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I. Patrimonio
Cuando una persona celebra un acto jurídico, cualquiera sea, está actuando en el mundo
del Derecho.
Ejemplo: Paula fue a comprar un café para su profesora.
o Persona: Paula (persona natural, capaz [solo las personas capaces mayores de
18 años pueden actuar en la vida del derecho])
o Bien: sobre el café [corporal (percibirle por los sentidos), mueble (traslado),
consumible (se destruye por el hecho de usarse), comerciable (está dentro del
comercio humano), singular, indivisible (pensado como el vaso de café como
conjunto), genérico (no es especifico)].
o Contrato: compraventa [título traslaticio de dominio, acto jurídico bilateral,
requiere el solo consentimiento para perfeccionarse, oneroso, conmutativo,
patrimonial, nominado, principal].
o Efectos: conjunto de derechos y obligaciones que engendra para las partes, es
decir, en la compraventa sería pagar el precio y la entrega de dominio.
Todos estos bienes forman parte de una identidad mayor, es decir, el patrimonio. El
patrimonio es el conjunto de bienes, derechos y obligaciones avaluadles en dinero o de
avaluación pecuniaria que pertenecen a una persona. Este es un atributo de la
personalidad, por lo tanto, toda persona por el hecho de serlo tiene derecho a tener un
patrimonio. Sin embargo, la teoría del patrimonio es una teoría que tiene 2 vertientes o 2
grandes corrientes:
A. La Clásica [Francesa/ subjetiva] (Aubry y Rau):
sostiene la idea de que el patrimonio es un atributo de la personalidad y que relaciona o
vincula este conjunto de bienes, derechos y obligaciones a una persona, ya sea natural o
jurídica.
1. Señala que todo ser humano o persona que por el solo hecho de serlo tiene un
patrimonio, o le corresponde tenerlo.
2. También sostiene que todo patrimonio debe tener un titular.
3. Que la persona solo puede tener 1 patrimonio
La idea de la teoría clásica fue muy criticada por la Alemana, la cual creo la teoría objetiva.
Hay que destacar que el CC no define el termino patrimonio en ningún artículo, sin
embargo, es un término que esta usado o que es usado en el código en una serie de
normas jurídicas y el patrimonio seria, de acuerdo con la teoría clásica, sería un atributo
de la personalidad y se trataría, desde el punto de vista de la clasificación de los bienes, de
una universalidad jurídica. El código habla de patrimonio, pero no lo define, por lo tanto,
si bien es un término frecuente, no se tiene una definición legal sobre este.
El derecho de obligaciones se preocupa del vínculo jurídico que existen entre los sujetos,
en cambio, el derecho de bienes se va a preocupar de las cosas o de los bienes sobre los
que recaen estas obligaciones. Es importante pues el vínculo jurídico que va a existir en
una obligación va a recaer sobre una prestación, sobre un objeto, el que normalmente
será un bien [es donde el derecho de obligaciones nos va a mostrar como operar estos
bienes].
Toda persona por el hecho de serlo, como atributo esencial de la persona, va a tener
un patrimonio.
El CC no tiene un concepto de patrimonio, pero sí sigue la teoría subjetiva. Por lo que si
uno se pregunta si el CC sigue la teoría clásica, admite en múltiples casos la multiplicidad
del patrimonio, donde la doctrina chilena entendía que eran excepciones que el CC
contenía a la teoría clásica. No era que fuera totalmente la teoría objetiva, sino solo
ciertas excepciones a la teoría clásica [peculio profesional, sociedad conyugal, sucesión,
etc.]
Otros autores también definen el termino cosa como todo lo que ocupa un lugar en el
espacio y puede ser percibida por los sentidos. Sin embargo, especialmente en esta última
definición, ha recibido críticas, púes se estaría refiriendo nada más a las cosas corporales,
dejando fuera a las incorporales.
Art. 565 CC: el Código tampoco nos soluciona mucho las cosas, pues hace referencia a
los bienes [corporales e incorporales], no a la cosa. NO hay una definición de cosa
propiamente tal.
No tenemos una definición legal de cosa, y tampoco una propiamente legal de bienes.
Critica al art. 565 CC: opone las cosas corporales a los derechos como cosas
incorporales. Esto ha sido muy criticado pues se ha dicho que implica una cosificación
de los derechos. Y que, por otra parte, la definición de cosas incorporales queda
“insuficiente”, porque si lo que el Código quería era distinguir entre aquellas cosas que
tienen un ser físico, debido haber hablado de cosas corporales y en contraposición, las
incorporales como aquellas que no tienen un ser físico o que no pueden ser percibidas
por los sentidos. Esto pues claramente decir que las cosas incorporales son las que
consisten en meros derechos es insuficiente, deja fuera ciertas realidades
incorporales.
o Transforma a los derechos en cosa, lo cual sería errado.
Respecto a los bienes, tampoco nos encontramos con una definición absoluta o clara
[código no lo contempla], no existe un solo factor que permita diferenciar los bienes
dentro de la categoría de las cosas, por lo que se suele definir como aquellas cosas que,
presentado una utilidad al hombre, son susceptibles de apropiación.
1. Algunos autores sostienen que el factor importante para estar frente a un bien es
que la cosa sea susceptible de apropiación.
2. Otra teoría piensa que es la utilidad económica, patrimonio, pecuniaria que los
bienes prestarían a las personas.
3. La última es más amplia, entiende el concepto de bien como aquel que es
susceptible que existan relaciones jurídicas alrededor de él.
Es importante tener presente que entre las cosas y los bienes existe una relación de
genero a especie. Sin embargo, a pesar de esta relación que es de toda importancia, el CC
no la comprende o no la incluye, y en muchos casos habla indistintamente de cosas y
bienes. Entonces, si bien, desde el punto de vista analítico tenemos que entender que las
cosas son el género-especie, el CC debería respetarla, pero así no es. Para no confundirse,
por tanto, hay que entender que estas son utilizadas indistintamente.
Ejemplo: Tengo un derecho de dominio sobre una mesa/soy dueña de una mesa:
derecho real de dominio, el cual es una cosa incorporal. Desde este punto de vista
se habla de una cosa incorporal pues es un derecho.
Ejemplo: usufruto sobre un predio: cosa incorporal, derecho real que recae sobre
un predio.
Ejemplo: predio: cosa corporal.
Si nosotros hablamos de derechos hablamos de cosas incorporales. De ahí viene la crítica
pues debió hablar de cosas materiales e inmateriales, es una crítica que se ha formulado
al derecho romano. Se dice que es mucho más amplia y coherente la clasificación que
hablaría de las cosas materiales percibidas por los sentidos y las inmateriales aquellas que
no son percibidles por los sentidos [incorporando al ingenio, el derecho, etc. No lo reduce
solo al derecho].
En el Derecho Romano Gayo fue quien acuño estos conceptos, que luego fueron recogidos
por Justiniano. Básicamente, para los Romanos las definiciones eran las anteriormente
mencionadas, sin embargo, dentro de las cosas incorporales se excluía al derecho de
dominio porque por ser un derecho absoluto, omnicomprensivo, el más amplio; se lo
identificaba con la cosa en la cual recaía, entonces, se evitaba decir “tengo un derecho
sobre un derecho de propiedad sobre una cosa”, con lo cual, el derecho de propiedad
pasaba a ser un derecho corporal.
Sin embargo, la doctrina romana no pasa a los códigos civiles tradicionales de esta forma,
sino que se considera al derecho de propiedad también como una cosa incorporal. Y el CC
claramente al hablar de los derechos reales y personales, incluye dentro de los derechos
reales al derecho de dominio.
CRITERIOS DE CLASIFICACIÓN
a) La primera clasificación de las cosas atiende a las calidades físicas y jurídicas de
estas: corporales e incorporales, muebles e inmuebles, consumibles y no consumibles,
fungibles y no fungibles, específicas y genéricas, presentes y futuras, registrables y no
registrables.
1. Cosas incorporales: son derechos reales o personales, de acuerdo con el art. 576-577-
578 CC. Los derechos pueden ser a su vez:
Art. 576 CC: las cosas incorporales son derechos reales o personales.
Uno de los grandes críticos ha sido el autor francés Planiol, quien sostiene que sería
inadecuado o impropio concebir esta relación directa entre la persona y la cosa, porque
en general, para el derecho las relaciones jurídicas son entre personas. Por otra parte,
respondiendo a esta crítica, se ha dicho que, en los derechos reales, si bien existe el titular
directo del derecho real, también hay un sujeto pasivo general que es toda la sociedad
que está obligada a respetar ese derecho real. Es decir, que sí se tiene una servidumbre
sobre un predio, quizás una servidumbre de paso, esta servidumbre debe ser respetada
por la sociedad toda; por lo que, desde ese punto de vista, existe un sujeto pasivo general.
Vendría a solucionar la crítica de Planiol, pues existen otros que están obligados a respetar
el derecho.
CC no parece estar preocupado en torno a la teoría de un sujeto pasivo general o
entrar en las precisiones doctrinarias, siendo más bien creaciones de autores quienes
interpretan el Código.
Finalmente entonces, si bien esta teoría del derecho real como el derecho sobre una cosa
sin respecto a una determinada persona ha sido criticada, es la definición que tenemos y
que, a pesar de las críticas, se ha mantenido.
Elementos:
a. Sujeto activo o titular: es quien tiene el poder de aprovecharse de la cosa de forma
total o parcial.
b. La cosa objeto del derecho que debe ser siempre determinada de forma específica o
específicamente. Esto no significa que no se pueda tener derecho real sobre cosas
genéricas, lo que pasa es que, sobre estas cosas, es que necesariamente se tiene que
saber cobre cuanto se tiene dominio [debe estar definido específicamente: soy dueño
de 100 trigos].
Acciones Sus acciones reales se ejercen sobre la cosa, En cuanto a las acciones,
sin importan quien la detenga. Ejemplo: si surgen acciones
alguien sale corriendo con un computador, personales. Las cuales solo
va a dar lo mismo quien es quien está pueden ejercerse respecto
corriendo, sino que se tenga la acción a determinadas personas.
reivindicatoria del computador (de Es decir, el comprador solo
recuperarlo). puede exigir la entrega de
la cosa comprada al
vendedor [o a sus
herederos posesionarios].
En cuanto al Es siempre una cosa, necesariamente. Puede ser una cosa, un
objeto de la hecho o una abstención;
relación son conductas humanas.
jurídica
Si el contenido Si se trata de un derecho real, debe estar Si se trata de un derecho
del derecho es determinada en especie. personal, puede tratarse de
una cosa, en una cosa indeterminada
cuanto a su individualmente, en que
determinación solo este determinado su
: género y cantidad.
Eficacia de los Es absoluta, se tiene sin respecto a Es relativa, solo guarda
derechos determinada persona relación con la persona que
tiene la obligación
correlativa.
En cuanto a la Por su parte, los derechos reales pueden Solo hay posesión sobre los
posesión o ganarse por prescripción adquisitiva derechos personales. No
prescripción excepto aquellos que la ley exceptúa de hay posesión sobre los
de estos esta posibilidad. derechos reales.
derechos
En cuanto a la Por regla general, son perpetuos. Son temporales,
duración Hay derechos reales que no generalmente tienen un
necesariamente tienen una perpetuidad, plazo.
como, por ejemplo, el derecho de Es necesario tener en
usufructo, el cual se extingue por la muerte cuenta la prescripción
del usufructuario. O como puede ser los extintiva: extingue las
derechos de uso y habitación. acciones y derechos
Se puede decir entonces que la perpetuidad personales, aunque más
se evidencia más en el derecho de dominio. propiamente las acciones
No están sujetos a prescripción extintiva, que emanan de estos
solo prescripción adquisitiva. Ejemplo: en derechos personales, por el
el caso del dominio, si uno posee una cosa y lapso y por su no uso o
procede un lapso, puede generase una ejercicio.
prescripción adquisitiva (usucapión). Ejemplo: la acción
resolutoria, prescribe en el
plazo de 5 años contados
desde el incumplimiento.
- Ejemplo: en el caso de que Juan tenga una deuda de 10mil pesos con Rubén. Juan
tiene un derecho personal de crédito sobre los 10 mil pesos, y a su vez tiene un
derecho real sobre el crédito, es decir, sobre exigir el pago de los 10mil pesos a Rubén.
Tiene un derecho de dominio sobre el crédito. En el caso del deudor, Rubén, este
tendrá una obligación, está obligado a pagar el crédito.
- Ejemplo: un banco tiene un derecho personal sobre los 10mil pesos que le da a una
persona, y un derecho real de hipoteca si la persona no paga los 10mil.
2. Cosas corporales: tienen un ser real y puede ser percibidos por los sentidos. La cosa
misma sobre la cual recae la obligación y el derecho.
Es muy importante definir si uno está frente a un mueble o un inmueble en relación con
los modos de adquirir. También es importante pues las reglas de los modos de adquirir
cambian según si se pretende adquirir una cosa mueble o una cosa inmueble.
Básicamente, la importancia práctica de la distinción entre estos es muy vasta pues a
pesar de que uno instintivamente se imagina cosas distintas en ambas clasificaciones, la
cantidad o infinidad de puntos del derecho en que se tienen que analizar es muy amplia.
Son aquellos bienes que siendo por naturaleza, por adherencia o destinación inmuebles,
para el efecto de constituir derechos en favor de terceros, se reputan muebles aun antes
de su separación del inmueble del que forman parte o adhieren o están
permanentemente destinados a su uso, cultivo o beneficio. Ejemplos: las losas de un
pavimento, los cuales serían inmuebles, pero si estos se quieren vender pasan a ser
muebles por anticipación (quedando bajo la normativa de un bien mueble: arriendo,
venta, etc.).
Señala que las casas y heredades se llaman precio o fundos, sin embargo, se debe precisar
que la palabra “casa” se presenta como un término amplio pues se refiere a una
construcción o edificio cualquiera en el cual se puede morar, aunque no este destinado
directamente a la habitación hogareña. Y por regla general, se usa esta expresión (casa)
para aquellas casas que se encuentran dentro del radio urbano.
Por su parte el término “heredad”, es una porción de terreno cultivado que pertenece a
un determinado dueño. Normalmente el termino heredad, se utiliza para los predios
rústicos (aquellos que están fuera del radio urbano). Por último, la expresión “finca”
puede usarse tanto para predios urbanos como para rústicos, pero normalmente se
refiere a estos últimos en el lenguaje habitual.
Se presenta la diferenciación entre predio rustico y urbano pues la reglamentación de
unos y otros es diferente. Los predios tienen una cierta normativa para definir lo que
es un predio rustico y lo que es un predio urbano. Generalmente las reglas que se han
dictado aluden a que los predios rústicos están destinados a faenas de agricultura y
tenencia de animales o ganado, y que se encuentran fuera del radio urbano. En
cambio, todos los predios urbanos están dentro de la limitación que conforme la urbe,
los cuales tienen diferentes normas específicas, planes reguladores, autoridades.
