .rarias cuestiones
que en cierta medida lo trascienden pero resaltando que, más
allá de la conclusión final a la que se pueda arribar en este
comentario, el fallo "Cano" mar ca dos importantes
consecuencias inmediatas:
1) En relación a la posibilidad de convocar a la audiencia
del arto 293, CPP Nación para discutir la procedencia de la
probation más allá de "Kosuta", que es la menos relevante, no
obstante su importancia práctica inmediata.
2) Por extender expresamente los efectos de la reformatio in
peius a los órganos jurisdiccionales de instancia. Ésta es, sin
duda, la conse cuencia más importante que en forma directa
plantea el fallo.
De todos los puntos reseñados, el de la alteración del
principio de legalidad es el que presenta mayores atractivos
para ser analizadas crí ticamente. Insistente en la idea de que se
ha producido una modifica ción a la legalidad, DELARÚAllega
a decir en un trabajo posterior32 co mentando elart. 71, CP que:
"Sin embargo, las reformas introducidas al CódigoProcesal
Penal de la Na ción por la ley 24.825,relativa aljuicio
abreviado, al otorgarpoderesde dis
32 Código penal argentino. Parte general, 2a ed., Ed. Depalma, Buenos Aires,
posición de la pena a aplicar al Ministerio Público por la vía del
acuerdo con el imputado (hasta 6 años de privación de libertad),
cuestión de derecho sustantivo, ha abierto, aunque levemente, el
cauce de la disponibilidad, e, inadvertidamente para el legislador,
con vigencia en toda la Nación"33
A mi criterio constituye una demasía formular semejante afirma ción.
Precisamente, por la conclusión a la que se habrá de arribar en este
trabajo, ese análisis del problema es incorrecto y mucho más si se
33
1997,p.1144. El destacado me pertenece.
200 201
gustavo a. bruzzone hacia un juicio abreviado sin "tope"
bablemente debería ser el camino a seguir en nuestro país34.
Esto más allá de la cuestión de inconstitucional que la
alteración del reparto de competencias representa (arts. 5, 31. 75,
incs. 12 y 30, Y 126, CN) ya que y aunque este problema no
estuviera presente por ejemplo, porque
lo que se reformó es el Código Penal en su arto 40 como propone
DELA RÚA3S,sigue estando en manos de los jueces todo lo
piensa que pueda estar en crisis el principio en cuestión desde las fa
cultades de disposición aparentemente reconocidas a los fiscales: los
fiscales no disponen de la pena de ninguna manera porque someten los
acuerdos al control de los jueces que los pueden rechazar. Disponer de
la pena sería no impulsar la acción frente a una conducta que efectiva
mente es constitutiva de un delito o si pudieran acordar por debajo de
los mínimos legales. Si bien tendiendo a beneficiar al acusado en una
disminución, los fiscales al ofrecer pena en los acuerdos tienen presen
te las pautas legales en materia de determinación que surgen de los arts.
40 y 41, CP. Esto significa que los fiscales al pactar lo hacen den tro de
la más estricta legalidad. Constituye una demasía afirmar que se
produce una alteración leve de ella porque no son los jueces, exclusiva
mente, los que fijan la pena. Esto es claramente un resabio de la cultu
ra inquisitiva y hay que tratar de superarlo, o ponerlo en crisis, para
acentuar la necesaria desconcentración de funciones que representa.
No obstante, esto no significa que no se comparta la indicación de
que el tope representa una cuestión federal. Lo que se produce es una
alteración en la potestad de los jueces de fijar las penas atendiendo
a lo establecido en los artículos respectivos del Código
Penal. A ello se encuentra circunscripto el agravio federal,
pero no a una aparente in corporación de criterios de
oportunidad o de disponibilidad para los fiscales respecto de la
pena.
IV. La modificación del derecho sustantivo
generada por el tope impuesto a los jueces
Adhiriendo a la descalificación por inconstitucional que había
se ñalado DE LARÚA-aunque circunscripta de la manera señalada
prece dentemente- decíamos en otro lugar que la eliminación del tope
pro
relacionado con la aplicación de la pena con base en el principio
de jurisdiccionalidad y por poder lesionar el principio de juez
natura}36.
El carácter sustantivo de la modificación provocada desde la
ley procesal se encuentra, en consecuencia, fuera de toda
discusión por que se limita la facultad de determinar la sanción
fijada por el arto 40, CP en relación a los mínimos y máximos
previstos en los tipos de la parte especial de la legislación penal
argentina.
¿Cómo salva el fallo "Cano" esta manifiesta
inconstitucionalidad? Mediante la tesis de la "irrelevancia de
los libros", porque, como se re conoce, "esa interpretación es la
única que permite sostener la consti tucionalidad del árt. 431
bis...". Aquí es donde SP.comienzan a presen tar los problemas,
porque puede ocurrir que ella no sea aceptada con la claridad
con que la presentan sus defensores. Por otra parte, creo que es
una demasía afirmar que, exclusivamente, por el tope, todo el
arto 431 bis seria inconstitucional. A lo sumo lo es esa parte de
la nor ma, pero no el resto de la regulación.
Por este motivo resulta conveniente, casi a modo de
digresión, ocu pamos de la utilización de la tesis de la
"irrelevancia de los libros" que fuera ensayada en la doctrina
para salvar la inconstitucionalidad de
34 BRUZZONE,Gustavo A., Mito y realidad de la participación
ciudadana en la ad ministración de justicia penal en Sudamérica: ¿Se
instaurara finalmente el juicio por jurados en Argentina como lo establece su
Constitución Nacional desde lBS3? A su vez una aproximación al problema que
planteard la renuncia a la 'audiencia de deba te' implicada en el denominado
juicio abreviado ante la posible instauración del juicio por jurados, en AA.W.,
Juicio por jurados en el proceso penal, Ed. Ad-Hoc, Buenos
Aires, 2000, ps. 93 y ss., en parto 140. Deseo aclarar que éste, en una versión
muy re ducida, es el trabajo que se corresponde con la ponencia leída en el
seminario de la Facultad de Derecho de la UBA que algunos de los trabajos que
integran este libro citan.
3S
DELARÚA, Un agravio federal, cit., nota 14.
36
Así, FERREYRAVlRAMONTE,Luis E., El juicio abreviado en el
Código procesal de Córdoba, Ed. Alveroni, Córdoba, 1997, ps. 66 y siguiente.
clarada unánimemente por todas las salas de la CNCP de los
arts. 422 y 423 del CPP Nación.
IV. 1. Primera digresión: la tesis de la "irrelevancia de los
libros.' y las cuestiones de inconstitucionalidad
complejas indirectas frente al desistimiento tácito y
abandono de la querella en los delitos de acción privada
202 203
gustavo a. bruzzone
hacia un juicio abreviado sin "tope"
Con la salvedad de aquellas leyes de fondo cuyo
conocimiento será asignado a los jueces federales41, es de una
incorrecta técnica legisla tiva legislar en una misma ley bajo
ambas facultades, es decir: no es co rrecto que en una misma
del CPP Nación
La sistematización de la cuestión federal ha llevado a
caracterizar la en simple o compleja y a estas últimas, a su vez,
en directas o indi rectas. Un caso paradigmático de cuestión
federal compleja indirecta lo representa, precisamente, y como
excepción, la contradicción entre dos normas emanadas del
Congreso de la Nación pero bajo funciones legislativas
diferentes: una cuando el Congreso actúa como legislatura local
y otra cuando el Congreso dicta una ley general (común) de la
y
Na ción37. e'Sde "excepción" porque si efectivamente se
tratara del "mis_ mo órgano", frente a cualquier supuesto de
contradicción normativa aplicaríamos los ¡:!incipios generales
en materia de lnterpretación de normas jurídicas donde, por
ejemplo, la posterior deroga a la anterior, o la especial tiene
mejor derecho de ser aplicada frente a la genera}38. Hecha esta
aclaración y remarcando que no es posible atribuirle al
Congreso de la Nación facultades fungibles con independencia
de la materia respecto de la que se está ocupando, podriamos
concluir el punto señalando que la tesis de la "irrelevancia de
los libros" es inco rrecta39, salvo que, encubiértamente, se le
quiera asignar al legislativo nacional la facultad de regular,
también, la ley procesal penal para to do el país40.
37
Así, por todos, lMAZy REy, El recurso extraordinario, cit., ps. 63 y
38
siguientes. lMAZy REY,El recurso extraordinario, cit., ps. 162 y
39
siguientes Con claridad, en este sentido, el juez DONNA,al votar en el
plenario "Pacitti",
cit., básicamente contestando a los argumentos del juez NAVARRO. Ver,
asimismo, BI DARTCAMPOS,Germán, El derecho constitucional del poder, t.
1, 1967, Ed. Ediar, Bue nos Aires, ps. 368 y siguiente.