Responde entonces, desde donde se tiene la ciudad y donde empieza lo rustico.
Cualquier cambio del destino del suelo debe contar con la reglamentación y
autorización de la autoridad competente.
En materia de compraventa relativo a la cabida [metraje] de los predios, solo se
aplica a los predios rústicos: art. 1831 y ss. CC. Estos pueden venderse de acuerdo
con su metraje, significa que se deben entregar los metros de predio que se han
prometido para que el contrato se cumpla (cuando se vende de acuerdo con su
cabida).
En materia de arrendamiento: predios rústicos deben cumplir con solemnidades
que no se encuentran exigidas para los predios urbanos.
La Ley General de Urbanismo y Construcción requiere que para que la subdivisión
o división de predios urbanos, se cuente con la autorización de la Dirección de
Obras Municipales. Ejemplo: si tengo un terreno que tiene 2mil metros, y quiero
que se subdivida, requiero de un permiso especial que me debe otorgar la
Dirección de Obras Municipales (predio urbano). En el caso de los predios rústicos,
es necesario contar con la autorización respectiva para subdividir el terreno.
o Se necesita autorización pues la autoridad debe tener conocimiento sobre
lo realizado en el suelo.
En materia de la sociedad conyugal: arrendamiento de predios urbanos y rústicos
de la sociedad conyugal, o que pertenecen a la mujer, requiere de autorización de
la mujer si excede de 5 años para los predios urbanos y de 8 años para los predios
rústicos.
En materia de guardas: no se podría dar en arriendo los predios rústicos del pupilo
por más de 8 años y los urbanos por más de 5.
Tratándose de hijos sujetos a patria potestad, también es necesario que los
tiempos de arrendamiento no excedan de los 8 años en los predios rústicos ni de 5
años de los predios urbanos.
o Si se infringen las reglas de tiempo, todo lo que excede a ese plazo, le es
inoponible [no produce respecto de la persona, no tiene efecto el acto
celebrado respecto de él] a la mujer, al pupilo o al hijo según el caso del
que se trate.
Requisitos para que un bien sea calificado como inmuebles por adherencia: Son 2
requisitos copulativos.
Adherir a un inmueble por naturaleza, o bien a otro inmueble por adherencia.
La adherencia debe ser permanente, la cosa debe adherir de forma permanente al
inmueble por naturaleza o al inmueble por adherencia. Esto no se refiere a
perpetuidad, pues se puede pensar que incluso cosas más fijas que los frutos (como el
árbol) que pueden transformarse en muebles por anticipación. No implica que es una
cosa eterna o que no pueda mutar en algún momento.
Requisitos para que un bien sea calificado como inmueble por destinación:
a. Que la cosa mueble se haya colocado en un inmueble.
b. Que haya sido colocado por interés del inmueble mismo: el CC utiliza la forma “y”
pero perfectamente podrían entenderse otros sinónimos, ya que no solamente
pueden ser para el uso o cultivo, sino para el beneficio.
o Las aguas utilizadas para el beneficio de un inmueble, es decir, que se
presentan permanentemente en el inmueble, se considerara como inmueble
por destinación [aun cuando sea mueble].
c. Que la destinación tenga carácter de permanente: no se señala como perpetuidad,
sino una cierta fijeza y perpetuidad en un cierto tiempo.
Es en interés del predio, no del dueño, pues aumenta o valora el precio del predio.
El código los clasifica así por criterio practico, el cual busca evitar que los bienes raíces
pierdan valor porque se les está permanentemente quitando o sacando aquellos
inmuebles por destinación. Todas las cosas ayudan al valor del inmueble, por lo cual el CC
procura que logrando la ficción, este no pierda valor.
Diferencia: En los inmuebles por adherencia se produce una conexión física con el
inmueble al cual adhieren, la cual no se produce en los inmuebles por destinación, en el
cual hay una conexión jurídica con el inmueble, donde toma importancia el ánimo del
dueño.
Nuestro derecho por regla generar no exige que la destinación sea realizada por el dueño,
sin embargo, hay casos donde el CC dice expresamente que el dueño debe hacerlo, como
en los casos del art. 570 CC: “Los utensilios de labranza o minería, y los animales
actualmente destinados al cultivo o beneficio de una finca, con tal que hayan sido puestos
en ella por el dueño de la finca”; “Los abonos existentes en ella, y destinados por el dueño
de la finca a mejorarla”; “Las prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y máquinas
que forman parte de un establecimiento industrial adherente al suelo, y pertenecen al
dueño de éste”. Se realiza esta especificación pues si el inmueble se vende por su dueño o
si se hipoteca por este, en la venta y en la hipoteca, se van a incluir estos bienes en la
medida que hayan pertenecido al vendedor o a quien constituye la hipoteca
(constituyente de la hipoteca). Por ende, la regla general no es necesario que el dueño
realice la destinación, salvo los que señala el CC.
La doctrina los ha clasificado, donde generalmente se puede generar la siguiente
distinción:
a. Inmuebles por destinación Agrícola
b. Inmuebles por destinación Industrial
c. Inmuebles por destinación Comercial
d. Inmuebles por destinación Domestica
e. Inmuebles por destinación Ornamental: le da valor a la casa, pero lo que importa es el
ánimo o la intención que es el dueño, es decir, aumentar el valor del inmueble.
Básicamente, por ejemplo las piedras de la loza, pueden ser inmuebles por adherencia
y por destinación donde están adheridos al inmueble pero para agregarle valor.
Desglose art. 570 CC: enumeración meramente ejemplar. Cada vez que se deba aplicar
una regla a otras cosas que puedan caer en esta categoría deben aplicarse.
“Las losas de un pavimento; Los tubos de las cañerías”: Ambos son inmuebles por
adherencia en los casos que se identifican con el inmueble formando un todo. No se
podría decir que las cañerías del subsuelo son muebles, en principio, pues están
permanentemente destinadas al uso de la casa. Se puede considerar como mueble
cuando se presenta la idea de venderlas [muebles por anticipación, una vez separadas
serán consideradas nuevamente muebles].
“Los abonos existentes en ella, y destinados por el dueño de la finca a mejorarla”: Los
abonos existentes en la finca deben encontrarse en la finca misma, y también el dueño los
ha colocado para mejorar el suelo.
“Las prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y máquinas que forman parte de un
establecimiento industrial adherente al suelo, y pertenecen al dueño de éste”: Deben
cumplir ciertas condiciones: debe tratarse de un establecimiento industrial adhiere al
suelo [inmueble por adherencia], las cosas a las que hace referencia forman parte del
establecimiento industrial y deben pertenecer al dueño.
Art. 572 CC: “Las cosas de comodidad u ornato que se clavan o fijan en las paredes de las
casas y pueden removerse fácilmente sin detrimento de las mismas paredes, como
estufas, espejos, cuadros, tapicerías, se reputan muebles. Si los cuadros o espejos están
embutidos en las paredes, de manera que formen un mismo cuerpo con ellas, se
considerarán parte de ellas, aunque puedan separarse sin detrimento”: si se trata de
cuadros, tapicería, espejos, etc. Que puedan fácilmente separarse, se reputan muebles
(aunque sean muebles por naturaleza). Si algunas de estas cosas están incorporadas al
inmueble de forma permanente o que sea muy difícilmente separarlas, serán inmuebles
por destinación o incluso, inmuebles por adherencia. Se debe tener presente si estas cosas
de ornato pueden separarse fácilmente, lo cual serán muebles. En cambio, si se
encuentran adheridas al inmueble o su separación es compleja, se clasificaran
desentenderá de su intención.
Las acciones o derechos se reputan muebles o inmuebles son la cosa o bien sobre el cual
se ejerce. Tanto un derecho real como personal pueden tener el carácter de mueble o
inmueble.
- Derecho real inmueble: hipoteca; derecho real mueble: prenda.
- Derecho personal (arrendamiento) inmuebles: arrendatario tiene el derecho de usar el
bien; mueble: arrendador tiene el derecho de percibir la renta.
De los contratos surgen derechos personales. El derecho mismo es una cosa incorporal,
en el caso de que este recaiga sobre dinero, recae sobre cosa mueble. El vendedor tiene
una acción personal a exigir el dinero, no tiene una acción real para perseguir el pago del
precio.
Es importante tener presente que existen derechos reales que son siempre de carácter
inmueble, pues están concebidos para tener lugar solo sobre estos bienes: hipoteca,
censo, servidumbres, derecho real de conservación [no presente en el código],
habitación.
Existen otros derechos reales que solo pueden recaer sobre cosas muebles: derecho de
prenda. Y algunos que pueden recaer sobre muebles e inmuebles: derecho de usufructo,
de uso [según la cosa a la cual se ejerce]. Con respecto al derecho.
Por último, se debe distinguir si las obligaciones a las que se está clasificando como
muebles o inmuebles son clasificaciones de dar, hacer o no hacer. Si la obligación es de
dar será muble o inmueble según la cosa en la que recaiga. Si la obligación es de hacer o
no hacer, será mueble.
Ejemplo: si la obligación se trata de no traspasar la alambrada eléctrica de un
establecimiento industrial. Esta obligación de no hacer será mueble.
De los derechos personales nacen acciones personales, de los derechos reales nacen
acciones reales.
Así, por ejemplo, en el contrato de mandato (donde una persona encarga a otra la
ejecución de uno o más negocios en nombre suyo) será una acción personal la
obligación de hacer los actos que el mandante le exige al mandatario [mueble pues
obligación de hacer]. Mandatario para exigirle al mandante la restitución de un predio
que el mandatario contrato y pago a nombre propio [obligación de dar, inmueble].
Atendiendo a su determinación:
Cosa especifica, individualmente determinada o cuerpo cierto: es la cosa determinada,
dentro de un género también determinado. Se distingue por sus caracteres propios que la
diferencian de todas las demás de su mismo género o especie.
Cosa genérica: es la cosa indeterminada, pero de una género determinado. Esta
determinada solo por los caracteres comunes a todos los individuos de su género o
especie. Las cosas genéricas admiten una menor o mayor determinación, hasta que llegan
momentos que traspasamos la línea que las separa de las cosas específicas.
El CC no formula esta clasificación de manera expresa.
Importancia de la clasificación
La prueba de la identidad de la cosa debida recae sobre el deudor, probar que le
deben tal o cual cosa especifica recae sobre este.
En lo relativo a la conservación de la cosa, el deudor de la especie o cuerpo cierto está
obligado a cuidar y conservar la cosa hasta el momento de la entrega, deberá emplear
en el cuidado de la cosa el cuidado que se le exige a un padre de familia [art. 44 CC,
que cuiden de forma normal las cosas], es decir, que por regla general responderá con
culpa leve; art. 1547-1548-1549 CC. En cambio, el deudor de cosas genéricas no tiene
la obligación de cuidar las cosas de género, pues existen muchas, por lo que le basta
con que sobrevivan o exista la cantidad que él debe. Lo único importante del deudor
de género es que conserve y cuide cosas suficientes de ese género, de calidad a lo
menos mediada y en la cantidad que se le exige.
o El deudor de una especie o cuerpo cierto tiene la obligación de cuidarla y
consérvala como un buen padre de familia, respondiendo con culpa leve. Por lo
tanto, no se exonera de la obligación sino cumpliendo con esa especie o cuerpo
cierto.
o En el caso del deudor de cosas genéricas, le basta con entregar la cantidad de
cosas estipuladas de una calidad mediana, por lo que el nivel de preocupación
y cuidado es diferente.
Si las partes nada han estipulado (normas disponibles, salvo aquellas que son de orden
público {proteger la moral, orden público}) en cuento al lugar en que debe hacerse el
pago el art. 1588 CC dispone que la especie o cuerpo cierto debe entregarse en el
lugar donde se encontraba el nivel de contraerse la obligación. En cambio, quien debe
cosas genéricas deberá pagarlas en el domicilio del deudor.
La pérdida fortuita [casual] de la especie o cuerpo cierto extingue la obligación, lo que
no ocurre o no se aplica en materia de cosas de genero pues el género no perece (art.
1670 CC, art. 45 CC señalado los asuntos de fuerza mayor a la perdida fortuita).
o El deudor es quien debe probar la perdida fortuita (peritos generalmente).
Ejemplo: se debía un auto en específico, pero este se pierde por un Terremoto.
El deudor del auto debe probar que el este se ha perdido en el terremoto al
acreedor.
o Art. 1672 CC da otra serie de reglas en relación con la perdida fortuita: si la
cosa o cuerpo cierto perece durante la mora del deudor, por regla general el
deudor responde incluso del caso fortuito. La obligación cambiará de objeto,
debido el precio de la cosa y los prejuicios. Sin embargo, este inc. 1 tiene una
regla distinta en el inc. 2, si el deudor está en mora y la especie o cuerpo cierto
hubiera perecido igualmente en manos del acreedor, el deudor solo deberá la
obligación de pagar los prejuicios por la mora (indemnización).
Ejemplo: si se incendia la casa del deudor, debe la mora y el pago de la
cosa. Si existe un terremoto o tsunami, el deudor solo deberá la mora.
o Resumen: si el deudor no está en mora y existe perdida fortuita se extingue la
obligación de especie o cuerpo cierto [art. 1670 CC] {1}. En caso de que
estuviese en mora y existe una perdida fortuita, hay responsabilidad con la
indemnización del precio de la cosa y los prejuicios de la mora [art. 1672 inc. 1
CC] {2}; si en el caso de que la cosa estuviera en manos del acreedor (probando
que aun en caso de que la cosa hubiese estado en manos del deudor hubiera
perecido) y hubiera perdida fortuita, el deudor solo pagará los prejuicios por la
mora [art. 1672 inc. 2 CC] {3}.
Ejemplo: 1. Si se pierde un auto determinado (tal marca, tal año, tal
diseño, especifico) en una inundación, se extingue la obligación. 2. Si el
deudor de tal auto está en mora y este se pierde en la inundación, paga
la mora y el auto. 3. Si el deudor de ese auto está en mora, pero el
acreedor del auto vive junto a él y ambas casas (donde se encontraba el
auto) se inundan, el deudor solo deberá pagar la mora (porque aun
cuando si no estuviera en mora y el acreedor tuviera su auto,
igualmente el auto se hubiera perdido).
En el cumplimiento de la obligación solo se cumple la obligación de una especie o
cuerpo cierto si se da específicamente lo que se debe. En cambio, en especie genérica
debe entregar la cantidad la especie señalada de calidad mediana, de la cantidad
señalada.
Derechos reales y la posesión solo se encuentran contemplados respecto de especies
y cuerpo cierto. En cambio, los derechos personales pueden recaer sobre cosas
generales o específicas.
El denominado error esencial art. 1453 CC el que recae sobre la identidad específica
sobre la cosa que se debe, es decir, que se hace que se sancione con nulidad relativa
[solo respecto de especies y cuerpos ciertos]
Modo de extinguir las obligaciones: compensación. La compensación legal solo puede
recaer sobre cosas indeterminadas de igual género y calidad [cosas genéricas], no se
aplica sobre especies o cuerpos ciertos.
Tiene importancia pues hay reglas en los contratos que cambian, y también hay reglas que
cambian en los derechos reales. Ejemplo: un derecho real de usufructo solo recae sobre
cosas no consumibles pues se debe restituir la cosa al término del usufructo, sin embargo,
se otorga un cuasiusufructo sobre cosas consumibles. Por regla general todos los derechos
reales que entreguen el uso o el goce de una cosa, debe realizarse sobre una cosa no
consumible [se debe restituir], como el comodato o el préstamo de consumo.
Por regla general, las cosas genéricas son fungibles. Sin embargo, el criterio de
clasificación apunta a objetivos diferentes. El criterio de la clasificación de las cosas
genéricas o especificas hace referencia a la determinación de la cosa, en cambio, en
criterio de clasificación de cosas fungibles y no fungibles, se refiere al poder liberatorio, a
la capacidad de sustituir una cosa por otra cosa.
- Ejemplo: una especie o cuerpo cierto podría ser fungible. Si se está comprando una
silla con determinadas caracterizas que pertenece a una colección de muebles, si
existen otras 6 sillas iguales, se podrán sustituir una cosa por otra (por ejemplo, hay 6
sillas, estas se pueden remplazar entre sí, no sería genérica pues solo existen 6 sillas
no hay más).
Lo normal es que una cosa especifica sea no fungible. También, en razón de la voluntad
de las partes cosas que son consumibles, podemos entenderlas como no fungibles.
La importancia de la clasificación
a) Referido a las obligaciones de dar: si se trata de una cosa no fungible, el deudor solo
podrá pagar con la cosa debida {no puede pagar con otra}. Si la cosa debida fuese
fungible, puede pagar con cualquier otra cosa que cumpla con las mismas
características y poder liberatorio. Ejemplo: se tienen 50 vestidos de novia, cosa
fungible. En caso de que una novia elija uno, y lo personaliza {diferenciado de los otros
49}, se transforma en una cosa no fungible.
b) En el contrato de mutuo o préstamo de consumo: solo pueden recaer sobre cosas
fungibles.
c) En el caso de contractos como el contrato de arrendamiento o del comodato: solo
pueden recaer en cosas no fungibles.
d) El modo de extinguir las obligaciones, denominado compensación: solo opera por el
ministerio de la ley, cuando las obligaciones son de dinero o de cosas fungibles, o
indeterminadas de igual género y calidad [art. 1656 CC].
El Código Civil no formula esta clasificación en forma explícita, pero alude en diversas
disposiciones a las cosas presentes o futuras. Así, por ejemplo:
- Art. 1409 CC: en materia de donaciones: habla de cosas presentes y futuras
(donaciones a título universal).
- Art. 1811 CC: (compraventa de todos los bienes que se posean o espera poseer una
persona): no se puede vender el patrimonio completo, pero sí se podrán vender todas
las cosas presentes o futuras, especificándolas, bajo escritura pública.
- Art. 1861 CC.
- Art. 1461 y 1813 CC: las compraventas de cosas futuras se hacen bajo la condición de
existir
b. Universalidades de derecho:
Es un conjunto de relaciones jurídicas constituidas sobre una masa de bienes reguladas de
forma especial por el legislador y que formar, desde un punto de vista jurídico, un todo.
Ejemplo: herencia.
Respecto al dominio, se presenta como divisible. Lo que debe ser analizado desde un
doble punto de vista:
1. Existe la posibilidad de efectuar desmembraciones de las facultades del dominio.
2. Posibilidad de que sobre un ismo objeto o cosa, existan varios sujetos titulares de
dominio, varios sean titulares del dominio sobre la cosa (comunidad o
copropiedad).
b. Las Cosas incomerciables, por tanto, son aquellas cosas que no son susceptibles de
relaciones privadas. Estas pueden dividirse:
a) Cosas incomerciables debido a su naturaleza: cosas comunes a todos los
hombres, como el aire, la altamar, etc. En realidad, estas cosas, llamadas “cosas
comunes a todos los hombres”, son las únicas que no pueden ser objeto de
relaciones jurídicas en general y por ende están fuera del comercio humano en
términos absolutos y definitivos. Por ello, desde un punto de vista jurídico, no
podemos considerar a estas cosas como “bienes”.
b) Cosas incomerciables debido a su destino: bienes nacionales de uso público,
como las calles, las plazas, los puentes o los caminos. Se trata entonces de
bienes que por su naturaleza en principio son comerciables, pero han sido
sustraídos del comercio jurídico para ser destinados hacia un fin público. Sin
prejuicio de lo anterior, los bienes nacionales de uso público pueden ser objeto
de relaciones de orden público, como lo son las concesiones o permisos que
otorga la autoridad.
a) Los bienes fiscales son aquellos que son de propiedad del Estado.
Características:
Están dentro del comercio humano
Pertenecen al Estado.
Su uso pertenece a entes públicos.
Pueden adquiriese por prescripción y pueden ser enajenados.
Por regla general, son administrados por el Ministerio de Bienes nacionales y en
específico, sobre la comisión de bienes nacionales.
b) Los bienes nacionales de uso público pueden definirse como aquellos que cuyo
dominio pertenecen a la nación toda y su uso a todos los habitantes de esta.
Ejemplo: calles, puentes, caminos, ondas radio, etc. La tuición o administración de
estos bienes va a depender del bien que se trate [armada, municipalidades, algún
ministerio, etc.].
Características:
Pertenecen a toda la nación
Su uso pertenece a todos los habitantes del país o de la nación.
Están fuera del comercio humano, por ello que la Corte Suprema ha referido de forma
reiterada que los particulares no pueden tener posesión sobre ellos [art. 700 inc. 2
CC], pues ello involucraría reconocer el dominio de los particulares sobre esos bienes.
Son imprescriptibles [art. 2498 CC]: no son susceptibles de prescripción.
Son inalienables: no pueden enajenarse, venderse, hipotecarse o embargarse.
Nada impide que sobre estos bienes la Autoridad puede presentar u otorgar derechos
de concesión o de permiso.
2. Se discute si el derecho concesionario sería un derecho real administrativo, señalando
que es precario.
3. Otros dicen que este tendría el derecho real de uso porque los art. 577 y 579 dicha
numeración no sería taxativa, puesto que dice clasificación de derechos reales no
menciona en forma expresa la existencia de un derecho legal de retención, que si
existe o se contempla en la normativa con respecto al usufructo. Además, señala que
este tiene una característica propia de los derechos reales, que es que pueden
ejercerse sin respecto a una determinada persona. Sin embargo, Luis Claro Solar
señala que se debe entender como un permiso de ocupación para un objeto
determinado, pero a título evidentemente precario.
I. Concepto
Propiedad dado a su naturaleza y trascendencia no existe consenso sobre sus
concepciones fundamentales, existiendo discusiones sobre su concepto, las facultades
que confiere (uso, goce y disposición), las limitaciones que debe soportar el propietario, y
la clase de bienes o tipos que son susceptibles de propiedad privada.
Como concepto general se señala que propiedad puede ser definido como el derecho que
confiere al sujeto el poder más amplio sobre una cosa, a diferencia de los demás derechos
reales, que confieren o autorizan aprovechamientos parciales sobre la cosa. Así, por
ejemplo, el usufructuario solo tiene el uso y goce de la cosa, diferenciándose del
propietario que tendrá todas las formas de aprovechamiento de la cosa (uso, goce y
disposición).
Definiciones de dominio
El concepto de dominio y propiedad puede ser analizado desde un doble punto de vista,
las definiciones analíticas y definiciones sintéticas. Las primeras pretenden explicar el
concepto desde un punto de vista puramente cuantitativo. En cambio, las definiciones
sintéticas buscan explicar el concepto desde un punto de vista unitario de la propiedad.
No ven en el dominio una suma de facultades, sino un derecho unitario y abstracto.
Nuestro CC define dominio en su art. 582 y sigue el modelo analítico.
2. Definiciones sintéticas: en este sentido, Dusi, se inclina por sostener, como definición,
que la propiedad se trata del señorío unitario independiente y, a lo menos,
virtualmente universal.
- Que sea independiente quiere decir que es un derecho real completamente
autónomo, a diferencia de la prenda o la hipoteca donde debe subsistir anteriormente
un derecho de propiedad.
- Es unitario cuando todas las facultades jurídicas sobre la cosa se encuentran
concentradas en el dominio o propiedad.
- Es virtualmente universal, en relación con la autonomía que tiene el derecho de
propiedad, donde existe la posibilidad de desmembrarlo/separarlo, lo que implica que
no son copropietarios sobre la cosa, sino que dichos derechos se pasan a mirar como
cargas sobre la propiedad. Básicamente es la posibilidad de desmembrar el derecho lo
que implica que los sujetos que tenga algún usufructo, por ejemplo, no tengan
derechos reales sobre la propiedad.
3. Edad Media
A partir del derecho de propiedad se van configurando una especie de concesiones, como
lo eran el feudo y el censo.
- Señor: titular del derecho de propiedad.
- Vasallo: quien ocupaba la tierra sin tener el derecho de propiedad sobre esta.
No obstante, a finales de la edad media, se reconfigura este criterio donde el derecho del
vasallo se le empieza a considerar como el verdadero propietario con la carga o
servidumbre, respecto del señor.
Formas de propiedad
Se suele señalar que la regulación que establece el CC es genérica, no hace distinción, en
principio entre bienes muebles e inmuebles, corporales e incorporales. El art. 582 y ss. CC
configuran un estatuto común de la propiedad. Sin embargo, con los años se han ido
formado diversas formas de propiedad con estatutos particulares. Así hoy en día la
doctrina ha empezado a hablar de: Propiedad industrial; Propiedad intelectual;
Propiedad indígena; Propiedad minera; Propiedad agraria, etc.
Esta facultad tiene importancia cuando entra a compartir espacio con otros derechos
reales: derecho real de uso y derecho real de usufructo. En el Código no se menciona
independientemente, pero cobra importancia en determinados casos:
- En ciertos derechos como el derecho real de uso, en que, al usuario, titular del
derecho de uso, solo se le confiere la facultad de servirse de la cosa de acuerdo con su
destino natural. Excepcionalmente, de acuerdo con el art. 819 CC, el usuario podría
hacerse dueño de los frutos, con cargo de reponer los mismos, y solo en relación con
una parte limitada de ellos. Excepcionalmente puede consumir los frutos para las
necesidades básicas.
- Cuasiusufructo es una figura especial [art. 789 CC] diferente al derecho real de
usufructo [art. 764 CC], donde este último tiene uso y goce con el cargo de conservar
la sustancia, el cual se distingue del primero el cual el cuasi usufructuario debe
devolver unas cuantas cosas del mismo género y calidad.
o Art. 789: “Si el usufructo se constituye sobre cosas fungibles, el usufructuario se
hace dueño de ellas, y el propietario se hace meramente acreedor a la entrega
de otras especies de igual cantidad y calidad, o del valor que éstas tengan al
tiempo de terminarse el usufructo”.
o Art. 764: “El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la
facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar su forma y substancia, y
de restituirla a su dueño, si la cosa no es fungible; o con cargo de volver igual
cantidad y calidad del mismo género, o de pagar su valor, si la cosa es
fungible”.
Amplitud y restricciones
La amplitud generalmente el dueño puede usar la cosa de acuerdo al fin que estime más
conveniente, sin prejuicio, de que se encontrara limitado de su ejercicio por la Ley o el
derecho ajeno.
Otra importancia es su amplitud. Para el dueño del derecho la facultad de uso es de gran
magnitud, entendiéndose que su limitación es la ley y el derecho ajeno. En cambio, otros
titulares de derecho de uso tienen una serie de restricciones, en el caso de derecho real
de uso el usuario debe conservar la cosa en su estado para restituirla, no puede constituir
en favor de otros. Así también, el derecho personal de arrendamiento señala que el
arrendatario debe utilizar la cosa respecto a su uso natural y convenido.
Todas estas facultades tienen que ejercerse de acuerdo a la Ley y el derecho ajeno, es
una limitación inherente a la propiedad.
2) Facultades jurídicas: las que se realizan mediante actos jurídicos.
La facultad jurídica hace referencia a la facultad de disposición jurídica, la cual se puede
ejercer o desglosar en 3:
1. Renuncia
Esta puede tomar o ejercerse de 2 formas:
a. El titular de un derecho en lugar de realizar actos para incorporar a su patrimonio
otra cosa, otros bienes, etc.; renuncia a ellos (opta por no incorporarlos).
o Ejemplo: el mutuante presta un dinero donde generalmente cobra intereses.
En este caso se tiene un mutuante que puede renunciar a cobrar estos
intereses, los cuales le corresponden conforme a la ley [puede renunciar
debido al art. 12 CC].
b. En los casos en que el titular de un derecho manifiesta definitivamente su
intención o su voluntad de desprenderse de una cosa o de no ejercitar un derecho.
o Ejemplo: el contrato de donación, una persona se desprende de una cosa;
también puede ser entendida como un acto de enajenación, por ejemplo, el
titular de un crédito renuncia al derecho de ejercerlo.
2. Abandono
Dueño manifiesta su voluntad de desprenderse de una cosa. El CC se refiere a las cosas
muebles, donde es el único caso en el cual este puede operar y presentar efectos
jurídicos. En este caso el mueble pasa a denominarse res derelictae, pudiendo ser sujeto
de ocupación.
La ocupación no se ejerce de igual manera en los predio o inmuebles, pues si estos no
se ocupan, no son abandonados jurídicamente; para este tipo de casos deben
presentar algún título, puesto que toda posesión que no tiene título, por regla general,
son rechazadas [posesión irregular].
3. Enajenación
Esta puede entenderse de manera amplia o estricta:
- Sentido amplio: todo acto de disposición entre vivos, por el cual el titular de un
derecho transfiere su derecho a otra persona o constituye un derecho real en favor de
un tercer. Implica tanto la transferencia de dominio como la constitución de derechos
reales.
- Sentido estricto, y más propio: solo hace referencia a la transferencia del dominio. En
otras palabras, es el acto que hace salir de un patrimonio un derecho para que pase a
formar parte del patrimonio de otra persona.
a. Ejemplo: cuando se celebra un contrato de compraventa, de los cuales nacen
derechos personales pues existe unas obligaciones, además de ser ilimitados [art. 578
CC]. En este caso existe el vendedor [derecho de ejercer que el comprador le pague el
precio, acción personal] y el comprador [acción personal de que el vendedor entregue
la cosa]. El vendedor, en relación con las facultades del del dominio, realiza
enajenación al momento de entregar la cosa, en donde necesitara modo [tradición] y
titulo.
b. Ejemplo: A es dueño de una motocicleta, donde se la arrienda a B. Se celebra un
contrato de arrendamiento, se presentan derechos y acciones personales [no hay
trasferencia de dominio ni constitución de derechos reales].
c. Ejemplo: dueño de un predio constituye un usufructo debido a un tercero, se ejercen
derechos y acciones personales. El usufructuario tiene una acción real para que se
realice el usufructo, para que se constituya. Se realiza una facultad de enajenación
pues constituye derechos reales y trasfiere ciertas facultades del dominio [uso y goce].