40
MAlER,aunque sin decir\o expresamente, se encuentra próximo a esta afirma
ción desde la facultad constitucional que tiene el Congreso de la nación de
regular el juicio por jurados para todo el país. Radical en este sentido,
BARTOLINIFERRO, Abraham, Sobre reformas procesales, Imprenta de la
Universidad del Litoral, Santa Fe, 1939, en particular el capítulo 1, Unificación
del procedimiento penal. De la mis
ley el Congreso de la Nación regule una ma teria en función de
la facultad reconocida en el inc. 12 del arto 75 y, a su vez, lo
haga con apoyo en el inc. 30. Y ello es así por la seria afecta
ción siempre latente de poder invadir una facultad no delegada
como es la de legislar en materia procesal y de la que cada vez
tenemos ma yores ejemplos conflictivos42.
ma idea Daniel PASTOR,El plazo razonable de duración del proceso
penal (tesis docto ral inédita), en particular cuando se ocupa de "la naturaleza
jurídica del impedimen to procesal de la excesiva duración del proceso penal:
régimen jurídico y órgano competente para regulado". Argumentando sobre la
íntima relación y dependencia del der~cho penal material y Íormal -que no se
encuentra en discusión- preser.ta,
como ejemplo, el caso de la forma en que el legislador procesal podría alterar la
ley sustwltiva -dict:lda por el nacional-lirr:itando el plazo de prescripción, por
eje,nplo, en el delito de hurto a una hora y de acción privada. Si alguna
provincia establecie ra un plazo tan exíguamente ridículo para perseguir un
delito nuclear del Derecho penal no me escandalizaría más que lo que se pueden
escandalizar los vecinos de Nueva York frente a la sucesión de ejecuciones que
producen sus vecinos de Texas. Pero ¿qué pasaría si el legislador nacional
(sustantivo y procesal) fuera el que esta blece el plazo rídículo de una hora
frente a una forma de criminalidad que en las provincias con mayores recursos
es viable y en las más pobres no? No creo que to das las provincias cuenten con
iguales recursos y necesidades para perseguir todos los delitos que, de manera
hamogénea, e~tablece el legislador nacional. Cada una
dará respuesta en punto a la persecución de acuerdo a sus necesidades;
extendien do o acortando los plazos e, incluso, aunque lo haya delegado en la
Nación, recupe rando por esa vía la posibilidad de controlar qué conductas han
sido consideradas
delictivas. Como dice PASTOR"nuestro peculiar federalismo" que desde
el triunfo de los unitarios se ha declamado y nunca jamás ejercitado debe
revertirse. Las realida des locales tienen urgencias que el legislador nacional no
puede resolver. Un cami no es el de ejercitar la facultad de dictar sus leyes
procesales que consiste en un fa cultad que jamás delegó. Quisiera sefialar, por
último, que PASTORconcluye en que
la cuestión procesal analizada por él en su tesis, y sin perjuicio de registrar
idénticas objeciones que la regulación de la acción penal o la prescripción,
debe ser regulada por los legislativos locales.
41
Como, por ejemplo, la Ley de Drogas (n° 23.737) que contiene un
importan te número de disposiciones procesales.
42
La discusión planteada en la provincia de Buenos Aires a propósito de la
ley 24.390 -de plazo y cómputo del encarcelamiento preventivo- es sólo un
ejemplo de ello. El tema no puede ser desarrollado en este lugar, pero sí seftalar
que los tribuna les provinciales han desconocido las partes de la ley que
incursionan en cuestiones procesales o, por lo menos, que así lo han
considerado.
Si dejamos por un momento de lado la naturaleza de las
normas en el conflicto planteado específicamente por los arts.
422 y 423 del CPP Nación del que se ocuparan
BERTONI,MAIERy DE LUCA,se puede decir que los casos que
presentaron situaciones similares -colisión de nor mas del
204
205
gustavo a. bruzzone hacia un juicio abreviado sin "tope"
tante destacar que, en todos los casos, se trata de
Congreso de la Nación en distinta función legislativa- fueron
resueltos por la CSJN, en los casos detectados, declarando la
inconsti tucionalidad de la norma dictada por el Congreso de la
Nación como legislatura local aplicando el orden de prelación
de normas fijado en el arto 31 de la CN.
No fue exclusivamente en "Calles"43 donde la CSJN se
ocupó de un caso asimilable en ese sentido al que se
planteaba en "Balza"44 (órga no nacional emisor de las
normas). También en "Sanz"45 se resolvió un conflicto similar y
de las citas de ese fallo se puede afirmar que, como cuestión
de competencia, en alguna otra oportunidad la Corte se tuvo
que enfrentar al mismo conflicto como ocurrió en "Solezzio"46 y
"Law
son"47 donde se resolvió acerca de la contradicción existente
entre los arts. 586 y 589 del Códige de Procedimientos de la
Ca!?ital Y los arts. 1493, 1515 y 1610 del Código Civil, en
cuanto a las facultades del loca
dor para exigir un desalojo cuando no era el propietario del
inmueble. Si bien se debe señalar que en todos los casos es
siempre el Congre so de la Nación el emisor de las normas en
conflicto también es impor
43 Fallos 238:546 (1957), donde el CQIlflicto era entre la ley n° 11.156 reforma
dora del Código Civil y el arto 589 del Código de Procedimientos de Id Capital
44
Fede ral en cuanto al plazo para cumplir con la sentencia de desalojo.
BERTON!,La inconstitucionalidad de los arts. 422, inc. 10,y 423 del Código
Pro cesal Penal de la Nación, cit., p. 183, en parto nota 12.
45
Fallos 191:120 (1941). Una breve aclaración: en la nota 7 del trabajo de
BER TON!que se viene citando (p. 180) se critica la ligereza con que la CNCP
habría con siderado el caso ya que se cita Fallos 191:170 que nada tendría que
ver con el caso. En efecto, la cita de la Casación es incorrecta y se debe, muy
posiblemente, al he cho de haber citado el precedente directamente del
libro de lMAZy REY,El recurso extraordinario, cit., p. 165, en el que se
indica incorrectamente uno de los números de la página del tomo 191 de la
CSIN que correctamente es la 120; pero el preceden te es de absoluta aplicación
al caso. En ese caso el conflicto se produjo entre lo dis puesto en el arto 12 de la
ley 11.924 (que regulaba la justicia de paz en la ciudad de la Capital Federal) y
lo establecido en los arts. 101 y 102 del Código Civil, respecto del domicilio
especial.
46
Fallos 132:72 (1920).
47
Fallos 135:230 (1921). Cuando la Corte resolvió, SOLERya no era procurador:
disposiciones de na turaleza procesal reguladas en los
códigos de fondo. En este sentido los precedentes también se
parifican en ese punto con "Balza". Es por es te motivo que
las citas que surgen de "Sanz" también refieren a con flictos
entre normas de carácter procesal dictadas por las provincias
que, debido a que el legislador nacional ha incluido en las
leyes de fon do, no pueden ser alteradas por éstas.
CLARIÁOLMED048defendía la constitucionalidad de las
normas de las que fueron copiados los arts. 422 y 423 del CPP
Nación, incluidas den tro del viejo Código Procesal de
Córdoba, adhiriendo a los argumentos que en 1943 habían
utilizado la Sala Segunda del Crimen de Córdoba integrada por
los jueces MALDONADO,VÉLEZMARICONDEy
SCHWARTZ,más las consideraciones que en 1958 Sebastián SOLER
había efectuado al dictaminar como Procurador General en "Tomás
Abascal"49.
IV. 2. Un antecedente relevante:el viejo arto174 del
CPMP Aquí se podría arsumentar que lo señalado
precedentemente se tra ta de "otro problema" ya que el
legislador provincial no puede efectuar una alteración que sí se
le reconOce al nacional como pretende la tesis de la
"irrelevancia de los libros". Corresponde, entonces, que
traslademos el problema al viejo arto 174 del Código de
Procedimientos en Materia Penal (CPMP) que, con algún
matiz, planteaba el mismo problema, Carlos
RUBIANESsostenía que "la norma referida -el arto 174- es
constitucional, ya que el Código Penal no determina
formalidad algu na para tener por existente la renuncia, ni
exige una manifestación ex presa de voluntad por parte del
querellante, de moca que tal aspecto puede ser regulado en la
ley procesal penal. que es su instrumento, Pe ro a condición,
como lo preceptúa el arto 174, CF que haya una intima ción
expresa, a fin de colocar al querellante en la situación de
actuar para el proceso no se detenga"50. Agrega luego
que el punto habría si
48
Tratado de derecho procesal penal, 1. n, Ed. Ediar, Buenos Aires,
1962, ps. 337 y siguientes
49
Fallos 244:568 (1959).
50
Derecho procesal penal, t. n, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1977, p. 69
Ysiguien te. Veteranos funcionarios del fuero cOITeccional de esta ciudad
señ.alan que la inti mación prevista prevista en el viejo art, 174 fue lo que
determinó la ausencia de planteos de inconstitucionalidad como se dio respecto
206 207
de los ámbitos provinciales.
do discutido jurisprudencialmente citando exclusivamente a
CLARIÁ OLMEDOy sin mencionar referencia directa alguna al
arto 174. Las re ferencias que uno encuentra en
CLARIÁOLMEDOson a los fallos indica dos más arriba que se
refieren al problema del '1egislador provincial (local) alterando
derecho sustantivo". D'ÁLBORAtambién defendió las bondades
y la constitucionalidad de la norma federal antes, yahora51,
coincidiendo con los argumentos ofrecidos por SOLERen el
dictamen citad052 en el sentido de que "el sobreseimiento
definitivo resulta en (esos) casos la única solución compatible
con las garantías constitucio nales protectoras de la
inviolabilidad de la defensa en juicio y del de bido proceso legal.
Parece, dice, inicuo supeditar la prolongación de la
incertidumbre provocada por la promoción del proceso penal a
la sola voluntad de un particular"53.
Si bien es un hecho que la cuestión no llegó a la CSJN y
54
aunque era aplicada pacíficamente lo cierto es que el propio
arto 174 del CPMP fue tachado de inconstitucional tanto por la
doctrina como por la ju risprudencia, lo que agrega precedentes
que se refieren al problema de manera directa ya que se trataba
de normas dictadas en aparente coli sión por el legislador
nacional. Así la posición de GUERREROLECONTE55
51 Cf. Código Procesal Penal de la Nación,
4" ed., Abeledo PeITot, Buenos
Aires, 1999, su actual comentario de los artículos en cuestión ni siquiera
menciona la ju
risprudencia de la CNCP, por lo que es de suponer su posición respecto del tema;
ver
ps. 748
Y siguientes.
52
Curso de derecho procesal penal, Ed. Abeledo-PeITot, Buenos Aires,
1982, ps. 88 y siguientes.
53
D'ÁLBORA, Curso de derecho procesal penal, cit., p. 91.