Doctrina eclíptica: aquella que concilia las 2 posiciones. Sostiene que si una prohibición de
no enajenar no viola o afecta derechos de terceros, ni es contraria a una norma específica,
debiese poder permitirse o estipularse.
II. Limitaciones
Se conocen como el contenido pasivo del derecho de propiedad. Los límites al derecho de
propiedad están dados por diferentes instituciones:
1. Cargas reales que afectan al dominio u obligaciones propter rem que integran el
derecho pasivo de propiedad, en el sentido que persiguen o se cumplen en la cosa
misma independientemente de quien la tenga. Así, por ejemplo, las contribuciones
de bienes raíces, no tiene importancia quien es el propietario de la cosa. Ejemplo:
en el caso de los automóviles, que deben pagar las concesiones, no tienen ninguna
importancia quien es el dueño del auto (seguirán cobrando).
Presentan 2 particularidades fundamentales:
a. Deudor se determina atendiendo a la persona que es propietario o poseedor
de la cosa.
b. La obligación se traspasa al sucesor particular en forma automática: cambia el
titular de la posesión o del dominio, y cambia también, al mismo tiempo, el
sujeto pasivo de la obligación.
2. Responsabilidad por la propiedad: hay una serie de casos en que la ley impone
específicamente responsabilidad al dueño de las cosas, como, por ejemplo, en los
casos del dueño de un animal [art. 2326-2327 CC]. También habrá responsabilidad
en los edificios que están en ruinas, si eventualmente causaren daño [art. 2323
CC]. Otro caso, respecto de la ley de vehículos motorizados, el propietario es
solidariamente responsable de los daños y perjuicios que causare con su uso, sin
prejuicio de la responsabilidad de terceros de acuerdo con la Ley.
Comunidad entonces es aquella en que el derecho de cada titular recae sobre el total de la
cosa, sobre cada una de sus partes, de modo que se es dueño o titular solo de la cuota o
parte alícuota del bien. Significa que es parte de un todo y de cada parte de la cosa que se
posee en comunidad, donde básicamente, se tiene una cuota “ideal” sobre ella. Ejemplo:
si a, b y c son comuneros de una propiedad, a no puede decir que le corresponden
derechos sobre la casa que está en el predio, b sobre las tierras y c sobre los animales,
pues cada uno es dueño del total y de cada una de las partes de la cosa.
Por regla general, al legislador no le gustan mucho las comunidades, por ello, se presentan
diferentes reglamentaciones para que no exista problema. Lo que pertenece a todos,
finamente no pertenece a nadie, lo que pugna con el derecho exclusivo del derecho de
propiedad (no hay ese sentimiento de “es mío”)
Concepto: Es el derecho de propiedad que sobre el total de una misma cosa y sobre cada
una de sus partes tienen dos o más personas conjuntamente, el derecho de cada
copropietario recae sobre toda la cosa y cada una de sus partes y no sobre alguna parte
materialmente determinada de la misma.
De lo único que se tiene propiedad sobre la cuota, pues se sigue la doctrina románica.
Donde sobre esa cuota ideal podríamos hacer muchas cosas. El resultado sobre los
actos de la cuota, desentenderán, en gran parte, de la adjudicación que proviene de la
partición del bien común o de la comunidad.
En el caso de la comunidad hereditaria, estos son actos que recaen sobre cuotas
ideales. Ejemplo: Cuando uno tiene una comunidad donde se tienen una serie de
bienes, en caso de que uno de los comuneros presente una hipoteca sobre los bienes
debe hacerlo sobre la cuota, donde ello dependerá lo que adjudiquen en la partición.
Una vez que se dividen los bienes deben adjudicarse por los comuneros, en caso de
que se adjudica, quien tiene la hipoteca, el inmueble, persiste la hipoteca, en caso de
que no se le presente, no persiste la hipoteca.
Naturaleza jurídica
Existen 2 doctrinas que señalan:
- Romana: considera la comunidad como una modalidad o forma en la que se puede dar
el dominio, en la que cada comunero es solo dueño de una cuenta parte de la cosa,
considerándose de forma abstracta. Esta ha sido criticada desde 2 puntos de vista:
a. Pugna hablar de un derecho exclusivo y a la vez plural.
b. También desde un punto de vista económica, porque como nadie es dueño de
nada, todos los actos de disposición deben ejercerse de consumo (todos de
acuerdo), lo que hace que en muchos casos la comunidad no sea rentable
económicamente.
- Germánica: considera a la comunidad como una propiedad colectiva, en que, a
diferencia de la comunidad románica, los comuneros se miran desde un punto de vista
del interés colectivo y que permite una serie de otros actos a realizar respecto de los
bienes comunes, distintos de la comunidad románica.
Tipos de comunidad:
a. Comunidad romanista: descansa sobre la idea de cuota ideal que tiene cada
comunero sobre la cosa común, y que permite al comunero realizar todo tipo de actos
sobre su cuota. Y, sin embargo, sobre el bien mismo no se tiene ningún derecho.
b. Comunidad germánica: busca la propiedad colectiva, en donde todos los comuneros
son considerados colectivamente, que impide que se produzcan los prejuicios o
entrabes económicos que tiene la copropiedad románica.
CC sigue la teoría o doctrina romana de la copropiedad en el art. 1317 y ss. En materia de
partición.
Fuentes de la indivisión
CC no dijo nada en cuenta a la administración de la cosa común durante la indivisión,
solamente tenemos lo que se denomina el ius prohibendi o el derecho de oponerse a los
actos de administración que los otros comuneros realiza.
Si alguien toma la administración Agente oficioso: los actos que realice este agente serán
los actos que beneficien a la comunidad serán aquellos que obliguen a la comunidad.
Administrador administra en relación a un mandato tácito, existiría por tanto, entre los
comuneros, un mandato tácito y reciproco para administrar. Todos estos actos que se
realicen, deben ser hechos en beneficio de la cosa común, en donde las facultades de uno
terminan donde empiezan los derechos del otro. Por lo tanto, entre ellos, existe un,
mandato tácito. La jurisprudente ha recurrido a este mandato tácito, señalando que ha de
entenderse que cuando no existe algún administrador de la comunidad universal, existe
entre los comuneros un mandato tácito y reciproco de administración (art. 2305 y 2081
CC).
Clases de indivisión.
a) Según su objeto
Se debe comentar primero que se han discutidos 3 aspectos:
1. Si entre nosotros existe la comunidad sobre una universalidad jurídica o si solo se
puede contemplar sobre universalidades de hecho.
Generalmente hay una primera precepción que dice que puede haber comunidad tanto
para las universalidades de hecho y de derecho, señalando que la gran comunidad que se
forma es sobre la de derecho con la comunidad hereditaria.
Otros en cambio, niegan la posibilidad de que existan comunidades sobre universalidades
de derecho, pues se señala que siendo una característica de la universalidad jurídica el
tener activos y pasivos, y de acuerdo a las normas del CC, no existe comunidad de deudas,
porque la ley divide las deudas entre los comuneros, no podría haber una comunidad
sobre una universalidad de derecho (art. 1364 y 2306 CC).
El beneficio que corresponde a los acreedores hereditarios y que obliga a mantener el
patrimonio dividido, dice que ellos tienen derecho a pagarse sobre los bienes hereditarios,
antes de que se confundan con los bienes del heredero, ello para que los acreedores del
heredero se paguen antes que el heredero.
- Beneficio de inventario de la herencia:
Por lo general se ha entendido que la comunidad hereditaria, es una comunidad, aunque
sea una universalidad de derecho.
b) Según su origen
La comunidad puede derivar de
- Un hecho
- La voluntad:
- La Ley:
c) Según su duración
- Comunidades temporales: El CC mira con desconfianza las comunidades, por lo que,
por regla general, siempre se puede pedir la partición, por lo que las comunidades
siempre tendrán un fin. En razón con el pacto de indivisión, este tendrá un plazo
máximo de 5 años art. 1317 CC, aunque cumplido este plazo se puede renovar.
- Comunidades perpetuas: establecidas por la Ley, como los casos de la copropiedad
inmobiliaria.
Derechos de copropietarios
1. Noción de cuota-parte
Se debe entender que es una cuota o parte ideal, donde es una porción determinada que
cada comunero tiene sobre el derecho en la cosa común. Por lo tanto, determina la
extensión del derecho de cada comunero sobre la comunidad (idealmente). Entonces, se
puede mencionar que:
a. Esta cuota determina la proporción en la que los comuneros pudiesen gozar, durante
la indivisión, de los beneficios de la cosa.
b. Determina la proporción en la que los comuneros, ante sufrir las cargas que recaen
sobre la comunidad.
c. Determina también, lo que recibirá materialmente, a lo menos desde el punto de
vista de la cantidad, el comunero. Lo que el comunero recibirá cuando se parte.
Coposesión
Se ha señalado que así como existe la comunidad, también exista la coposesión (varias
personas son poseedoras de la cosa), en donde el ánimo del dueño tiene que concurrir en
todos los coposeedores.
Copropiedad inmobiliaria
Ley 21.443: establece una nueva serie de categorías, clasificaciones, requisitos, etc. Baja
los quórums para los acuerdos en las juntas de copropietarios, exige que los
administradores de condominios se encuentren registrados en un registro especial que
depende del Ministerio de Vivienda y Urbanismo. Da una nueva definición de lo que se
entiende por copropiedad inmobiliaria.
- Articulo 1: el régimen jurídico de copropiedad inmobiliaria corresponde a una forma
especial de dominio sobre las distintas unidades en que se divide un inmueble, que
atribuye a sus titulares un derecho de propiedad exclusivo sobre tales unidades y un
derecho de dominio común respecto de los bienes comunes.
IV. La propiedad fiduciaria
Se puede encontrar también en los derechos reales limitados.
La propiedad fiduciaria o también denomina fideicomiso es una propiedad sujeta al
gravamen de pasar a un tercero en el evento de cumplirse una condición. Es una
propiedad que está fuera de las reglas comunes de propiedad.
Se debe tener en cuenta que es una propiedad limitada, que no cumple con ser absoluta
como las reglas comunes de la propiedad, pues esta sujeto al gravamen de dar la
propiedad al tercero en caso de que se cumpla una determinada condición.
Ejemplo: Juan hijo de Pablo, le han dejado un campo hasta que su hermano Manuel se
reciba de abogado. Juan es dueño de la propiedad, pero esta estará sujeta a una
incertidumbre, por lo que cuando se cumpla la condición se deberá entregar la
propiedad a Manuel.
Esta puede tener origen por testamento o en vida.
En este caso se presentan 3 partes:
- Constituyente: Pablo, quien le dejaba a Juan un campo (aunque podría ocurrir que el
constituyente y el propietario fiduciario sean el mismo).
- Propietario fiduciario: condición resolutoria, va a extinguir su derecho.
- Fideicomisario: condición suspensiva, donde su derecho pende o depende de que
ocurra un determinado evento.
La condición no puede tardarse en cumplirse, esta no puede tardar más de 5 años en
cumplirse, pues de lo contrario se tendrá por fallida. El legislador se ha puesto en la
posición de que no se puede esperar toda la vida a que se cumpla la condición, pues
este desconfía de todas estas propiedades sujetas a tener que pasar a otro. Por lo que
es distinta a una propiedad que es absoluta a una que se debe entregar a un tercero si
se cumple determinada condición. En este caso la propiedad se consolidaría en el
propietario fiduciario.
En este caso se asegura que un derecho llegue a un tercero en un momento determinado,
sabiendo que el bien que estoy dando será protegido por la otra persona que también
reporta interés.
- Art. 733: “Se llama propiedad fiduciaria la que está sujeta al gravamen de pasar a otra
persona, por el hecho de verificarse una condición.
La constitución de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso.
Este nombre se da también a la cosa constituida en propiedad fiduciaria.
La translación de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el
fideicomiso, se llama restitución”.
Origen
Su origen se remonta al Derecho Romano, pues era un distinto tipo de propiedad en
relación a los ciudadanos romanos y los peregrinos o extranjeros, pues se entendía que
estos últimos no podían ser sucesores por causa de muerte de un ciudadano romano. Por
lo que si un ciudadano quería dejar su propiedad a un ciudadano, para que este le
presente a un extranjero, se creó este tipo de propiedad.
Durante la edad media, se utilizó mucho para la conservación de cosas muy valiosas, de
grandes fortunas o propiedades, ya que, quedaban a cargo de un personaje intermedio,
que como igualmente podía gozarlas, quedaba con cargo de restituirlas al fideicomisario.
Bello recibe esta propiedad con ciertas modificaciones, de los s. XVIII y XIX que fueron
restringiendo la propiedad fiduciaria, porque si bien tienen sus ventajas, tampoco es una
propiedad absoluta.
- Fideicomisario: aquel que espera que se cumpla la condición para recibir la propiedad
fiduciaria. Es un acreedor condicional bajo condición suspensiva, es quien será el
propietario absoluto del bien una vez cumplida la condición. No es necesario que este
exista al momento de constituirse el fideicomiso, pero si lo será en el momento de la
restitución {al momento de cumplirse la condición} (art. 737-738 CC).
Estos pueden ser a su vez varios, y también pueden ser llamados de manera
simultánea (art. 742 CC) o también pueden ser llamados como sustitutos (art. 742-743
CC).
o En el caso de que falte el fideicomisario, se debe distinguir si falta antes o
después de cumplirse la condición. Si falta después de cumplida la condición,
no existe problema, pues se transmite por causa de muerte a sus herederos la
propiedad fiduciaria.
o En el caso de ocurrirse antes de verificada la condición y de restituida la
propiedad, se deberá ver si existen sustitutos.
o Por su parte, si falta el fideicomisario y no se han designado sustitutos, y se
cumple la condición a pesar de que se cumpla, la propiedad se va a consolidar
en manos del propietario fiduciario, pues el fideicomisario solo tiene una mera
expectativa, su derecho pende de una condición suspensiva, por lo cual, si
ocurre algo antes de cumplirse la condición, significa, por ende, que ha fallado
esta condición.
De acuerdo con el artículo 1156 se entiende como sustituciones vulgares: “La
sustitución es vulgar o fideicomisaria. La sustitución vulgar es aquella en que se
nombra un asignatario para que ocupe el lugar de otro que no acepte, o que, antes de
deferírsele la asignación, llegue a faltar por fallecimiento, o por otra causa que extinga
su derecho eventual. No se entiende faltar el asignatario que una vez aceptó, salvo que
se invalide la aceptación”. Las sustituciones que están permitidas se denominan
vulgares, pues si falta el primer llamado y hay un sustituto, la propiedad se consolida
en este (no será obligado a dar en condición, pues la ley prohíbe la propiedad
fiduciaria sucesiva).
Si la condición tarda más de 5 años se entenderá como fallida, donde la propiedad se
va a consolidar en el propietario fiduciario.
Argumento que utilizan los autores que señalan que la prescripción extintiva máxima
es de 5 años (art. 739 CC).
3. Que exista una condición en virtud de la cual pase la propiedad del fiduciario al
fideicomisario
Obligaciones:
1. Practicar un inventario solemne de los bienes que recibe en fideicomiso, pues ellos
se deben restituir, por lo que se debe tener certeza sobre lo que ha recibido. Sin
embargo, no está obligado a rendir o prestar caución de preservación o restitución,
salvo que las personas del art. 761 CC lo exijan y el Juez así lo determina.
2. Debe conservar la cosa en estado de poder restituirla a la época del cumplimento de
la condición. Como debe cuidar la cosa realizar expensas y mejoras:
1. Expensas y mejoras ordinarias/conservación: son de cargo del propietario fiduciario
sin que pueda exigir el valor de estos al fideicomisario, es lo básico que debe realizar,
son necesarias para la conservación del bien.
2. Expensas o gastos extraordinarios o mayores: son aquellas que se realizan por una
vez o en largos intervalos de tiempo, y que conciernen a la permanente utilidad y
conservación de la cosa, debe en principio, al momento de hacerlas, pagarlas el
fiduciario, pero tendrá el derecho a que se le rembolsen (una parte o la totalidad,
según el caso) por parte del fideicomisario.
Llegado el momento de la restitución tendrá derecho a que el fideicomisario
realice un rembolso por estos, el cual se sujeta a ciertas reglas:
a) Los gastos realizados deben reducirse a los que en mediana inteligencia y
cuidado debieron costar las expensas (lo normal o razonable que se debe
haber pagado)
b) En cuanto al rembolso se debe tener cuidado si las expensas se invirtieron
en obras materiales como diques, puentes, solo se rembolsa lo que valga
la obra material al momento de la restitución.
c) Si se presentan obras inmateriales como el pago de una hipoteca o un
abogado en un juicio debido a la propiedad, se rebajará el costo de las
expensas un 5% por cada año desde el periodo en que hubiesen ocurrido,
hasta la restitución (art. 798-756-754-800 CC).
3. Restituir el fideicomiso al fideicomisario cumplida la condición. Solo hay 3
excepciones a esta regla (art. 749-760 CC).
Teorías
Art. 588: modos de adquirir el dominio. Donde la doctrina señala que no es taxativa, pero
son los que conocemos, en donde como particulares no se podrán generan diferentes o
distintos. Serás solo esos, quienes requieren la dualidad de título y modo, lo cual es
discutido en las doctrinas, pues hay algunos autores que sostienen:
1. Hay modos de adquirir el dominio, como la ocupación, que es un modo de adquirir
originario, donde el dominio lo tiene quien directamente encuentra la cosa (cosa que
ha sido abandonada o que no ha tenido dueño). Es decir, señalan que no necesitan de
título y modo.
En el caso de la accesión a también señalan que no se necesita título, entonces ¿Por
qué se necesitaría título y modo?
2. Teoría más seguida: Ha sido explicada por diferentes autores. Fernando Rozas ha
señalado que lo que ocurre es que, en los modos de adquirir especialmente
originarios, la Ley juega un doble rol. Lo que señala es que en la ocupación no hay un
título que no sea la ley, pero esta presenta como título remoto de todo modo de
adquirir y en estos casos originarios se presenta como inmediato, además. Quien
adquiere por ocupación lo hace porque la Ley lo ha señalado así. Solo la Tradición en el
CC se menciona un título, el titulo traslaticio de dominio, en los demás se presenta
este doble rol de la Ley.
3. Se produce solo en virtud del título: vasta este para que se trasfiera el dominio en le
CC Frances.
4. En la Alemana, se entiende que es necesario distinguir entre título y modo, pero lo
importante es el modo, será lo que juegue el rol fundamental en la trasferencia de
dominio. Sostienen que el modo de adquirir el dominio se puede dividir en 2
momentos:
1) Acuerdo real entre voluntades entre las partes (titulo).
2) Tradición según cada caso.
Una doctrina intermedia señala que debe revisarse cada uno de los modos para saber si es
gratuito u oneroso:
- Prescripción: modo de adquirir gratuito: no a título gratuito pues esta no requeriría de
título.
- En cambio, si se toma la prescripción anterior si hubiera un título, el cual podría ser
oneroso.
- En el caso de la ocupación y accesión serian de modo gratuitos pues no requieren de
título, son originarios.
- Si se sucede por testamente se sucede a título gratuito, si se sucede sin testamente se
presenta como gratuito [no hay título].
Clases de ocupación
a. Ocupación de cosas animadas: generalmente con la caza y la pesca (art. 607 y ss. CC).
Se ejerce a través de la caza y de la pesca, y de las leyes especiales que regulan la materia.
Pueden cazarse o pescarse los animales bravíos y los animales domesticados cuando
saliendo del amparo del hombre vuelven a su condición de bravíos o salvajes (art. 608 CC),
es decir, aquellos que viven libres e independientes del hombre (como las fieras y peces) a
diferencia de los domésticos que viven ordinariamente bajo la dependencia del hombre
(ovejas y vacas). En el caso de lo domesticados son por naturaleza salvajes pero que se
han acostumbrado a estar con el hombre, por lo que se podrán ocupar cuando dejen esa
costumbre.
En relación a la caza se puede cazar en tierras propias o en tierras ajenas con permiso del
dueño (a menos que estas estuvieren cercadas o cerradas, plantadas o cultivadas, en
donde debe haber un permiso expreso del dueño) [art. 609 y 610 CC]. En caso de que no
se tenga permiso del dueño, cuando sea obligatorio, la regla señala que la cacería o lo que
se logre cazar pertenece al predio del dueño, en donde el cazador deberá indemnizar
prejuicios al dueño del predio.
Art. 611 al 616 CC establecen normas relativas a la pesca, en donde solo hay que entender
que todas estas se encuentran complementadas por la Ley General de Pesca y Acuicultura
(Ley 18.892).
- Art. 612 y 613 CC: Si se pueden utilizar las playas para la pesca.
- Art. 617 CC: nos señala cuando uno se hace dueño cuando se pesca o se caza. “Se
entiende que el cazador o pescador se apodera del animal bravío y lo hace suyo, desde
el momento que lo ha herido gravemente, de manera que ya no le sea fácil escapar, y
mientras persiste en perseguirlo; o desde el momento que el animal ha caído en sus
trampas o redes, con tal que las haya armado o tendido en paraje donde le sea lícito
cazar o pescar. Si el animal herido entra en tierras ajenas donde no es lícito cazar sin
permiso del dueño, podrá éste hacerlo suyo”
Cuando se ha herido gravemente o cuando el animal este herido y no puede escapar.
Cuando caiga en las trampas o redes que ha tenido el cazador o pescador, siempre que
se hayan colocado en espacios permitidos por la Ley.
- Art. 618 CC: aunque uno haya cazado a un determinado animal y este se escapa, es
necesario respetar las normas de quien es propietario del predio o lugar en caso de
que se haya escapada hacia tal lugar, o en el caso de que exista un primer cazador
Art. 626, 627 y 628 CC: señala como se adquiere el dominio de estas cosas.
1. Art. 626 CC: “El tesoro encontrado en terreno ajeno se dividirá por partes iguales entre
el dueño del terreno y la persona que haya hecho el descubrimiento.
Pero esta última no tendrá derecho a su porción, sino cuando el descubrimiento sea
fortuito o cuando se haya buscado el tesoro con permiso del dueño del terreno.
En los demás casos, o cuando sean una misma persona el dueño del terreno y el
descubridor, pertenecerá todo el tesoro al dueño del terreno”.
Si el descubridor del tesoro es el dueño del predio, el tesoro le pertenece.
2. Art. 627 CC: “Al dueño de una heredad o de un edificio podrá pedir cualquiera persona
el permiso de cavar en el suelo para sacar dinero o alhajas que asegurare pertenecerle
y estar escondidos en él; y si señalare el paraje (lugar) en que están escondidos y diere
competente seguridad de que probará su derecho sobre ellos, y de que abonará todo
perjuicio al dueño de la heredad o edificio, no podrá éste negar el permiso ni oponerse
a la extracción de dichos dineros o alhajas”.
Si el descubridor no es dueño del predio se debe tener 2 posibilidades:
a. Que busque o excave con permiso del dueño: si encuentra lo que busca o el
tesoro, esta cosa pertenecerá en mitades al dueño del predio y al descubridor.
b. Si se realiza de forma oculta o sin permiso: lo que se encuentre será del dueño del
predio.
3. Art. 628 CC: “No probándose el derecho sobre dichos dineros o alhajas, serán
considerados o como bienes perdidos, o como tesoro encontrado en suelo ajeno, según
los antecedentes y señales.
En este segundo caso, deducidos los costos, se dividirá el tesoro por partes iguales
entre el denunciador y el dueño del suelo; pero no podrá éste pedir indemnización de
perjuicios, a menos de renunciar su porción”.
IV. La accesión
Es un modo de adquirir por el cual el dueño de una cosa se hace dueño de lo que la cosa
produce o de lo que se junta a ella.
Existen 2 tipos de accesión en donde se discute la naturaleza propiamente tal de este
modo de adquirir:
A. Accesión discreta o de frutos
Es parte de las facultades del dominio, la facultad de goce que tiene el propietario de
hacerse dueño de los productos y frutos de la cosa.
B. Accesión continua o accesión por unión o accesión propiamente tal.
En cuanto a esta existen 3 teorías:
1. Tal como lo establece el CC en su art. 643, habría propiamente un modo de adquirir
cuando el dueño de una cosa se hace dueño sobre los frutos o productos que produce
la cosa.
2. Otros estiman que toda accesión es una extensión de la facultad del dominio, tanto la
accesión discreta como la continua. Consideran que, tratándose de la accesión
continua, si bien permite la adquisición de una propiedad nueva, lo esencial es la
propiedad que existía anteriormente; ello pues quien adquiere el dominio por
accesión es porque lo ha tenido previamente, la cosa que se junta pierde
individualidad y pasa a ser un todo con la cosa antigua y en esta operación (de que una
cosa nueva se agrega a una antigua) no hay ningún título, por lo que el que opera es el
título que tenía el propietario original.
Es decir, toda forma de accesión es una extensión de las facultades del dominio.
3. Posición ecléctica considera que la accesión de frutos o discreta no es tal, no hay un
modo de adquirir el dominio, sino que es una extensión de la facultad de goce, pues
sino esta facultad carecería de contenido.
Pero respecto de la posición continua, si señala que es una forma de adquirir el
dominio, pues existe una serie de intercambios y reglas entre los dueños de las cosas
que se unen y forman un nuevo todo, pues en muchos casos estas cosas que se han
juntado a otras pertenecen a tercero. Ejemplo: como cuando con materiales ajenos se
edifica en suelo propio, o en la mezcla, en donde se mezclan sustancias que
pertenecen a dueños diferentes.
o La accesión ya no está reglamentada como un modo de adquirir, sino como
una consecuencia del dominio. Entonces la accesión continua sí es un modo de
adquirir, donde de la unión de bienes que resultan de la agregación de 2 o más
cosas diferentes que forman un todo indivisible que puede ser mueble o
inmueble.
Características
a. Es un modo de adquirir originario: no toma en cuenta el dominio o la posesión
anterior.
b. Es un modo de adquirir a título singular: son cosas especificas o singulares las que se
agregan.
c. Por regla general es gratuito, pero en otros casos puede que se deba pagar por la
unión.
d. Es un modo de adquirir por acto entre vivos: no se adquiere de herencias ni
universalidades.
e. Se suele decir que constituye un hecho jurídico: en el sentido de que esta unión de las
coas puede ocurrir sin que intervenga la voluntad directa.
Tipos de accesión
A. Accesión de Frutos
En virtud de la accesión el dueño de la cosa se hace dueño de lo que la cosa produce, ya
sea ayudada o no por la industria humana.
- Art. 644 CC: “Se llaman frutos naturales los que da la naturaleza ayudada o no de la
industria humana”.
- Art. 645 CC: “Los frutos naturales se llaman pendientes mientras que adhieren todavía
a la cosa que los produce, como las plantas que están arraigadas al suelo, o los
productos de las plantas mientras no han sido separados de ellas.
Frutos naturales percibidos son los que han sido separados de la cosa productiva,
como las maderas cortadas, las frutas y granos cosechados, etc.; y se dicen
consumidos cuando se han consumido verdaderamente o se han enajenado”.
Accesión continua
Tiene lugar cuando 2 o más cosas de diferentes dueños se unen de manera que juntas
constituye un todo indivisible. Entonces, el dueño de lo principal se hace dueño de lo
accesorio. Las clases de accesión continua pueden ser de 3 tipos:
a. De inmueble a inmueble:
1. Aluvión (art. 649 a 651 CC): aumento que recibe la rivera de la mar, un rio o un lago
por el lento e imperceptible retiro de las aguas (este debe ser definitivo).
Requisitos
- Se trata de un lento e imperceptible retiro de las aguas [no aplica tsunami].
- Retiro debe ser definitivo, pues si no lo es será parte del rio, lago o mar.
- Esto que aparecerá corresponderá a los propietarios riberanos de acuerdo con el
art. 650 inc. 1 CC de acuerdo con las líneas demarcatorias.
- Las líneas de demarcación de los predios se prologan hacia los nuevos territorios.
2. Avulsión (art. 652 CC): fenómeno natural que hace que una parte de terreno se
asiente o traslade en virtud de un fenómeno físico, al terreno de un tercero. Sin
embargo, nos dice que el propietario original de ese terreno posee su derecho por 1
años y solo para retirar aquellas tierras que se han trasladado.
Terreno que ha sido inundado por aguas, por lo que el terreno permanece en el lugar
donde esta donde el nuevo dueño podrá hacerse dueño siempre que las aguas no se
hayan retirado antes de 5 años. En este caso se presenta la suspensión del cómputo de
plazo de prescripción [art. 2502 n ° 1 CC].
b) Regla n ° 2 art. 656 (rio que se abre en 2 brazos): no altera el dominio anterior de
los terrenos comprendidos en ella, el nuevo terreno accederá a las heredades
contiguas. Si se presenta equidistancia
c) Isla se forma en un lecho de un rio (regla n ° 3): accederá a las heredades de
aquellas de las 2 riveras a las que estuviera más cercana. Se distribuye respecto de
las líneas de demarcación, si presenta equidistancia se divide igual que en caso
anterior.
d) Nueva isla que se forma en un lago se aplica el inc. 2 de la regla n°3 donde se
establece una unidad de medida.