54
CL GUERRERO LECONTE, Víctor A., El abandono de la querella en delitos de
pre tensión privada, en "La Ley" t. 143, julio septiembre 1971, ps. 1185 y ss., donde afir
ma que: "Confesamos desde ya que los numerosos fallos de los tribunales de la Ca pital
Federal que hemos consultado, en forma unánime -no conocemos disidencias
han sobreseído definitivamente en la causa y respecto del imputado, cuando el
que rellante no instó el procedimiento dentro del plazo fijado por la ley; luego de intima
do para que lo hiciera. Entendemos que ese pronunciamiento es eITóneo...", para
desaITollar a continuación su posición próxima a la que actualmente utiliza la CNCP, ver
p. 1185.
55
El abandono de la querella en delitos de pretensión privada, cit. en nota an
terior.
 gustavo a. bruzzone hacia un juicio abreviado sin "tope"
y, con posterioridad, en 1990, entre otros56, el precedente
"Fernán dez"57 de la Sala III de la Cámara Nacional en lo
Criminal y Correccio nal de esta ciudad en tiempos en que se
encontraba integrada por los jueces Massoni, Loumagne y
OCAMPo58.En consecuencia, en esta ma
teria, existen antecedentes directos de declaración de
inconstituciona lidad que serian de aplicación al caso que
llevaron a ese tribunal a dic tar el plenario "Pacitti", donde se
resolvió, respecto de los delitos de acción privada, que el
abandono de la querella por inacción procesal (art. 174, CPMP)
importa la renuncia del agraviado prevista como cau sal
extintiva de la acción en el arto 59 inc. 4° del CP y, en
consecuencia, debe pronunciarse sobreseimiento definitiv059.
No obstante la declaración de constitucionalidad implícita a
la que se arriba en el fallo plenario mencionado no es posible
afirmar que los jueces que hacen mayoria adhieran a la tesis de
la "irrelevancia de los libros" (salvo en el caso del juez
NAVARRO)Pero el aciertn de lo dicho por SOLERen "Tomás
Abascal", y de la solución adoptada en "Pacitti", se enCUf.:ntra
fuera de toda duda i-azopable, ya que, como se sostiene
acertadamente, es generador de una enorme inseguridad permitirle al
56
Ver citas y referencias de los jueces que, en minoría, votan en el plenarío
"Pa citti", cit., de la CNCrím.
57
Causa n° 28.136, pro-veniente del Juzgado Correccional "G", Seco N° 51,
(cau sa nO7.977), fallada el 6/12190, donde se citan, aunque escasos, otros
precedentes del mismo tribunal.
58
Actualmente las salas que integran ese tribunal siguen el criterio sentado
por la CNCP, más por una cuestión de economía procesal que por convicción,
ción de la Sala 1; así, por ejemplo, en "Nosiglia" (c.
con excep n° 8.556, del
12.295, del 21112/99) y, recientemente, "Avilés" (c.
21/5/99) y "Viale" (c. n°
14.308, del 14/11/00), donde se sostiene respecto de los arts. 422 y 423 del CPP
Nación: "Tratándose de un delito de acción privada la inacción de la querella
puede producir el efecto que señala el arto 422 y su título del CPP Nación sin
mengua alguna al derecho de defensa en juicio u otros (...) por tratarse
simplemente de una caducidad procesal que no afecta el dere
cho de fondo que permanece incólume y que puede ser ejercitado en una nueva
que rella si así lo desea el particular damnificado mientras no prescriba la acción
penal"; en esta última oportunidad la suscriben los jueces NAVARROy
GONZÁLEZPALAZZO, pero siguen el criterio antes sentado por los integrantes
habituales de la Sala 1. Estos pre cedentes nos conduciría a tener que ocupamos
del problema evidente de afectación
a la prohibición de múltiple persecución, pero no es posible tratarlo en este
59 Punto 1 de la parte dispositiva del plenario
lugar. n° 190, "Pacitti", del
12/11193, citado.
querellante mantener viva la posibilidad de persecución
eternamente y ello, no porque SOLERno compartiera los
argumentos que legitiman al legislador nacional a regular
materia procesal en la leyes dé fondo, si no porque la lógica y la
justicia lo impone como la solución más racio
nal y porque, en realidad, la forma de concluir esos procesos
debe que dar bajo la órbita de cada legislativo local.
La crítica a la tesis de la "irrelevancia de los libros" nos
conduce a una segunda digresión mucho más trascendente que
la primera: ¿has ta qué punto es legítimo que el Congreso de la
Nación regule materia procesal en los códigos de fondo? De eso
se trata el siguiente apartado.
IV. 3. Segunda digresión: la usurpación de facultades no
delegadas por las provincias efectuada por el Congreso de la
Nación
Pero por lo que se viene diciendo no es absolutamente correcto
afir mar; como hace DE LUCA,que se trata de disposiciones
procesales que no pueden alterar una ley de naturaleza sustantiva60,
porque las nor iDas inclu.'das dentru del código de fondo qu ~ entran
en conflicto son, también, de naturaleza procesal. Lo que ocurre es que
el legislador na cional al dictar los códigos de fondo ha considerado
necesario efectuar
algunas regulaciones de carácter procesal, pero su inclusión en ese lu
gar no les otorga carácter de "normas sustantivas". Se trata, directa
mente, de un resabio más, que se extiende hasta nuestros días, del es
píritu unitario que se impuso luego de Caseros.
Es sumamente ~lustrativo en este sentido lo resuelto por la CSJN en
fallos como "Ar7.0bispado de Buenos Aires"61 donde, directamente,
se cuestionó la validez de una norma del Código Civil por regular
derecho procesal. La Corte no descalifica esa circunstancia -que se
trata de una cuestión procesal- pero formula una afirmación que
invariablemente se encuentra presente en fallos de estas características
y, lo que es más
60
DE LucA, Reflexiones acerca de la extinción por renuncia o
desistimiento de la acción penal privada, cit., ps. 70 y siguientes. La toma de
posición respecto de esta cuestión es central y no puede saltarse bajo el
argumento de que se trataría de un "tema excluido" (ver p. 65). Si DE LUCAopta
por saltar el problema es porque las considera, equivocadamente, sustantivas.
61
Fallos 162:376 (1931). Se cuestionaba el arto 3962 del CC, respecto de
la ex cepción perentoria de prescripción, en cuanto a la oportunidad y la forma
de inter poner defensas en juicio que, entendía con buen tino el recurrente, son
resorte ex clusivo de las leyes procesales.
 208 209
gustavo a. bruzzone
hacia un juicio abreviado sin "tope"
importante, en la postura que defiende la usurpación de
facultades no delegadas por las provincias y que la doctrina y la
jurisprudencia le han reconocido al Congreso de la Nación para
regular cuestiones pro cesales bajo el argumento de que "si bien
las provincias tienen la facul
tad constitucional de darse sus propias instituciones locales y,
por en de, para legislar sobre procedimientos, ello es sin
perjuicio de las disposiciones reglamentarias que dicte el
Congreso, cuando considere del caso prescribir formalidades
especiales para el ejercicio de deter minados derechos
establecidos en los códigos fundamentales que le in
cumbe dictar"62. Éste es el verdadero argumento, y no la
modificación del derecho sustantivo. Su enorme arbitrariedad se
encuentra fuera de toda discusión como lo demuestra el hecho
de que lo que se estaba dis cutiendo era: ¡el plazo para
interponer una excepción perentoria!
La cuestión vinculada al régimen de las acciones se
encuentra un poco más debatida en cuanto a su naturaleza pero,
básicamente, la doctrina nacional se inclina por considemrlas
como de derecho sus tantivo, aunqlle con diferentes
argumentos63. Argumer:tar, en cnnse cuencia, en contra de una
tesis tan extendida y que reconoce adheren
tes en la práctica totalidad de los penalistas argentinos -
SOLER,NúÑEz, FONTÁNBALESTRA,ZAFFARONI,RIGHI,
SANCINETTI,sólo por nombrar a al gunos de los más destacados-
aunque con matices procurando preser var el principio de
igualdad, reconoce sus riesgos. Pero conviene reto mar las
palabras de MALAGARRIGAque a poco de ser sancionado
nuestro Código Penal en 1921 decía respecto del arto 71 del CP
que:
"Todo lo referente a acciones es materia procesal y si es lógico que
al defi nir y reprimir el delito de violación, se declare que él sólo
podrá perseguir se mediante una acción del agraviado, o sus
representantes legales, porque esto es realmente una característica
del delito que sin ella no quedaría bien definido, no cabe que el
Congreso invada el derecho de las provincias a darse un régimen
procesal y que establezca un sistema general de acciones, aunque
62
Se citó Fallos 138:157 (1923), "Correa" y 141:254 (1924), "Netto", donde
se planteaban cuestionaba similares.
63
Ver comentario y notas al arto 71 del CP en DELARÚA,Jorge, Código
Penal ar gentino. Parte General, 2a ed., 1997, Buenos Aires, Ed. Depalma, ps.
1131 y ss., en part. notas 44 a 46, en p. 1145.
sólo sea en el epígrafe de este título, pues en su contenido se
guarda muy bien de hacerlo"64.
Hace unos pocos años esta tesis fue retornada en un
interesante ar tículo por el "fueguino" José Luis SAlD,donde se
defiende la facultad de las provincias de fijar excepciones a la
legalidad procesal65. Son pocos, a mi criterio, los que sostienen
con buenos argumentos jurídicos66 que lo relativo al régimen
de las acciones es derecho sustantivo; todo lo re ferente a su
ejercicio o extinción es de la esencia del derecho procesal
y, por ello, siempre debió ser reglamentado por las provincias.