Se debe distinguir hacía que lado se crea la isla para saber quién será el dueño, si ello
no se puede ver se repartirá de forma equidistante.
c) Mezcla art. 663 CC: se produce la unión de cosas áridas o liquidas que pertenece a
diferentes dueños, en la cual debe existir buena fe; el dominio de la cosa nueva
que se ha formado pertenecerá a ambos proindiviso a prorrata del valor de cada
parte de la materia, salvo que el valor de la materia de uno de los dueños sea
considerablemente mayor pues en tal caso el dueño de la parte mayor podrá
reclamar el dominio de la mezcla pagando la menor cantidad del que tenía
dominio en la cosa.
Características:
a. Es un modo de adquirir derivativo: el dominio no nace con el adquirente, sino que
viene de otra persona, el tradente.
o Se presenta como importante saber si el tradente era o no dueño, pues si no lo
era, se adquirirá el dominio, pero por otro modo de adquirir [prescripción].
b. No solo sirve para adquirir el dominio, sino también todos los derechos reales y
personales [art. 670 inc. 2, art. 699 CC].
c. Por regla general, es un modo de adquirir a título singular: excepcionalmente, lo es a
titulo universal en casos de tradición del derecho de herencia (los bienes del causante
se adquieren por causa de muerte, pero estos pueden enajenar por medio de la
tradición).
d. Modo de adquirir que puede operar a título gratuito o a título oneroso: si el
antecedente es una donación será título gratuito; si es una compraventa, serpa a título
oneroso. lo más común es que sea a título oneroso
e. Modo de adquirir que opera entre vivos.
f. Es una convención: Se trata de un acto jurídico bilateral, pero no un contrato porque
en la tradición no se crean derecho y obligaciones, sino que estas se extinguen o
transfieren; requiere de la capacidad e intención de ambas partes.
g. Sirve para entrar en posesión y eventualmente para prescribir: cuando el tradente no
es el verdadero dueño de la cosa, en este caso el adquirente no podrá tener más
derechos de los que el tradente tenía hasta presentar la prescripción.
Entrega y tradición
Es más amplia entrega, pues tradición es lo señalado en el art. 670 CC que requiere la
entrega, pero es más que ella.
a) En la tradición debe existir intención del tradente y del adquirente de trasferir y
adquirir el dominio; en la entrega no existe.
b) La intención se manifiesta en la tradición por la existencia de un título traslaticio de
dominio (aquello que por su naturaleza sirven para transferir el dominio;
compraventa, permuta, mutuo de dinero, etc.)
c) En virtud de la tradición, se adquiere el dominio o la posesión. En cambio, en el
caso de la entrega, solo se obtiene la tenencia.
B. Adquirente
CC es menos exigente, habla de capacidad e intención de adquirir el dominio. La duda se
presenta en la capacidad:
1. Algunos señalan que solo debe tener capacidad de goce y no de ejercicio. Alessandri.
2. Otros señalan que deben concurrir ambas pues la tradición es una convención, por lo
que ambas partes deben ser capaces de celebrar esta convención. Además de que, si
este fuera incapaz, adquirente no puede realizar actos validos sin representante.
Somarriva.
Por lo tanto se ha señalado que el CC habla de capacidad de ejercicio al referirse a la
capacidad (art. 1675 CC).
3) Debe existir un título traslaticio de dominio (art. 675 CC) [como el de venta, permita,
donación, etc.].
Son título traslaticios aquellos que por su naturaleza sirven para trasferir el dominio:
compraventa, permuta, donación, mutuo de dinero, deposito irregular, aporte en
sociedad, etc.
El CC en este articulo señala que este artículo debe ser valido respecto de la persona a la
cual se confiere, en donde señala que el adquirente debe tener capacidad de goce y
ejercicio [como la compraventa de cónyuges está prohibida por Ley, no se permite
transferir válidamente el dominio].
- Si el adquirente no puede adquirir de una determinada forma, la tradición no será
válida.
Si el titulo traslaticio de dominio no era válido se ha dicho que la nulidad del título acarrea
la nulidad de la tradición, ello pues la tradición no es un acto jurídico abstracto sino
causado, es decir, para que opera la tradición debe existir una causa, si esta es invalida, la
tradición que viene a continuación es invalida [la causa en este caso es el título traslaticio
de dominio]. Si el titulo traslaticio es nulo, entonces acarrea la nulidad de la tradición.
Una segunda doctrina señala que lo establecido en el art. 675 CC sobre la validez del título
traslaticio; la nulidad del título no es tan radical, señalan que el adquirente aun así podrá
adquirir el dominio por prescripción, ello pues el Código en su art. 704 CC habla de los
títulos injustos y simulados (lo que podría ser un argumento)
Desglose articulo
a. Se ha dicho que a pesar de que el CC habla de la aprehensión material de la cosa
presente podría sin embargo verificarse la tradición antes de la aprehensión material.
b. Mostrar la cosa (traditio longa manu): el dueño de la cosa le dice al adquirente o
apunta cual es el objeto. Se dice más bien que es una forma de tradición ficta pues no
hay una aprehensión inmediata y material de la cosa.
c. Entregando las llaves (traditio brevi manu): tradente le entrega las llaves al adquirente
del bien que adquirió.
d. Poner en disposición la cosa en un lugar convenido: se ha dicho que existe una
especie de mandato, en donde las partes se han puesto de acuerdo en que la cosa
tradida debe ser colocada en algún lugar que han convenido las partes.
e. Este numeral de divide en 2 partes:
a. Venta donación u otro título de enajenación a quien tiene la cosa mueble
como usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier
otro título no translaticio de dominio: se habla de un mero tenedor. El CC
evita que exista una doble vuelta de los bienes, se cambia solo el estatus
jurídico no es necesario que devuelva la cosa y luego se la entreguen de nuevo.
Ejemplo: un arrendatario que compra la casa.
b. Recíprocamente por el mero contrato en que el dueño se constituye
usufructuario, comodatario, arrendatario, etc. (constituto posesorio): el dueño
vende el bien que tiene y, pero la retiene, celebra otros contratos con el nuevo
dueño no teniendo que entregar la cosa pues ahora es mero poseedor.
Ejemplo: dueño vende su casa y luego al nuevo dueño, se la arrienda para sí.
En relación a los bienes muebles por anticipación el CC señala que para hacer la tradición
de estas cosas es necesario realizar la tradición permitiendo que estas puedan ser
tomadas por el nuevo adquirente. Sin embargo, en algunos casos han existido sentencias
que bastaría el permiso del dueño en favor del adquirente para que se entienda hecha la
tradición.
- Art. 685 CC:
Otra discusión es que si el articulo 684 CC se trata de un artículo taxativo implicaría que no
existiría otras formas de tradición de las cosas muebles que no sean las del artículo. Sin
embargo, una parte importante de la doctrina agrega que este articulo no es taxativa,
argumentando el art. 623 CC, es decir, sostiene que la ley puede establecer nuevas formas
para realizar tradición, lo que lleva a concluir que en principio el 684 CC no es taxativo,
pero si existe una forma diferente la ley debe determinarlo.
En relación al valor comparativo de la tradición real y ficta, se debe decir que básicamente
tienen el mismo valor, ya que, se encuentran ambas formas en el art. 684 CC donde no se
señala nada de que una prevalece sobre la otra. el único numeral que es más complejo es
el numeral 5 en donde se tienen 2 situaciones diferentes.
El derecho real de herencia es diferente al derecho real de dominio, por lo tanto, para
hacer tradición de este derecho real recibido a un tercero por medio de articulo 1909 y
1910 CC.
1909:
1910:
El código habla de la cesión del derecho real de herencia, lo que se cede es un derecho
real indeterminado pues no se saba sobre que bienes recae. La particularidad del derecho
real de herencia es que aún no se han especificado los bienes del causante, por lo que si
se cede el derecho solo se cede el derecho real que se tiene a la herencia.
o Cesión -> tradición
o Cesión: cedente quien quiere ceder su derecho a cesionario.
Las normas del art. 1909 y 1910 CC no son aclaratorias, pero han surgido 2 teorías:
a. Doctrina de Leopoldo Urrutia: sostiene que, en los casos de cesión de derecho real de
herencia, aun cuando esta esté compuesta por bienes raíces no es necesaria la
inscripción en el registro de propiedad del Conservador, ello pues insiste en decir que
el derecho real de herencia no participa del carácter de mueble o de inmueble.
Sostiene entonces que el art. 686 CC que se refiere a la tradición de los derechos
reales inmuebles, no aplicaría en este caso; es decir, este art. Que exige inscripción no
aplicaría al caso del derecho real de herencia.
Señala entonces que la forma de realizar la tradición es que el cedente o heredero
manifesté o expresé su voluntad de ceder a un tercero, al cesionario, su derecho real
de herencia. Art. 684 CC, el heredero lo que hace al ceder es manifestar su voluntad de
ceder su derecho real de herencia.
Aunque en ningún caso habla del título de la cesión, entonces, en esta parte de la
doctrina lo que se denomina la lesión enorme de compraventa de bienes raíces no se
aplicaría, pues no se está haciendo o considerando un título, sino que se trata de la
cesión como una forma de realizar la cesión. Ejemplo: que al ceder el derecho se haya
hecho por un precio mayor o menor de lo que valía en realidad los bienes, ello no se
podrá reclamar.
Art. 1749 CC Ley 18.702: se refiere a los bienes sociales muebles adquiridos a título
gratuito, el cual incorpora el derecho real de herencia de la mujer. Se ha dicho que es
un argumento para sostener que la doctrina de Leopoldo no era tan diferente.
Argumento de la compraventa como título de la cesión: que no lo incluye por lo cual
no cabría hablar de lesión enorme en el derecho real de herencia.
Resumen: manifestar la voluntad de ceder su derecho real de herencia [cuando se
manifiesta la voluntad se realiza la tradición], ello pues no es necesaria la inscripción en el
Conservador de bienes raíces, teniendo como problema que no se puede aplicar la lesión
enorme. El art. 1749 CC reafirmaría la teoría de Leopoldo.
b. Nos dice que la tradición del derecho real de herencia exige el registro en el
Conservador de Bienes raíces, José Ramon Gutiérrez: señala que la calidad de los
bienes de la herencia participa. Señala que, si la herencia constituye solo muebles, la
tradición de ella debe hacerse conforme a lo señalado para los muebles; en el mismo
caso de los inmuebles estos deben ser inscritos y según las formas de tradición. En
caso de encontrarse ambos tipos, se debe hacer de acuerdo con el art. 686 CC, es
decir, por medio de la inscripción en el Conservador de Bienes raíces.
Art. 688 CC: se refiere a todas las inscripciones especiales que requiere la herencia, y,
además, se señala que este no se aplica al heredero que esta enajenando su derecho
real de herencia, pues este art. Con todas las inscripciones que exige que se disponga
de bienes específicos y el derecho real de herencia es una universalidad o una cuota;
por lo que este articulo no se podría aplicar al derecho real de herencia cuando se
quiera transferir.
Legado
Disposición testamentaria por la cual se deja una o más cosas al legatario. Este no será
heredero, no tiene las mismas obligaciones, sucede en un bien o bienes determinados de
forma genérica o especifica.
El legado puede ser de 2 tipos:
a. De género: puede ser de cosas futuras. En este caso no se adquiere por sucesión por
causa de muerte. Opera de otra manera
b. De especie: cuando son Bienes Raíces, pues nos plantearemos la pregunta de ¿Cómo
se puede hacer la cesión de un legado de un inmueble?
Ejemplo: juan nieto adquiere a la muerte del causante [abuelo] un bien raíz, y como lo
adquiere a la muerte del causante no requiere ninguna inscripción a su nombre de ese
inmueble pues lo adquiere por sucesión por causa de muerte a la muerte del causante.
Entonces, si no necesita ninguna inscripción especial, ¿Cómo hace la cesión de ese bien a
un tercero?
Se ha dicho que a pesar de que es válido de que no se necesita de inscripción del legado
de bienes raíces a su nombre para adquirirlo, para hacer tradición de él debe hacerlo
mediante inscripción. Entonces, para hacer la cesión del derecho del tercero deberá
hacerlo mediante inscripción, se ha dicho que de alguna forma ello obliga a la inscripción
del bien raíz al nombre del legatario.
Argumentos importantes de la inscripción
Seguridad jurídica.
Publicidad de la propiedad.
Historia de la propiedad raíz.
En la práctica entonces se ha dicho que será necesario la inscripción del bien raíz a
nombre del legatario de manera previa para que este pueda ceder este legado.
Dentro del derecho real de herencia existen los herederos y los legatarios. Los herederos
suceden al causante en todos los derechos y obligaciones del causante o en una cuota de
ellos. La sucesión por causa de muerte permite de adquisición del patrimonio sucesorio a
la muerte del causante. Los herederos podrán existir tanto su existe testamento o no [en
donde opera la Ley].
En el caso de los legatarios, son aquellos que solo reciben especies o cuerpos ciertos, o
géneros, determinados en el testamento por el causante.
Algunos autores sostienen que un derecho sea litigioso no impide que se clasifique como
mueble o inmueble según sea la cosa sobre la cual se litiga. Por lo tanto, sostienen que
será necesario que se entregue o se ceda el derecho de acuerdo al art. 684 CC y si es un
inmueble de acuerdo con el art. 686 CC. Si el derecho litigioso es un derecho personal,
seria cuando se aplican los artículos 1901 a 1903 CC, aquí se dice que una parte de la
jurisprudencia para hacer la cesión, bastaría que el cesionario realice alguna gestión en el
juicio.
Otra parte de la doctrina en cambio, sostiene una posición contraria, que entiende que lo
que se cede es el evento incierto de la litis y que, por lo tanto, la única forma de hacer la
tradición sería la voluntad exteriorizada del cedente de trasferir o ceder este derecho a un
tercero.
Resumen: muerte una persona -> sucesión por causa de muerte [no tradición] ->
herederos adquieren directamente del causante [inscripciones especiales de la herencia;
posesión efectiva, tramite ante un tribunal o ante un oficial del registro civil, el cual va a
certificar que murió la persona y que ha dejado bienes y quiere son los herederos; en caso
de haber testamento esta declaración debe hacerla el tribunal, si no hay se va al registro
civil; esta sentencia si se tienen inmuebles se deberá inscribir en el registro de propiedad
de los determinados inmuebles] / legatario de especie [quien tiene un tratamiento
diferente].