Un antecedente relevante que se suele invocar en la cuestión que
se está analizando está constituido por un fallo dictado por el
Superior Tribunal de Justicia de La Rioja en la causa "Agost
Carreño, Osear y otros s/calumnias"67, donde se declaró la
inconstitucionalidad de los artículos relativos al abandono de la
querella iguales a los que rigen ac tualmente en el denominado
"Código Levene". En esa oportunidad el juez GLYMES,en
minoría, con contundencia defendió el carácter prace sal de las
normas ~n juego )', en consecuencia, que no se había delega do
la facultad de su regulación al Congreso Nacional68. Creo que
llegó el momento de revisar toda. esta cuestión como nos
propone MAIERal razonar el problema de la siguiente manera:
64 Código Penal Argentino (leyes 11.179,11.210,11.1221,11.309 11.331). Pre
Y
cedentes, sentencias, notas, 1927, Bueno~ Aires, p. 434. Sin destacado en el
65
original. Sobre la facultad de las provincias para reglar el principio de
oportunidad en la persecución penal, en "La Ley", t. 1997-F, ps. 1041 y
siguientes.
66
La cuestión es eminentemente política y, por ese motivo, discrecional.
Ver, por ejemplo, lo expuesto respecto de la discusión en Alemania acerca de la
prescrip ción por Daniel PASTORen Prescripción de la persecución penal y
Código Procesal Pe nal, Ed. Del Puerto, Buenos Aires, 1993, ps. 32 y siguientes.
67 Resuelta el 26/4/66; d. "Jurisprudencia Argentina", 1. 1966-V, ps. 211 y
si
guientes.
68
Sólo como una curiosidad del precedente riojano deseo señalar que uno
de los otros imputados que se beneficiaba con el sobreseimiento revocado por la
decla ración de inconstitucionalidad de normas claramente procesales era el
y
entonces jo ven abogado Carlos Saúl MENEM. es curioso porque una
personalidad con una vi da tan intensa vinculada a la actividad política de
nuestro país no haya recordado la cuestión personal y propuesto un cambio en la
legislación, ni siquiera cuando ocu pó el cargo de presidente de la Nación.
Especialmente cuando se trata de un entu siasta defensor teórico y retórico del
federalismo.
 210
211
gustavo a. bruzzone hacia un juicio abreviado sin ~tope"

"Pienso, como NüÑEz, que el régimen de las acciones penales, de su Corte en la materia que, bajo el argumento de "las iguales
ejerci cio y extinción, al menos entre nosotros69 pertenece al circunstan cias", ha permitido sostener la aplicación
Derecho penal mate rial, no sólo porque sus reglas, en definitiva, manifiestamente desigual de la ley común en cada provincia o,
la punibilidad de un hecho, sino,
representan condiciones para
incluso, respecto de los distintos fue ros penales con asiento en la
también, porque se trata de decisiones po
líticas básicas que definen el sistema penal y que deben regir Ciudad de Buenos Aires71.
igualitaria mente para toda la República, razón de ser racional Consciente de estos cuestionamientos MAIERagrega, luego
de la delegación por las provincias del poder legislativo en el de re marcar la zona gris en punto a la naturaleza de esas normas
Congresode la Nación para sancionar ciertas leyes y la arbi trariedad con que se ha regulado esta materia por parte
comunes...". del Congreso de la Nación, que:
Toda esta fundamentación debe ser puesta en crisis. Por "Pienso, también, que una pacífica pertenencia de estas
ejemplo: a) Las condiciones para la "punibilidad de un hecho", instituciones al CP desde hace muchos años, entre nosotros,
consideradas genéricamente, también están dadas por la autoriza a resolver el problema de la manera indicada... -al
interpretación homogénea que de las disposiciones del CP -tanto menos hasta que una discusión sobre el punto no varíe esta
sentencia-, aun cuando no me gustan los argumentos temporales
de la parte general como de la especial- hagan los diferentes y conservadores para avalar soluciones y reconozca, como lo
tribunales provinciales y nacionales de todo el país. Este
he hecho, que el punto puede ser discutido"72.
problema seguirá subsistente aunque un mismo ór gano sea el que
dicte ambas leyes. De esta forma deberíamos proponer la Por estos motivos se puede arriesgar la siguiente afirmación:
creación de una verdadera "casación nacional" al estilo de una todos los fallos invocados donde se achaca al legislador local
CSJN con las facultades que le reconoció la Constitución de haber alterado de recho de fondo supone la proscripcién de
194970. Frente a nuestra organizaciÓn federal es difícil pensar un nonnas que, pueden ser cual quier cosa, menos
tribtinal más "unita rio" y que desnaturalice de manera tan inconstitucionales desde la óptica de las facultades no delegadas,
profunda el tipo de organiza ción adoptado por la CN que ése. por ser disposiciones de naturaleza procesal correctamente re
b) Constituye una "decisión política básica" el haber guladas en el ámbito local.
adoptado en 1921 el principio de legalidad (procesal). Hoy se En realidad las disposiciones que se presentan como
encuentra bastante ex tendida la idea de que se deben establecer inconstituciona les son las nonnas procesales incluidas en los
excepciones a la legalidad por vía del principio de oportunidad. códigos de fondo. Pudiera ser que su defensa se deba efectuar
Lo que se debe tomar es la "deci sión política básica" de hacerla. desde el arto 126 de la CN ya que, si bien se podría seguir
Es decir: si se trata de "decisiones po líticas", estás mudan de reconociendo al Congreso de la Na ción la facultad de regular lo
acuerdo con los tiempos y con las necesidades de los pueblos. Si atinente al régimen de la acción penal -en este caso su extincíón-
hoy ya no son necesarias o convenientes deben ser dejadas de ellegíslador local ha considerado convenie.;-¡te regular otros
lado. supuestos no contemplados y omitidos en el ámbito na cional. Las
c) La defensa del "principio de igualdad ante la ley" con la normas a las que nos estamos refiriendo de ninguna mane ra
extensión que se pretende viene contradicho por la propia contradicen con las disposiciones del CP; las complementan y ex
jurisprudencia de la tienden efectos propios del régimen de la acción penal
recuperando expresamente la facultad para hacerla que nunca fue
delegada.

69
Sin destacado en el original. No se entiende cómo, respecto de una discipli
na que maneja un discurso común a todos los países de una misma tradición juri
dica, se pueda sostener que en Argentina tiene una determinada naturaleza juridica
y en Costa Rica, Chile, España o Alemania otra. Está claro que la ubicación de las
normas en uno y otro "libro" no puede ser lo determinante.
70
Ver PASTOR,El plazo razonable de duración del proceso penal, cit.;
asimismo, BRUZZONE,Mito y realidad de la participación ciudadana en la
administración de jus ticia penal en Sudamérica, citado.
71
No obstante participar de la idea de que es imposible científica y práctica mente
dividir el derecho penal afirma PASTORen El plazo razonable de duración del
proceso penal, cit., que la "desigualdad lejos de ser perniciosa debe ser bienvenida
pues es el símbolo vivo de un federalismo en serio" criticando, a continuación la
idea de una "casación nacional". Ver, asimismo, BIDARTCAMPOS,Germán, El
derecho constitucional del poder, t. 1, Ed. Ediar, Buenos Aires, 1967, ps. 372 y
siguiente.
72
La renuncia a la acción privada y el abandono de la querella, cit.,p. 748.
 212 213
IV. 4. Conclusión parcial en base a las digresiones
Aunque el tema sólo puede ser señalado porque el análisis de
la doctrina constitucional supondría extender el punto más allá de
este trabajo -que también se está excediendo-, como conclusión
parcial y provisoria podemos decir que:
a) Los principios generales que son de aplicación en materia
de in terpretación jurídica a las normas dictadas por un mismo
órgano legis lativo reconocen excepciones cuando se trata del
Congreso de la Nación en su doble función de legislador nacional
y local. En consecuencia: la tesis de la "irrelevancia de los
libros" es incorrecta desde el punto de vis ta de las funciones
diferenciadas que el constituyente le asignó al Con greso de la
Nación en el arto 75 (incs. 12 y 30).
b) No obstante, todos los fallos que se han ocupado de la
renuncia tácita o el abandono de la querella en los delitos de
acción privada han incurrido en el vicio de legitimar la
usurpación de funciones operada por el Congreso de la Nación
desde 1921. Aquí es indistinto si la regu lación provenía d~ un
legislativo provincial o del Congreso de la nación en uso de la
facultad reconocida en el inc. 30 del arto 75, C.i.'~.
c) Las disposiciones procesales tachadas de inconstitucionales
por la CNCP en fallos donde se ha dado una fundamentación.
igual a la ofrecida en la causa "Balza" son incorrectas.
d) Los legislativos locales (incluido el Congreso de la Nación
en tan to lo dispuesto en el inc. 30 del arto 75, CN) cuando
regulan materia procesal recuperan expresamente una facultad no
delegada.
e) Si sumamos a ello el hecho de que las normas impugnadas
no contradicen disposición alguna del Código Penal sino quP.lo
comple mentan con un supuesto no previsto por el legislador
nacional. parece claro que disposiciones de esas características
nunca pueden ser tacha das de inconstitucionales.
De esta forma, con el auxilio de las digresiones, podemos
volver a la "tesis de Jantus" que, como ya se dijo, se funda en la
tesis de la "irre levancia de los libros" que, como se acaba de
explicar, es incorrecta.
Consecuencia: la tesis de Jantus es, también, incorrecta. Pero
esto no significa indefectiblemente que lo resuelto en "Cano" sea
incorrecto. Es aquí donde adquiere relevancia el argumento de la
prohibición de reformatio in peius.
V. El agravio federal denunciado por de la Rúa: el tope
del arto 431 bis del CPP Nación
gustavo a. bruzzone hacia un juicio abreviado sin "tope"
Si concluimos en que es incorrecta la tesis de "la irrelevancia
de los libros" y si consideramos que la norma efectivamente
alterada es de de recho sustantivo, el tope previsto en el arto 431
bis es inconstitucional. Aquí no se trata de normas procesales
incluidas dentro del Código Pe nal; se trata claramente de una
alteración de derecho sustantivo desde una norma procesal.
Por otra parte, frente a precedentes como los reseñados más
arriba, donde lo único que está en discusión son normas de
naturaleza proce sal, podemos imaginar cuál será la conclusión
frente a una clara alte ración de una cuestión netamente
sustantiva como la referida a la de
terminación de la pena.