Naturaleza jurídica:
Durante mucho tiempo hubo discusión entre Savigny que consideraba que la posesión es
un mero hecho porque se funda en circunstancias materiales, pero también lo
consideraba un derecho porque tenía consecuencias jurídicas. Otros autores insistieron en
que es un derecho y quedo siempre la discusión si es hecho o derecho, la doctrina
moderna la ha zanjado y dice que la posesión es un estado de hecho protegido
jurídicamente.
Elementos de la posesión:
Corpus: la tenencia material, potestad de hecho sobre la cosa misma, sin embargo,
se ha señalado que no es siempre necesaria esta dominación o relación física
directa porque se podría estar ejerciendo a través de otra persona. Manifestación
de un poder de dominación y de determinación sobre la cosa.
Ventajas de la posesión
De acuerdo con el artículo 700 el poseedor se reputa dueño mientras otro no
justifique serlo.
Habilita para adquirir el dominio por prescripción. Modo de adquirir el dominio de
las cosas por poseerlas durante cierto tiempo concurriendo los demás requisitos
legales.
Protegida por acciones posesorias y en ciertas situaciones la acción reivindicatoria
denominada acción publiciana. (art. …)
En algunos casos el poseedor de buena fe se hace dueño de los frutos de la cosa
que posee y no es obligado a restituirlos, hasta el momento de la contestación de
la demanda (art. 907)
El poseedor tiene acción para ser indemnizado en los casos de delito y cuasi delitos
que se cometan en sus bienes por terceros. (Art. 2315)
Cosas susceptibles de adquirirse por posesión:
- Deben ser cosas comerciables, porque las incomerciables no hay dominio ni posesión
privada.
- Determinadas de acuerdo con el art. 700
- Puede haber posesión sobre cosas de género, pero tiene que estar individualizados y
la calidad también.
- Posesión de los derechos: cosas incorporales; se ha dicho por el articulo 715 que el CC
reconoce la posesión sobre derechos reales salvo los que no pueden adquirirse por
prescripción adquisitiva que son las servidumbres discontinuas o inaparentes. La
doctrina dice que respecto de los derechos reales no habría problema, pero en los
derechos personales en donde hay dificultades, una parte de la doctrina sostiene que
no tendría por qué discutirse la posesión de cosas incorporales porque el código en el
art. 715 lo hace de una forma amplia. Por lo tanto, sostienen que los derechos
personales pueden también poseerse y permitir que puedan ganarse por prescripción
adquisitiva, sostienen que el articulo 2456 sería un argumento a favor de su postura y
que habría posesión de créditos en nuestro derecho.
El articulo 1576 el pago hecho al poseedor del crédito es válido, aunque después
aparezca que no le pertenecía, esencial en esta teoría que, además, seguía Fernando
rozas que decía que puede adquirirse prescripción adquisitiva un crédito porque si una
persona se hace pasar por mandatario de otra y transfiere un crédito, puede adquirir
por prescripción adquisitiva. En el mutuo tenemos el mutuario y el mutuante,
entonces, si alguien se hace pasar por mandatario del mutuante y cede a un tercero
este crédito. Si el adquirente, que es el tercero, esta de buena fe, invoca un justo título
porque no sabe que no es verdadero dueño, y además se le hace tradición pasa a ser
un poseedor regular.
A diferencia de esta opinión, otros autores consideran que no debería operar posesión
de los derechos personales porque el articulo 1576 no se refiere propiamente a la
posesión, sino que “titular aparente del crédito”, agregan que en el mensaje el código
se restringió la posesión a los derechos reales y no se incorporó a los derechos
personales.
Si el título es traslaticio, también podrá permitir al poseedor adquirir la cosa por tradición.
Aquellos que por su naturaleza sirven para transferir dominio, sin embargo, sabemos que
eventualmente uno de este título podrá no efectivamente trasferir dominio cuando el
tradente no era dueño, trasfiriendo solo posesión, regular o irregular según el caso.
Y si el título es declarativo, en tal caso lo que hace es permitir reconocer que cierta
persona adquirió el dominio de la cosa. Se limita a reconocer o declarar un derecho
anterior que se poseía pro-indiviso.
a. Estas son las sentencias que revisan los derechos litigiosos [evento incierto de la
litis, lo que hace la sentencia que recae sobre estos derechos es decir quién tiene
razón, declarando quien tenía el derecho realmente].
Simplemente conforma o declara un derecho que está en juicio, señala quien es el
verdadero titular del derecho.
b. Se señala que incluido dentro de esto se encuentran las transacciones, en las
cuales, parecido de alguna forma al juicio, se tiene a 2 personas litigando sobre un
derecho, en este caso, se señala fin al juicio para poder realizar algún tipo de
acuerdo solucionando el litigio [simplemente las partes se ponen de acuerdo en
derechos que ya tenían].
Transacciones en cuanto se limita a reconocer o declarar derechos preexistentes.
Contrato de transacción, se ponen de acuerdo para poner término a un litigo o precaver
uno eventual, sin embargo, si consiste en reconocer un derecho que no se disputa no
forma nuevo título.
Estas se realizan por medio de Escritura pública.
c. Son las que se dictan en relación con comunidades de bienes, que puede ser la
comunidad más grande que es la sucesoria o de bienes singulares que se poseían
pro-indiviso. Lo que ocurre es que se dicta una sentencia de partición que liquida
la sucesión o liquida la comunidad singular.
Es declarativo pues la sucesión ya existe, en donde existen personas que tienen derechos
comunes que ya se tienen. Lo que se tiene es una sentencia que viene a decir que le
corresponde a cada una de estas personas, singulariza un dominio que se tenía en común,
por ello, solo declara derechos preexistentes.
Esta sentencia podría ser constitutiva cuando atribuye derechos a terceros, ahí se dice que
puede constituir nuevo título a la posesión.
Normalmente cuando se habla de sucesión o división de bienes se habla de adjudicación,
pero a pesar de que en la jerga habitual se habla de adjudicación respecto de los terceros
ajenos. Este término jurídicamente bien utilizado, solo se refiere a los comuneros, a
quienes han sido parte de la comunidad, pues este termino opera con efecto retroactivo,
ya que el comunero presenta el derecho desde que murió el causante no desde que se le
ha otorgado como en el caso de los terceros.
Solo hablar adjudicación respecto de los comuneros [herederos], se debería hablar
como título traslaticio en el caso de los terceros.
Art. 718 CC:
Art. 1374 CC:
Existiría una imprecisión en el art. 703 inc. 4 el cual debe ponerse en relación con el art.
718 y 1374 CC en donde se tienen diferentes posiciones en donde algunos autores
consideran que estas normas están en contraposición unas con otras y que hay que
entender esta materia como que el 703 establa hablando de títulos derivativos de dominio
y no propiamente de títulos traslaticios.
Otra parte de la doctrina señala que estos actos son siempre declarativos.
Y otro que busca una posición intermedia, señalando que si el titulo se refiere a los
comuneros es un título declarativo y si es a terceros títulos traslaticios, pues viene de una
posesión anterior. Esta posición intermedia al explicar el art. 1374 señala que se refiere al
dominio y no a la posesión, y el art. 718 nuevamente etaria refiriéndose al dominio y no
propiamente a la posesión.
Recordar:
La sucesión por causa de muerte es un modo de adquirir el dominio, de todos los bienes o
de una cuota de ello, los herederos adquieren estos bienes al igual que el legatario de
especie o cuerpo cierto. No se adquiere por tradición sino por sucesión por causa de
muerte, salvo los legatarios de género [pues estos solo adquieren un crédito en contra de
la sucesión, derecho personal a que la sucesión le cumpla o entregue la cosa].
(Legados de género y especie o cuerpo cierto deben hacerse por medio de
testamento, si no hay testamento no hay legado, solo herederos).
Títulos injustos
La Ley no señala una definición sobre estos solo se mencionan en el art. 704 CC. Esta
enumeración si bien se entiende que es taxativa, es genérica y no especifica, por lo tanto,
no contempla una serie de casos que podrían aplicarse y que se podrían ir su incluyendo
en cada una de ellas.
Estos se caracterizan porque adolecen de vicios o defectos que impiden la transferencia
del dominio por causas que miran a la regularidad del acto y no a la calidad o estado de las
partes que lo otorgan.
Estos títulos en principio se van por las causales de la nulidad absoluta [aquella que
sanciona los actos a los cuales les falta un elemento de la naturaleza o alguna
causa ilícita].
Estos son:
a) Titulo falsificado: el no otorgado por la persona que se pretende.
Se debe distinguir que existen 3 tipos de falsificación:
- Falsificación propiamente tal: creación completa de un instrumento que en realidad
no existe.
- Falsificación material: el documento existe, pero se le altera materialmente en su
contenido [a cambiar palabras, borrarlas, etc.]
- Falsificación intelectual o ideológica: en el instrumento se contienen informaciones
falsas, las cuales pueden haber sido declaradas o certificadas por el funcionario
[intuyendo que este ha actuado de buena fe].
2) Buena fe inicial
Conciencia de haberse adquirido el dominio sin vicio ni fraude a través de medios
legítimos.
Es uno de los grandes pilares, en doctrina se diferencia:
- Buena fe objetiva; aptitud ordinaria y normal de un sujeto, la cual sería exigible en
cualquier situación de manera abstracta, comparando la aptitud del sujeto con la que
podría ser una actuación normal de cualquier otro [es como una regla de normalidad,
de lo que eventualmente debe ocurrir].
- Buena fe subjetiva: aquella convicción interna o particular en donde es necesario
analizar las particularidades del sujeto. Art. 706 más bien alude a la conciencia
subjetiva.
La regla general es que la buena fe se presumen y la mala fe debe probarse, por lo tanto,
si se tiene un título traslaticio de dominio y alguien ajeno señala que no soy el verdadero
dueño, este deberá probar [lo mismo respecto a lo posesión; buena fe y dominio o
posesión van juntas].
Presunciones de buena fe [art. 707 CC]: norma que refuerza la idea de que la buena fe se
presume y la mala fe se prueba. Error de hecho no afecta la buena fe, no así el error de
derechos.
En esta materia algunos autores han visto contradicción de las normas en el inciso final del
art 706 CC y el art. 2510 regla tercera. Esto en el sentido de que este último articulo podría
permitir prescripción extraordinaria respecto de la mera tenencia, la cual se supone que
no muta, llegando a decir que este podrá adquirir el dominio. Se ha señalado que la
norma del art. 2510 CC es excepcional, y que la regla general es la del art. 706 CC.
Además se ha agregado que la norma del 706 es la que prima, siempre se presume la
buena fe y la mala fe debe probarse.
Posesiones viciosas
1. Posesión violenta
El concepto de violencia está expresamente señalado en el CC:
- Art. 710 CC: para que haya una posesión violenta es la que se adquiere por la fuerza
(material, física, amenazas).
La violencia ha de ser inicial, por lo tanto, si el origen de la posesión es pacífico y con
posterioridad se produce violencia, la posesión no cambia porque se tiene que adquirir
con violencia para que el vicio de la violencia tiña la posesión.
Se debe agregar el art. 711 CC: donde solo respecto al verdadero dueño, la posesión es
violenta cuando apareciendo el verdadero dueño se le repele. Poseedor que tal vez al
comienzo no presenta violencia, pero cuando llega el nuevo dueño sí la ejerce.
El vicio de violencia entonces debe ser al comienzo, pero al art. 711 agrega que
puede ser después respecto del verdadero dueño.
La CS ha señalado que este repeler al verdadero dueño se puede hacer sin verdadera
violencia, sino que con el solo hecho de negarse a restituirle la cosa en cuestión.
Por regla general, la violencia se puede ejercer contra el verdadero dueño, contra quien
tenía la cosa sin ser dueño e incluso aquel que es solo mero tenedor (art. 712 CC).
Características del vicio de violencia
a) Se dice que es un vicio relativo, es decir, en que solo lo puede invocar la víctima.
Ejemplo: si la víctima es el verdadero dueño, solo este puede invocar la violencia.
Otra doctrina sostiene que el vicio de violencia no es relativo, porque la violencia es una
situación que va contra de la sociedad, y que cualquiera [que tenga interés en la cosa]
podría usar este vicio para ir en contra del poseedor violento.
2. Posesión clandestina
Es aquella que se ejerce ocultándola de aquel que tiene derecho para oponerse a ella. Por
lo tanto, no es que se oculte de todo el mundo, sino de aquellos que tienen derechos
sobre la cosa.
- Art. 713 CC.
Sin embargo, otra parte de la doctrina fundados en el art. 2510 n°3 CC y además fundado
en el DL 2675 de la pequeña propiedad raíz [1979], que sostiene que aquella posesión que
puede regularizarse, no puede haber sido ni violenta ni clandestina, por lo que apoya que
la posesión viciosa es inútil.
En el caso del art. 2510 CC se señala que puede ganarse por prescripción extraordinaria
aun cuando no se posee título. Se presume de derecho la buena fe. En el caso de la mera
tenencia, esta no muta.
Mera tenencia
Aquella que se ejerce sobre una cosa, no como dueño sino en lugar y a nombre de este
(art. 714 CC).
La mera tenencia implica que aun cuando el tenedor tiene en su poder la cosa, carece
tanto de corpus como de animus. Lo extraño es que no tenga el corpus (pues el ánimo se
entiende que es de otro), pues el tenedor si bien tiene materialmente la cosa, no tiene
corpus.
La herencia yacente el CC la trata como una institución, como si esta fuera una persona
jurídica y como si además de eso, en esa calidad estaría poseyendo en lugar de los
herederos, cosa que no ocurre (como que el heredero yacente posee en lugar de los
herederos).
Se tiene que hacer un comentario. El art. 2500 CC habla de la herencia yacente como si
fuera una herencia yacente, cosa que no es, pues es una institución jurídica sucesoria que
permite administrar la herencia mientras esta no haya sido aceptada por ninguno de los
herederos (art. 1240 CC).
- Art. 2500. Si una cosa ha sido poseída sucesivamente y sin
interrupción por dos o más personas, el tiempo del
antecesor puede o no agregarse al tiempo del sucesor,
según lo dispuesto en el artículo 717.
La posesión principiada por una persona difunta continúa
en la herencia yacente, que se entiende poseer a nombre
del heredero.
- Art. 1240. Si dentro de quince días de abrirse la sucesión
no se hubiere aceptado la herencia o una cuota de ella, ni
hubiere albacea a quien el testador haya conferido la
tenencia de los bienes y que haya aceptado su encargo, el
juez, a instancia del cónyuge sobreviviente, o de
cualquiera de los parientes o dependientes del difunto, o
de otra persona interesada en ello, o de oficio, declarará
yacente la herencia; se insertará esta declaración en un
diario de la comuna, o de la capital de la provincia o de
la capital de la región, si en aquélla no lo hubiere; y se
procederá al nombramiento de curador de la herencia
yacente.