Una consecuencia inmediata de estas consideraciones podría
con dudr a modificar, parcialmente, la cuestión relativa a la
afirmación de que no es posible rechazar los acuerdos cuando los
jueces no coinci Jan con el múnto de las penas pactadas 73, dando
razón a los criticas del abreviado por la benignidad de las penas
que han generado y, asi mismo, puede conducir a muchos
imputados a dudar en cuanto a la posibilidad de acordar fundada
en el hecho de que los jueces pueden rechazar los pactos cuando
no están de acuerdo con los montos de pe na pactados. Esto si
bien es cierto, de uinguna manera descalifica al instituto en
S).loperatividad.
Dos son las tendencias que se han detectado hasta el momento
que pretenden la abolición del abreviado74, pero que si bien
comparten ese objetivo lo hacen desde una fundamentación y
punto de partida distin
73
Acerca de la imposibilidad de los jueces para alterar los montos pactados,
d. Sala III, causa n° 1857, reg. N° 507/98, "Criscuelli", del 19/11/98. Expresamente
se sostuvo que "la imposición de la pena en el marco del procedimiento abreviado
que nos ocupa, está limitada en su naturaleza y monto por el acuerdo...". Éste, a su
vez, es un importante antecedente -aunque debe ser tomado muy cautamente- en
cuan
to a la convalidación que la Casación ha efectuado acerca de la
constitucionalidad del abreviado.
74
Los grupos se encuentran claramente diferenciados desde el punto de vista
de las "cuestiones prácticas implicadas"; d. BRUZZONE,Acerca de la adecuación
cons titucional del juicio abreviado, en "Cuadernos de Doctrina y Jurisprudencia
Penal", n° 8/A, cit., ps. 571 Yss., en parto ps. 603 y siguientes.
214
215

to. Por un lado, los que detectan y denuncian una afectación insopor
table a las garantías comprometidas 75 y, por otro, los que advierten un
peligroso relajamiento de las penas surgidas de los acuerdos.
En líneas generales, los que participan de esa segunda tendencia,
utilizan para fundar sus rechazos el argumento de la inconstituciona lidad
de la limitación para sancionar más gravemente que el tope re presenta.
Así se advierte en precedentes como "Gutiérrez" y "Piccoli"
de los TOC n° 24 y 8, respectivamente76, o en "Canteros" del TOC n°
1477 donde los jueces BARRIONUEVOy CATALDI, por mayoría,
dijeron lue
75
Cf., entre otros, MAGARIÑos, H. Mario, El 'juicio previo' de la Constitución Na
y En realidad, la aceptación de los acuerdos por los órganos jurisdic
cional el 'juicio abreviado' (ley 24.825), en "Cuadernos de Doctrina y Jurispruden cia
MAlER,
Penal", n° 9/B, cit., ps. 77 y siguientes. y, asimismo, los trabajos de SCHüNEMANN,
D'ÁLBORA, SCHIFFRIN, BOVINO, ANITUA SALAZARRODR.ÍGUE7 en la sección de es
Y gados a é'ceptar los acuerdos que los limiIan en la posibilidad de
tudios del n° 8/A de "Cuadernos de Doctrina y Jurisprudencia Penal", ps. 417 y ss.
También el resto de los trabajoE que btegran esta obra, donde ni aporte se presen tó
como un rara avis.
76 Hay reproducción íntegra de estos fallos en el nO8/A de "Cuadernos de
Doc trina y Jurisprudencia Penal", cit., pS. 688 y ss., y 694 Y ss., respectivamente.
77
Causa n° 614, fallada el 16/2199. Se debe señalar que luego de ese rechazo co
noció del caso el TOC n° 19 ante el que se presentó un nuevo acuerdo fundado en
la circunstancia de que se había agregado un nuevo hecho (originalmente se trataba
de robo reiterado en 5 oportunidades) que también lo rechazó fundado, ahora, en
que la ley expresamente prohíbe la reiteración del acuerdo una vez rechazado por
el tribunal de origen. .
. "Bu zatto", "Lamas" "Palavecino", donde ahora se sostiene la constitucionalidad
El asunto fue llevado a la CNCP y la Sala II rechazó el recurso de casación in
tentado, con costas, en la causa n° 2.337, reg. n° 3.139, "Canteros", del 15/3/00. Ba
jo
argumentos vinculados a la preclusión de los actos procesales el recurso fue re
chazado porque existe un impedimento legal en reiterar el planteo, sin perjuicio de
contar con dictamen favorable del fiscal ante ese tribunal quien considero que se ha
bía modificado la situación de origen al incorporarse un nuevo hecho. El anteceden
te es relevante en lo que se viene diciendo porque, implícitamente, se reconoció la
posibilidad de fundar el rechazo en la discrepancia con el monto de la pena. Lamen
tablemente, esto no fue materia del recurso, razón por la cual no se lo puede citar
directamente en ese sentido, pero se convalidó implícitamente el rechazo fundado
en ese motivo sin que la Sala II observara esa contradicción con lo dispuesto por el
legislador. También se debe destacar que el segundo rechazo supuso también el
apartamiento de ese tribunal ya que el caso pasó a conocimiento del TOC n° 12.
En cuanto al análisis de la fundamentación que concluye en el rechazo por
reite raci6n ver RODR.ÍGUEZFONTELA,Ximena María, Juicio abreviado:
comentario al fallo de la Sala Il de la CNCP 'Canteros', presentado en diciembre
de 2000 en el curso de posgrado de la Facultad de Derecho de la UBA, Juicio
abreviado y juicio por jurados,
inédito.
gustavo a. bruzzone
hacia un juicio abreviado sin "tope"
go de invocar los precedentes mencionados para fundar el rechazo, que
"la pena era injusta por escasa" sin perjuicio de reconocer que se
encontraba dentro de la escala legal y expresamente utilizaron el argu
mento de la inconstitucionalidad del tope sin llegar a declararl078. Se
puede decir que los que participen de este criterio encontraran en este
trabajo más argumentos para fundar el rechazo cuando discrepen con la
pena por baja. De la misma manera, aquellos que rechazan los
acuer dos por este motivo pero lo encubren en la necesidad de obtener
un mejor conocimiento de los hechos lo podrán utilizar al declarar, direc
tamente, parcialmente inconstitucional el arto 431 bis en lo dispuesto en
la última parte de su apartado 5° y, sincerando su punto de vista contrario
a la benignidad de las penas que los acuerdos representan, re solver
conforme a derecho.
cionales debe ubicarse má<.:allá de esta descalificación formal de carác
ter constitucional. Los jueces podrán no estar constitucionalmente obli
aumen tar la pena que se debe aplicar en el caso, pero no rechazar los
acuerdos por considerar inconstitucional el tope cuando consideran
adecuada la pena pactada. Se trata de un reconocimiento de
inconstitucionalidad que no tiene efecto alguno, máxime cuando las
partes no lo articulan79.
78
Esta cuestión ha sido modificada por esos jueces para poder resolver en
y
de la limitación. Ver supra, a propósito de las repercusiones del fallo "Cano".
79
La CNCP ha tenido oportunidad de pronunciarse recientemente acerca de es ta
cuestión en relación a declaraciones de inconstitucionalidad de oficio provenien tes
del TOF de Gral. Roca, precisamente, respecto del juicio abreviado. Si bien la
cuestión más trascendente hubiera consistido en un pronunciamiento respecto de la
cuestión de fondo, es decir: si el art. 431 bis es constitucional o no, la Sala 1 omitió
expedirse al respecto; así en causa n° 2,903, reg. n° 3,692, "Leitner", del 28/8/00.
Existe una cuestión idéntica pendiente de resolución por ante la Sala II de ese tri
bunal ("Palavecino") donde el fiscal ante la Casación, Juan Martín
ROMEROVICTORI CA,ya dictaminó (7/11/00) a favor tanto de la improcedencia
de la declaración de in constitucionalidad de oficio como de la constitucionalidad
del abreviado, en donde se pudiera sentar el precedente en cuestión, aunque por su
similitud es probable que se resuelva como en "Leitner". Ya tuvimos oportunidad de
referimos a las cuestio nes que planteaba la declaración de inconstitucionalidad de
oficio frente al abrevia do, ver Acerca de la adecuación constitucional del juicio
abreviado, en "Cuadernos de Doctrina y Jurisprudencia Penal", n° 8/A, cit., ps. 571
Y ss., por los efectos prácticos implicados, donde expresamente se hacía referencia a
la postura adoptada por el

Es decir: no es necesario llegar a la declaración de
inconstitucionalidad, sólo que esa parte de la norma se debe tener
por no es}:rita. Su descali ficación, in totum, por este motivo,
constituye una demasía.
Aquí es donde recupera relevancia la segunda de las
consecuencias expresadas al comienzo: la vigencia de la
reformatio in peius ante los tribunales de instancia.
VI. La reforma tia in peius ante los tribunales de instancia80 Si
bien el principio de la reformatio in peius siempre ha sido consi
derado de relevancia en el ámbito de los recursos81, precedentes
como
TOF rionegrino; asimismo tocamos el tema en Mito y realidad de la participación
ciu dudana en !ll administración de jt'sticia penal en Sudamérica, ps. 96 y s.. donde
com paramos esos pronunciamientos con los q'le produce un tlibunal superior
dentro del modek kelseniano de control de constitucionalidad de las normas. Parece
claro que ese tribunal deberá modificar su posición si la Sala II casa la declaración
de in
constitucionalidad declarada oficiosamente en "Palavecino". Si no es así, seguirán
provocando precedentes de los que habrán de conocer las restantes salas del tribu
nal, lo que puede llegar a provocar que en alguna oportunidad se puedan pronun ciar
sobre el fondo. Aparte del TOF mencionado de los restantes jueces que tempra
namente habían declarado la inconstitucionalidad del ab.eviado, se debe destacar la
modificación del criterio que hizo la jueza BISTUÉDESOLERdel TOC nO 14 en la
causa n° 782, "Maid=a". del 6/9/99, donde modificó su originario punto de vista y
ahora acepta y aplica el instituto, básicamente, por "las cuestiones prácticas implica
das". Acerca de esta problemática ve~ BORINSKY,Mariano H., Rechazo del
denomina do Juicio abreviado' por declaración de inconstitucionalidad. en
"Cuadernos de Doc trina y Jurisprudencia Penal", nO ID/A, cit., ps. 351 y
siguientes.
La referencia más "inmediata" acerca de la constitucionalidad del abreviado
pronunciada por algún miembro de la CNCP fue realizada por el ex-juez Jorge O.
CASANOVASen la causa "Leguizamón" (c. nO 1546, reg.
N° 218/99) en donde
sostuvo: "La dudosa constitucionalidad del instituto, por cierto, no puede ser
abordada ante la carencia de habilitación por petición de alguna de las partes..." (sin
destacado en el original). No obstante, esa Sala con anterioridad sí había tenido
oportunidad de manifestarse ante un planteo en concreto que igualmente rechazó
por falta de fun damentación; así, en la causa "Criscuelli", antes cit., donde se le
reprochó a la pre sentante que no bastaba con citar la norma constitucional
presuntamente violada si no que se requería una demostración efectiva de la
transgresión al derecho o garantía de que se trate.
80
Ver Bruzzone, Mito y realidad de !ll participación ciudadana en la
216
217
gustavo a. bruzzonehacia un juicio abreviado sin "tope"
administra ción de justicia penal en Sudamérica, cit. ps. 140 y siguientes.
81
Ver Bruzzone. Mito y realidad de la particípación ciudadana en la administra
"Cano" auguran que sus efectos sean extendidos a todo el trámite, re
marcando, a su vez, el carácter acusatorio de los procedimientos en la
función requirente que le cabe al MP fiscal para diferenciada de la que
compete a los jueces.
En realidad, más allá de la inconstitucionalidad detectada en el apartado
5° del arto 431 bis sobre la base de este argumento se puede aceptar el
acuerdo por los principios y garantías implicadas. Los jue ces
ACERB!,CURRAISy BARRIONUEVOlo explican de la siguiente
manera:
"... si la garantía de defensa, en su sentido genérico, se halla
conectada a la prohibición de la llamada reformatio in peius, esto es,
la imposibilidad de gravar la situación del procesado ante la falta de
recurso acusatorio, no puede sino concluirse que la modificación en
más del monto de pena acor dado y solicitado por el Ministerio
Público -titular de la acción penal- lle varí~, a modificar en perjuicio
del procesado la situación procesal pacta
da... .
y
agregan de manera concluyente:
"La C0rte Suprema de Jt.:.sticia de h N~ción hn sostenido, en
numerosas oportunidades, el rango constitucional del principio que
prohíbe la refor matio in peius (...) y aun cuando el instituto fue
tratado en casos de ausen cia de apelación... en el caso de autos si la
sentencia que recayera en estos actuados aumentara la pena acordada
y pedida por el Sr. Fiscal General ello importaría, a nuestro criterio,
resolver sin jurisdicción y contraría la garantía contemplada en el
arto 18 de la CN"82.
Muchos son los magistrados que opinan de esta forma aunque no
siempre dejan expresamente sentada esta opini6n. Aquellos jueces que
sigan defendiendo la posibilidad de aplicar penas más severas que las
solicitadas por la parte acusadora tienen una importante zaga de fallos
que les dan la razón, pero es tiempo de revertir este criterio limitando
esta facultad -claro resabio inquisitivo- reconocida a los jueces más allá
de la petición de la parte.
Como conclusión se puede afirmar que, sin perjuicio de la clara al
teración que se provoca a la norma del arto 40 del CP las normas pro
cesales que regulan los acuerdos en los ámbitos locales al fijar un tope,
estos pueden igualmente ser aceptados por los jueces bajo la condición de
estar de acuerdo con la pena pactada. Si ello se ve reforzado por los
argumentos que los integrantes del TOC n° 16 utilizan en punto a la
 82
ción de justicia penal en Sudamérica, cit. ídem. . Sin destacado en el original. 218219

gustavo a. bruzzone
hacia un juicio abreviado sin "tope"

prohibición de reformatio in peius podemos asegurar la plena 83

vigencia de los acuerdos y, a su vez, su extensión ilimitada a
cualquier supues to y no sólo a aquellos limitados por los montos
de pena sobre los que se autoriza pactar a los fiscales.
No se trata, de esta forma, exclusivamente de un problema
que se pueda resolver apelando a los "acuerdos de caballeros"
como nos pro pone DELARÚA83,si no a la extensión de las
consecuencias de la pro hibición de la refomatio in peius a los
tribunales de instancia. Remar
car esto es fundamental para seguir acentuando la necesidad de
fortalecer la idea de que los papeles dentro del proceso penal
deben es tar diferenciados y que los jueces no pueden resolver
más allá de la pe tición de las partes.
VII. La cuestión frente a lo resuelto en el fallo
"Cano": ¿procede la fijación de la audiencia del
arto 293 del CPP Nación para discutir acerca de la
viabilidad de la probation?
VII. 1. Lasolucióndada en el fallo "Arcusin"de la Sala I
de la CNCP La fijación de la audiencia prevista en el arto 293,
CPP Nación, es siempre necesaria cuando se solicita la
probatían; digo esto porque al gunos tribunales suponen que,
como hacían antes también, luego del
asunto "Kosuta", como los planteas serían indefectiblemente
rechaza dos, no es necesaria la audiencia. Esto es un error in
procedendo, que genera autónomamente un vicio para casar la
decisión del rechazo pos terior. Pero la efectiva celebración de la
audiencia es independiente de
la procedencia en sí de la suspensión del juicio a prueba. Como
ya se señaló, con anterioridad a que se resolviera en "Cano" el
TOC n° 9 había rechazado un planteo similar en la causa
"Arcusin"84, argumentando la incompatibilidad de una y otra
institución, remarcan do el carácter contradictorio que representa
solicitar el dictado de una sentencia para proponer,
inmediatamente, su modificación. En reali dad, consideraron que
la cuestión era exclusivamente articulada para salvar la
obligatoriedad del plenario y de la tesis restrictiva que ese tri
bunal sostiene por argumentos legales y no de convicción
restrictiva.
Un agravio federal, citado.
84
Causa n° 931, fallada el 4/9/00.
El caso fue llevado a la CNCP por la defensora oficial Stella
MARIS MARTfNEZy, como ya se indicó, fue resuelto por la Sala
1 el 9/10/00. En lo pertinente dijeron:
"oo. la incompatibilidad entre la aceptación del procedimiento
abreviado y la subsecuente petición de que se suspenda el juicio
(...) impide la conside ración de dicha petición en tanto se mantenga
el acuerdo a que se refiere el arto 431 bis del ordenamiento
instrumental", aclarando en este sentido que: "Ello es así, pues en el
caso del instituto previsto en el arto 76 bis y ss. del Código Penal lo
que se persigue es la suspensión del procedimiento con mi ras a la
extinción de la acción penal, mientras que la figura incorporada co
mo arto 431 bis del CPP Nación sólo crea una manera especial de
proceder tendiente a la aplicación de la ley penal mediante una
simplificación de los trámites establecidos para el juicio ordinario
que permita el más rápido dic tado de la sentencia como modo
nDrmal de terminación del proceso".
Como una cuestión adicional, pero que en este caso no se presenta,
reside en establecer con claridad si el consentimiento del acusado no se
encontrab3 viciado para prestar su conformidad en los términos del
acuerdo. La sentencia deja expresamente asentado que "celebrada la
audiencia que prescribe el arto 293 del CPP Nación (...), el imputado
manifestó que su petición solicitando el beneficio de la suspensión del
juicio a prueba no importaba la revocación del acuerdo de juicia abre
viado presentada. .. "85.
No se puede descartar que, írente a otros casos -o incluso en éste-, de ser
preguntado sobre cuál seria su postura frente a la conformidad prf:stada
si la suspensión iba a ser rechazada, es probable que hubiera contestado,
que revocaba su consentimiento para llegar a la audiencia. De ser
presentados acuerdos en estos términos el imputado debe ser informado
con claridad de todas las consecuencias implicadas, porque puede
ocurrir que presten su conformidad sólo porque se les asegura que luego
procederá la probatian. Si el consentimiento es prestado en esos
términos toda sentencia posterior que se dicte, luego del rechazo de la
probatian, fundada en el abreviado será de nulidad absoluta (inc.
3° del 167 y 168, CPP Nación). Lo adecuado frente a estos casos es lue
go de rechazar el pedido de probatian, rechazar a su vez el abreviado.

85
El destacado me pertenece. Esto pudiera ser que lo dijera asesorado por su
defensa y para reforzar el pedido de probation pero sin estar de acuerdo con la
 con secuencia que se podía producir ante el rechazo de la suspensión.
220
gustavo a. bruzzone
Se podría discutir si con base en esta clase de rechazos el tribunal
se debe apartar o no. En principio se puede decir que la
imparcialidad -implícita- del tribunal no se ve afectada porque la
cuestión que se re suelve es de puro derecho. En ese sentido debe
ser el mismo tribunal el que renueve los actos procesales en el
estado en que se encuentren e, incluso, permita una nueva
presentación del acuerdo o su reitera ción, ya libre de toda
sospecha de vicio del consentimiento.
Llegado este punto resta analizar, a su vez, si es posible luego
de la descalificación realizada de la tesis de la "irrelevancia de
los libros" es tablecer si podemos sostener que se ha generado una
norma para el ca so en concreto que permite resolverlo de acuerdo
con las previsiones
del primer apartado del arto 76 bis, CP, en consonancia con lo
resuelto por la CNCP en el plenario "Kosuta". Claramente no. Y
no sólo por la incompatibilidad de los institutos señalada.
Vuelven aquí los argumen tos que enfrentan a los partidarios de
las posturas a111pliay restrictiva. En realidad siempre se discutió
sobre esta base: si la norma era de apli cación para el caso en
concreto o S'; ponderación debía hacerse ~n abs tracto. La
supuesta norma que se estaría "creando" con la limitaCIón
inconstitucional prevista en el apartado 5° del arto 413 bis, CPP
Nación no cumple la función que se le asigna en el fallo "Cano".
En consecuen cia, seguiría rigiendo lo resuelto en "Kosuta" en
tanto y cuanto se le re conozca a ese precedente alguna fuerza
vinculante, extremo que, en tiendo, no tiene.
La cuestión se resuelve, directamente, no aplicando el
plenario de bido a que la doctrina sentada en una sentencia
judicial de esas carac terí~ticas no tiene la fuerza obligatoria que
se le asigna legalmente; es to es inconstitucional por afectar,
básicamente, la independencia interna del poder judicial.
VII. 2. Posiblesderivaciones
Todas estas consideraciones nos permiten ir más allá en el
análisis de uno de los institutos más polémicas que se han
introducido recien temente en la legislación nacional. No hay otro
que haya despertado las pasiones de manera más intensa y que
representa para nuestros usos y costumbres una mayor
conmoción. Cada vez que apelemos a él, como ocurrió en este
caso, estaremos expuesto al debate seguro e inmediato. Pero por
ese motivo, también, se abren nuevos horizontes de discusión con
cada reformulación de su operatividad. Por eso "Cano" es un fallo
importantísimo para seguir discutiendo todo acerca de este
221
"cuerpo ex traño" con el que nos vemos obligados hoya lidiar. De
aquí las deriva ciones posibles que requieren de una introducción.
222
hacía un juicio abreviado sin "tope"
La descalificación del juicio abreviado ha girado --aparte de
por ge nerar penas más benignas- en torno a su carácter
coercitivo y a la le sión que supone al arto 18 de la CN por
eliminar (?) la garantía del jui cio previo. Ya nos hemos ocupado
de la cuestión en otro lugar
afirmando la adecuación constitucional del institut086. Cabe aquí
re cordar que el punto más importante que se encuentra en
discusión es el de la posibilidad que tiene el acusado de renunciar
a ciertos dere chos. La actitud paternalista de algunos los ha
conducido a considerar
que el imputado nunca podría renunciar a nada. Aun adhiriendo
par cialmente a esa afirmación87, es un exceso considerar que los
procedi mientos abreviados suponen una renuncia al juicio
previo; a lo que se renuncia es, exclusivamente, a la realización
de la audiencia de deba te. Si ello es así, y si los jueces no están
limitados en la posibilidad de revisar las penas pactadas, la
abreviación de los procedimientos se puede extender a todos los
casos donde el acusado renuncie al derecho que tiene a la
[{,alización de la audiencia conformándose con la pena ofrecida
por el MP fiscal.
El temor dellegisléldor e.:;tableciendo un límite respecto dd
cual los fiscales pueden pactar -limitación que no es
inconstitucional, siendo privativa en su regulación por los
legislativos locales o por las autori dades de cada MP en
particular8L se ve neutralizado por el control que deben llevar a
cabo los jueces.
86
Acerca de la adecuación constitucional del juicio abreviado, cito y, con un
ma yor desarrollo, en Mito y realidad de la participación ciudadana en la
administración de justicia penal en Sudamirica, citado.
87
Actualmente el juicio abreviado ha llegado a representar la base del dictado
del 63 % de las sentencias que provienen del fuero de menores de la Ciudad de
Bue nos Aires. Es evidente que el consentimiento del menor representa una
cuestión que determina la necesidad de establecer "medidas cautelares necesarias"
más rígidas que en los procesos de mayores. Con esto no quiero privar a los
 menores de la posi bilidad de utilizar el instituto como lo hacen los mayores, sino
señalar que es ellu gar donde su uso se ha extendido más. En el otro extremo, ante
el fuero en lo Penal Económico los abreviados representan sólo el 26 % de las
sentencias que allí se dic tan, estando alrededor del 55 % los porcentajes ante los
TOC y los TOF; ver Estadls ticas de la Fiscalía de Política Criminal de la PGN,
realizadas para noviembre del 2000.
88
Aun aceptándose la tesis que aquí se sostiene la conducción o jefatura de
Pero si el tope es inconstitucional porque no se pueden
establecer limitaciones en ese sentido para con los jueces, los
fiscales tampoco deberían tener limitación alguna y, de esa
forma, podrán pactar cual quier monto de pena (incluso por
arriba de los 6 años en el ámbito na
cional), porque ya no discutimos topes o montos mínimos para
llevar a cabo la negociación, sino directamente la supresión de
la audiencia de debate o, también, de parte de los
procedimientos que concatena damente conducen a ella.
Aquí se debe discutir hasta dónde se puede renunciar o con
que al cance respecto de los trámites del procedimiento se puede
afirmar que se encuentra satisfecha la garantía del debido
proceso. Se trata de vol ver sobre el caso clásico de laboratorio
que BAUMANNnos presenta89
para comenzar a estudiar derecho procesal penal, del fulano que
luego de cometer un asesinato se presenta, espontánea y
directamente, para cumplir la pena en 12.oficina de entrada de
un establecimiento peniten
ciario, para t:stablecer hasta qué punto es posible que ello
ocurr~. La postura de los que impugnan el juicio abreviado es,
en cierto punto, incoherente. Nc ya porque la utilización de sus
argu>neatos, apoyados en la defensa de la CN, los tendría que
conducir a descalifi car todo procedimiento penal que no fuera el
del juicio por jurados (art. 118, CN)90, sino porque su crítica no
alcanza, por ejemplo, a los acuerdos que se celebran en el
ámbito contravencional de la Ciudad de Buenos Aires o a
aquellos pactos que implican la aplicación, exclusiva mente, de
penas de multa o inhabilitación o de penas privativas de la
libertad cie corta duración91 o respecto de las que puede recaer
conde
de pena. Una instrucción de esas características es absolutamente plausible y se
en marca dentro de las atríbuciones que cualquier cuerpo de fiscales debe tener
para encauzar los márgenes de discrecionalidad existentes en aras de la obtención
de ob jetivos político-criminales coherentes.
89
Derecho Procesal Penal. Conceptos fundamentales y principios
procesales. In troducción sobre la base de casos (trad. de Conrado FINZI de la 3"
ed. alemana de 1979), Ed. Depalma, Buenos Aires, 1986, p. 1.
900, como mínimo, para los crímenes, d. BRuzzoNE, Mito y realidad de la parti
un cuerpo de fiscales podría impartir la instrucción general de no pactar nunca o de
no hacerlo frente a ciertos delitos o de hacerla exclusivamente hasta un cierto
monto
223
gustavo a. bruzzone hacia un juicio abreviado sin "tope"
cipación ciudadana en la administración de justicia penal en Sudamérica, cit., ps.
182 y siguientes.
91
Así, MAIERen ¿Es posible todavía Úlrealización del proceso penal en el
marco de un Estado de derecho?, en "¿Más Derecho?", n° 1, nov. 2000, Ed. Fabián
J. Di Plá cido, Buenos Aires, ps. 263 y ss., en parto p. 278 Yss., quien ahora se
lamenta de ha
na de ejecución condicional (art. 26, CP). Tampoco se conocen
argu mentos de la misma entidad en contra de lo normado en el
arto 408 del CPP Nación que permite la "omisión de pruebas" en
el debate del jui cio correccional92. Tampoco respecto de la
regla que autoriza a extin guir la acción penal por pago del
mínimo de la multa y de los daños causados por el delito antes
del juicio (primer párrafo del arto 64, CP)93
o al pago del máximo si se inició el juicio (segundo párrafo,
ídem)94. Así como tampoco respecto a los supuestos, tan
elogiados por algunos críticos del abreviado, como el que estaba
previsto en el arto 14 de la ley n° 23.771 y que con efectos más
reducidos mantiene la actual ley tribu taria, n° 24.769, en su arto
16. En estos casos no hay audiencia de de bate y nadie sostiene
con mucha convicción que se viola el arto 18 de la CN o que se
coacciona al imputado agravándose su situación si no paga el
mínimo de la multa en la etapa instrucción bajo la amenaza de
tener que hacerla del máximo si osa llegar a la etapa del juicio.
Si siguiéramos hilando muy finamente llegaríamos a decir que
has ta la probation es coactiva; probablemente más coactiva que
el abrevia do. Los procesados se inclinan a aceptar cualqLlÍer
reparación y a la realización de vejatorias tareas comunitarias,
aun creyéndose o siendo
ber introducido los "acuerdos" en la discusión nacional con su Proyecto de
reforma al código procesal penal en la década del '80 pero propone su regulación
para la pro vincia del Chubut cuando la pena sea de hasta dos años de prisión
(art. 9° Vicisitu des); el proyecto se encuentra reproducido íntegramente en
"Cuadernos de Doctrina y Jurisprudencia Penal", n° lO/A, cit., ps. 582 y
siguientes.
92
BRuzzoNE, Mito y realidad de la participación ciudadana en la
administración de justicia penal en Sudamérica, cit., ps. 138 y ss. Ver, asimismo,
FRIELE,Guillermo E., Art. 408 CPPN y juicio abreviado (art. 431 bis del
CPPN): ¿Un mismo instituto pa ra dos momentos procesales distintos?, y de
 CANDELA,Pablo A., Aplicación judicial del arto 408 del CPPN: un límite a
Úljurisdicción aceptado por los jueces, en "Cuadernos de Doctrina y
Jurisprudencia Penal", n° lO-C, cit., ps. 227 y ss., y 269 y ss., respecti vamente.
En estos dos trabajos se remarca la forma en que ambos institutos operan en la
realidad de los juzgados correccionales de la Ciudad de Buenos Aires.
93
Ver el comentario al arto 64 en DELARÚA,Código Penal argentino, cit.,
efectivamente inocentes, para evitar transitar la audiencia de
debate o toda la etapa de juicio a efectos de ahorrarse gastos de
abogado y no padecer la "pena del banquillo" que la audiencia
representa. Debemos
recordar, a su vez, que muchos tribunales para "legitimar" su
proceden cia aplican la pena de inhabilitación prevista para el
delito de que se trate. Estimo que los defensores de esta
institución -entre los que se encuentran muchos de los que
atacan el abreviado- no se atreverian a proponer su
inconstitucional o a declararla de oficio.
Si esto es así, la discusión cambia de eje. Ya no se trata de
la inso portable supresión del juicio previo, o de la
pulverización de la tan an siada oralidad o, más contundentes,
del "restablecimiento de prácticas inquisitoriales como la
tortura"95. Se trata, ahora, de discutir frente a qué monto o
gravedad de sanción estatal podremos llevar a cabo acuerdos
suprimiendo etapas previstas en el procedimiento penal. Es por
ese motivo, y con la excusa de las inquietudes que despierta el fa
llo "Cano", que creo oportuno efectuar este aporte en la
discusión pro poniendo la utilización del abreviado sin [{mites
de pena.
Lo que se plantea es, directamente, la posibilidad de
suprimir la au diencia de debate bajo la aceptación de un
acuerdo de pena entre elfiscal y el acusado y su defensa sin
límite de pena. Y esto podrá ocurrir se en cuentre regulado o
no el juicio abreviado a nivel local.
El camino seguido en Alemania respecto de esta cuestión,
donde los procedimientos abreviados no se encuentran
regulados por el legisla dor96 permite sostenerlo con apoyo en
un modelo que se encuentra ab solutamente identificado, como
el nuestro, con la tradición inquisitiva.
Los rechazos que se funden por desacuerdo con la pena
pactada de ben provocar el apartamiento del tribunal. Resulta
claro que si no aceptan el acuerdo por ser baja la pena pactada
deben rechazarlo y no alterar las reglas de juego para el que
presta su consentimiento, a con
ps. 1103 y siguientes., en parto las criticas planteadas en su oportunidad
por Núñez en nota 3, p. 1105.
94
Así, MARTINEZ,Marta Lílian, Juicio abreviado: a propósito de la
conformidad del imputado, monografía presentada en diciembre de 2000 en el
curso de posgrado "Jui cio abreviado y juicio por jurados", de la Facultad de
Derecho de la UBA, inédito.
224 225
gustavo a. bruzzone
hacia un juicio abreviado sin "tope"
95
Donde fuera que he discutido este tema con mi amigo H. Mario
MAGARIÑOS utiliza esta analogía. La comparación de los acuerdos con la tortura
fue tomada por los autores locales del inteligente trabajo de John
LANGBEIN,Torture and plea bargai ning, referido a la situación de barbarie
existe'lte en EE.UU., pero que no se puede trasladar miméticamente a nuestro país.
96
Cf. ROXIN,Claus, Derecho procesal penal (trad. de la 25" ed. alemana,
briela E. CÓRDOBAYDaniel R. PASTOR,revisada por Julio B. J.
de Ga
MAIER),Ed. Del Puer
to, Buenos Aires, 2000, ps. 100 y ss.; asimismo, AMBos,
Kai, Procedimientos abrevia dos en el proceso penal alemdn y en los
proyectos de reforma sudamericanos, en "Cuadernos de Doctrina y
Jurisprudencia Penal", n° 4/5, cit., ps. 275 y siguientes.
dición de que se acepte la pena acordada. De ninguna manera
los jue ces, por el agravio federal que importa la limitación del
tope, pueden considerarse habilitados para condenar más allá
de la pena pactada. Esto es inadmisible. Por una pena inferior
o, incluso, una absolución,
sí, pero nunca por una pena más grave o superior. Aun no
...
aceptándose la extensión y vigencia de la prohibIcIón
d~ la
reformatio in peius ante los tribunales de instancia, no se puede
aplIcar una pena más severa no porque el tope no sea
inconstitucional, sino por el vicio al consentimiento prestado
por el acusado en el acuerd?, que seria manifiesto. En realidad,
seria hacerle trampa y una senten~I~ obtenida sobre esa base no
sólo seria manifiestamente nula; descahfi caria al que la dicte
para ocupar el cargo de juez. De esa forma su re conocimiento
del hecho y de la intervención que tuvo en él no puede tener
relevancia alguna. Esto puede despejar los temores de aquellos
que entiendan que si no se mantiene la limitación los acusados
no ha brán de pactar.
Por esta vía se abre la posibilidad de extender los acuerdos a
todos los casos. La única limitación podria provenir de la
instauración del jui cio por jurados con carácter obligatorio para
ciertos delitos. Mientras no se lo instaure con carácter de
obligación institucional para los "jui
cios criminales" correspondientes, la posibilidad de pactar, en

lí
principio, .
. . 97
' 1
se encuentra libre para todos los casos SIn mlte purntIvo a guno .
VIII. Conclusión
Amén de la conclusión parcial, producto de las dig,'esiones
realiza das, que nos ha permitido sentar una posición re5pe~to
de las decl~ra ciones de inconstitucionalidad de los arts. 422 y
423 del CPP NaCIón pronunciadas por la CNCP a partir
delleading case "Balza", como ya se adelantó, con la excusa del
precedente que se comenta, se puede l~egar a la afirmación de
que el juicio abreviado regulado en el arto 431 bLSdel CPP
Nación, puede ser utilizada respecto de la totalidad de los
delitos y por cualquier monto de pena. Asimismo, y por la
renuncia de dere chos implicada, también es posible afirmar que
su aplicación se puede efectuar incluso en las provincias que
aún no lo han regulado.
A su vez, el fallo "Cano" no sólo aporta una "solución
equitativa" -aunque criticable en su punto de partida y
conclusión y que el prece
97
Afortunadamente no debemos ocupamos de la pena de muerte, como
ocurre en los Estados Unidos.

226
227
gustavo a. bruzzone 98
Los argumentos que se suelen dar para sostener que por la facultad que
tie ne el Congreso de la Nación para instaurar el juicio por el jurados se podria
regular el procedimiento en todo el país es correcta, pero sólo para la etapa del
dente "Arcusin" de la Sala 1 de la CNCP ya ha descalificado- a juicio. Lo re lativo a la instrucción y, lo que es más relevante, a la regulación del
los pro blemas generados por el fallo plenario "Kosuta", sino que régimen de la ac ción penal, es decir: qué llegara en definitiva a conocimiento de
los jurados, queda rá -en teoria- siempre en manos de las provincias. No obstante
abre una dis cusión mucho más amplia que es conveniente que lo dicho se podria pensar en una ley de jurados acotadísima, que incluya los
llevemos a cabo por la enorme efervescencia existente en los estándares mínimos que debe tener para que luego la puedan adecuar a cada
ámbitos locales por dar res puestas a los problemas que nos realidad local. De otra opinión PASTOR,El plazo razonable de duración del
presenta el sistema penal y que el Congreso de la Nación no proceso penal, citado.
puede resolver de manera uniforme para to das las realidades del
país. No sólo sería ilegítim098 que pretendiera
hacerla; es impracticable. Para los que defienden la usurpación
de fun ciones de facultades no delegadas desde una visión
unitaria y ampara da equivocadamente en el principio de
igualdad ante la ley (art. 16, CN), se les debería recordar,
precisamente -y sólo como un ejemplo en
tre muchos otros de permanentes situaciones dispares- el
problema provocado por el plenario "Kosuta" que ha venido a
"desigualar" a los habitantes de todo el país sobre la base del
órgano encargado de juz garlo. Eljuicio abreviado en el Código Procesal
Ya es tiempo de que las provincias recuper¿n plenamente la Penal de la Nación
facul tad jamás delegada de regular sus procedimientos. Ya es
tiempo de ge nerar un intenso debate en e~e sentido y recuperar por Gabriela E. Córdoba
un poco del olvida. do carácter federal que tiene nuestra
organización nacional.
En definitiva: la utilización del denominado juicio
abreviado, con la extensión que se propone, no hará más que
extender los alcances de es ta nonna más benigna a un mayor
número de casos.
l. Introducción
La sobrecarga de trahajo de las autoridades de la
persecuciól1 penal y, como consecuencia de ello, la excesiva
duración de los procesos, ha llevado a adoptar ciertos
 mecanismos de simplificación y aceleración de los
procedimientos para intentar contrarrestar estos problemas. Así,
en nuestro país, en el año 1994, la ley 24.316 introdujo al
Código Penal -arts. 76 bis a 76 quater- la suspensión del juicio a
prueba y más re cientemente, en 1997, se agregaron al Código
Procesal Penal de la Na ción (en adelante, CPP Nación) el juicio
abreviado1 -ley 24.825- y la instrucción sumaria -ley 24.826-.
Los objetivos perseguidos para la introducción del juicio
abreviado en el CPP Nación fueron: 1) "lograr una racional
distribución de los re cursos que el Estado afecta al proceso
penal"; 2) "llegar a condenas ju diciales en un sistema procesal
en el cual son muchos más los presos
228
229
1
Jorge DELARÚAse ocupa de la naturaleza juridica de este instituto y
sostiene que el Congreso Nacional ha legislado en la creencia de regular sólo
para el régimen procesal penal de la Nación, pero ha introducido una norma de
derecho penal sus tantivo que, por su naturaleza, rige como norma integrad ora
del sistema penal sus tantivo de todo el país. Llega a esta conclusión pues
entiende que un acuerdo sobre la pena en concreto a aplicar -como, según
veremos, permite este instituto-, sobre la base de la voluntad de fiscal e
imputado, modifica el principio de legalidad estric ta de nuestro sistema y tiene,
por tanto, una naturaleza sustantiva (cf. Un agravio fe
deral, en "La Ley", t. 1997-D, ps. 1198 y siguientes).