Si hubiere dos o más herederos y aceptare uno de ellos,
tendrá la administración de todos los bienes hereditarios
proindiviso, previo inventario solemne; y aceptando
sucesivamente sus coherederos, y subscribiendo el
inventario, tomarán parte en la administración.
Mientras no hayan aceptado todos, las facultades del
heredero o herederos que administren serán las mismas de
los curadores de la herencia yacente, pero no serán
obligados a prestar caución, salvo que haya motivo de
temer que bajo su administración peligren los bienes.
Se administran los bienes mientras no exista heredero que haya aceptado, cuando
acepten serán estos los que tomen control de la herencia.
En la herencia yacente parece ser una excepción al principio de que la posesión no se
transmite ni transfiere. Esto se desvirtúa pues el art. Presenta una serie de errores:
herencia como persona jurídica; herencia como institución solo tiene la mera tenencia de
los bienes, y en ningún caso la posesión de ellos pues quien la tiene son los herederos
(aun cuando ignoren que falleció el causante); se ha criticado también pues rompe la
unidad del CC en materia posesoria, pues este a través de diferente normas, niega
enfáticamente que la posesión se pueda transferir o transmitir.
Herencia yacente no tiene posesión, esta está radicada en los herederos. Esta es
una institución que permite la conservación y administración de los bienes de la
herencia que no han sido aceptados aun por los herederos.
Otro artículo que se debe revisar sobre la transferir y transmitir, es el art. 919 CC. Este
guarda alguna relación con el 2500 CC, pareciera ser que está diciendo que la posesión
que tiene el heredero es la misma que el causante, pero se sabe que la posesión del
heredero es una nueva (la posesión del causante termina con él).
Distinto es el caso a lo que se aplica a los agentes oficiosos (art. 721 inc. 2 CC): se tiene a
una persona que está actuando de buena fe tratando de beneficiar a un tercero
[cuasicontrato, donde una persona sin autorización actúa por otro tratando de generar un
beneficio a ese otro]. Se establece que entonces que se puede realizar posesión, solo si la
persona toma conocimiento de lo que se ha realizado (opera con efecto retroactivo).
3. Se debe señalar que dentro de los principios generales que la posesión se adquiere,
por regla general, solo cuando se tiene corpus y ánimos. Sin embargo, para la posesión
legal de la herencia, como esta es una ficción jurídica, en esta no se requerirá ni corpus
ni animo (por ello se presenta el problema con la herencia yacente).
B. Bienes Inmuebles
Se debe distinguir:
a) Inscritos
Teoría de la posesión inscrita, la cual se basa en los art. 686 – 696 – 702 – 724 – 728 – 730
– 924 – 2505 CC.
Contra posesión inscrita no tendrá efecto alguno si no hay inscripción. Para adquirir,
conservar y mantener el inmueble es necesario inscribir.
1- Si hay título inscrito no se adquiere nueva posesión si es que no hay otra posesión
después de cancelar el primer título.
2- Si se invoca un título no traslaticio de dominio art. 724 CC: cuando se invoca un título
no traslaticio de dominio, la doctrina señala que no sería necesaria la inscripción pues
no se está invocando un título traslaticio de dominio (accesión de inmueble a
inmueble; sucesión por causa de muerte en que los herederos adquieren la posesión
legal sin necesidad de inscripción alguna).
3- Si se invoca un título traslaticio de dominio en relación con inmuebles inscritos: se
debe distinguir
Posesión Regular: siempre será necesaria la inscripción.
Posesión Irregular: depende:
o Doctrina mayoritaria que sigue la posesión inscrita: requiere inscripción
incluso la posesión irregular. Se basa en el art. 724 CC e interpreta a
contrario los art. 728-729-730-2505 CC.
Si no se exigiera inscripción se estaría infringiendo el art. 2505 CC.
Atiende al espíritu del CC y al sistema legal que prima en Chile.
o Doctrina Minoritaria: Sostiene que no se requiere inscripción, fundada en el
art. 724 CC [interpretada en otro sentido] y fundada en que la posesión
violenta, clandestina no requiere de tradición; y por lo tanto,
perfectamente permitiría que se adquiera posesión irregular sin inscripción.
4- Competente inscripción:
Una parte importante de la doctrina fundada en el art. 728 CC sostiene que esta
competente inscripción, debe a lo menos, guardar una vinculación aparente con el
poseedor anterior. Estas personas señalan que no se tendrán grandes requisitos,
pero a lo menos la inscripción debe estar ligada, aparentemente, con la posesión
anterior.
Existe otra interpretación que sostiene que solo se puede hablar de competente
inscripción cuando la nueva inscripción emana del poseedor inscrito que transfiere
su derecho.
Entonces de acuerdo con el art. 730 inc. 2, no se pierde la posesión ni se adquiere
por otra sin la competente inscripción. No es que aparentemente estén ligadas,
sino que tiene que venir la inscripción del anterior poseedor. Sin embargo, esta
interpretación ha tenido importantes detractores pues sigue la teoría de la
inscripción, en donde muchos casos la nueva inscripción no emana del poseedor
anterior inscrito.
Otra doctrina señala que, para entender competente inscripción, se requiere que
esta cumpla con la formalidad es legales. Por lo tanto, nos permitiría transferir
posesión incluso con una situación aparente en que una persona se da por el
dueño, se da su lugar o con titulo injusto.
b) No inscritos previamente
La posesión se puede adquirir:
1- Si se invoca el simple apoderamiento de la cosa con ánimo de señor y dueño (art. 726
y 729 CC). Incluso el apoderamiento violento permite adquirir la posesión.
Se debe tener presente que no se podría hablar de ocupación, pues no opera en los
inmuebles.
Para hacer nacer esta posesión: Una parte de la Dotrina señala que no es necesario
inscribir (art. 726 y 729 CC). Sin embargo otra parte de la doctrina, que sigue la idea de la
posesión inscrita, considera que es necesaria la inscripción (art. 686 - 696 - 724 - 728 -
2505 CC). Estos artículos forman un todo, que es fundamental pues permiten argumentar
la posesión inscrita en nuestro sistema jurídico.
Quien se apodera materialmente de un inmueble, adquiere posesión irregular
pues se presentan medios lejanos a la buena fe.
En relación con esta materia se plantea una pregunta: resulta que, como se soluciona
cuando se trata de un título en el Conservador de un inmueble que no tenía inscripciones
previas, que ocurrirá con ese título (sería un título que no emana de un poseedor
anterior).
Algunos autores, como se trata de un título que no emana de uno anterior, piensan que se
adquiere posesión por la sola adquisición del corpus y el animus, pues consideran que la
Inscripción en el Conservador es una ficción (la Ley el da el valor, lo que constituye la
esencia de la posesión sería el animus y el corpus). Por lo tanto, para esta doctrina, no
sería necesaria la inscripción.
V. Prueba de la posesión
Presunciones en materia de prueba de la posesión
Art. 731 y 2505 CC. Las presunciones para probar la posesión es que el poseedor sea
reputado dueño mientras que otro no se declare como dueño.
- Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta posesión ha
continuado hasta el momento que se alega.
- Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume igualmente que esta
circunstancia se ha mantenido hasta que se alega la posesión.
- Quien ha tenido posesión al inicia y al fin, ha tenido posesión intermedia (art. 719 CC).
3) Norma de carácter histórico, corre por igual a favor y en contra respecto de toda clase
de personas. Se busca una igualdad ante la Ley.
A. Prescripción adquisitiva
Concepto
Modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas (comerciables) por haberlas poseído por
un cierto lapso de tiempo, y concurriendo los demás requisitos legales (art. 2492 CC).
Supuestos esenciales:
1. Permanencia en la posesión durante el lapso exigido por la Ley.
2. Inacción del propietario, es decir, el supuesto verdadero propietario no esta alegando
su dominio.
Requisitos:
a) Cosas susceptibles de adquirirse por prescripción: por regla general, toda clase de
cosas son susceptibles de prescripción siempre que sean comerciables [derechos
personales no se podrían ganar por prescripción, tampoco los personalísimos, ni los
derechos de la personalidad, ni los derechos reales expresamente exceptuados
{servidumbre discontinuas y continuas inaparentes}, ni cosas indeterminadas
{posesión es sobre cosas determinadas}, ni cosas que son propias].
Se presentan el problema con los derechos personales (art. 715 CC señala que sí se
pueden ganar por prescripción). Otra doctrina señala que
La comunidad se basa en la copropiedad de 2 sujetos, puede ganar por prescripción
adquisitiva la cosa común?
1- Señala que no se puede: la acción de partición puede siempre ejercerse. Otro
argumento sostiene que el comunero sabe que es dueño y poseedor solo de una
cuota intelectual y no de la cosa común. Se dice también que la cuota que se posee
es una cuota ideal, lo que haría caer en que se trata de algo incorporal.
2- Señala que se puede: que la partición pueda siempre pedirse no es un argumento
que pueda relacionarse a este asunto. Sostienen que en principio si el comunero
solo tiene animus respecto de su cuota, podrá adquirir por prescripción, estaría
con el animus que es elemento esencial de la posesión, podría tener el animus
debido a toda la cosa común y ganarla por prescripción. Otro dice que
intelectualmente la cuota se presenta sobre un comunero, aunque esta sea
alícuota se tiene dominio y posesión; por lo tanto, si pueden ganarse sin título
alguno el dominio de un inmueble, cuanto más se puede ganar por prescripción
una cosa común.
Puede ser:
- Natural (art. 2505 CC): detiene el tiempo de prescripción, se presentan 2 casos:
o Aquella que nos dice que, sin haber pasado la posesión a manos de ninguna
otra persona, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios; como,
por ejemplo, cuando una heredad se encuentra temporal o
permanentemente inundada (plazo máximo es de 5 años, sino se pierde el
dominio general pudiendo ganar otro por prescripción).
Se dice que hay interrupción pues el animus permanece, pero el
corpus está suspendido debido al hecho de la naturaleza que ha
ocurrido.
Predios inscritos: esta causal de interrupción, la mayor parte de la
doctrina señala que sí aplica. La inscripción se mantiene, el poder
legal de poder actuar sobre la propiedad no se pierde.
o Aquella que ocurre en virtud del hombre (art. 2502 n ° 2 CC): se pierde la
posesión, cuando otra persona se apodera de la cosa que está siendo
poseída, de la cosa que se está tratando de ganar por prescripción. Se
apodera de una forma que puede o no ser legal, sin embargo, lo que es
importante es que la regla general es que esta interrupción natural, hace
perder el tiempo de posesión transcurrido.
Si el poseedor recupera por medios legales la posesión que otro la ha
adquirido no por estos medios, recupera la posesión en el mismo estado
que la tenía hasta antes de la interrupción [plazo que no ha estado
poseyendo no se suma].
- Civil (art. 2053 CC): recurso judicial de cualquier naturaleza que intenta el que se
pretender verdadero dueño de la cosa contra el poseedor. Para que opere esta
interrupción se tienen ciertos requisitos:
Gestión ante tribunales de justicia: no sirve una gestión privada.
El recurso o la gestión judicial debe haberse notificado al poseedor.
Es necesario que la notificación sea realizada antes de que haya completado el
poseedor el plazo de prescripción.
Quienes puede exigir la prescripción: Interrupción civil solo puede ser invocada por quien
interpuso el recurso judicial, la natural podrá ser invocada por quien tenga interés en ella.
Suspensión de la prescripción
Es un beneficio legal que la Ley otorga a determinadas personas en cuyo favor el tiempo
de prescripción no se cuenta o no corre, porque se entiende que estas personas son
personas que se encuentran en una situación desvalida, por lo cual la Ley quiere
protegerlas. Lo que hace entonces es crear un plazo máximo de 10 años durante el cual la
prescripción no corre contra ellas.
6- Herencia Yacente: se sabe que no es una persona jurídica, lo que hace es administrar
los bienes del difunto o del causante mientras la herencia no haya sido aceptada por
los herederos, o no se haya designado un curador con tenencia de bienes (art. 2509 n°
3 CC).
No se suspende para aquella mujer que estar judicialmente separada, o que está casada
con separación de bienes. Entonces el beneficio existe solo en la medida que haya una
sociedad en el matrimonio, sino la ley no lo otorga (art. 2509 inc. Final CC)
“La prescripción ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse: en ese caso, cesando la
causa de la suspensión, se le cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si alguno hubo.
Se suspende la prescripción ordinaria, en favor de las personas siguientes:
1º. Los menores; los dementes; los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender
claramente; y todos los que estén bajo potestad paterna, o bajo tutela o curaduría;
2º. La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure ésta;
3º. La herencia yacente.
No se suspende la prescripción en favor de la mujer separada judicialmente de su marido,
ni de la sujeta al régimen de separación de bienes, respecto de aquellos que administra.
La prescripción se suspende siempre entre cónyuges”.
Razones que fundamentan la existencia de esta norma: Algunos autores sostiene que
este inciso final del art. 2509 se presenta para evitar situaciones conflictivas en el
matrimonio respecto de los bienes. En razón de la sociedad conyugal el CC incorporaría el
numeral 2 para hacer un énfasis especial, ya que en este caso el marido tiene el usufructo
legal de los bienes de la mujer, y es además de los bienes sociales y de los bienes de la
mujer. El CC entonces señala que especialmente se prohíbe en la sociedad conyugal.
Se señala también en relación a las donaciones, pues el CC las prohíbe entre cónyuges y
siempre revocables. Y la compraventa también se encuentra prohibida (art. 1796 CC).
B. Extraordinaria
Nos referimos a una situación completamente diferente.
Art. 2510 CC: El dominio de cosas comerciales que no ha sido adquirido por la
prescripción ordinaria, puede serlo por la extraordinaria, bajo las reglas que van a
expresarse:
1a. Para la prescripción extraordinaria no es necesario título alguno.
2a. Se presume en ella de derecho la buena fe, sin embargo de la falta de un título
adquisitivo de dominio.
3a. Pero la existencia de un título de mera tenencia hará presumir mala fe, y no dará lugar a
la prescripción, a menos de concurrir estas dos circunstancias:
1a. Que el que se pretende dueño no pueda probar que en los últimos diez años se haya
reconocido expresa o tácitamente su dominio por el que alega la prescripción;
2a. Que el que alega la prescripción pruebe haber poseído sin violencia, clandestinidad ni
interrupción por el mismo espacio de tiempo.
Tiene requisitos particulares, además de la de toda prescripción.
a- Poseedor debe haber sido poseedor irregular de la cosa, descartándose al mero
tenedor.
b- El. Lapso de tiempo que exige la Ley es de 10 años (art. 2510-2511)
c- Corre respecto de cualquier clase de persona.
La pregunta es respecto a poseedor vicioso, que era mero tenedor, si puede o no adquirir
por prescripción. Ambos tienen posiciones diferentes.
- Poseedor vicioso: se ha dicho que puede adquirir por posesión adquisitiva
extraordinaria, ya que aun cuando no se tenga título alguno para la posesión, se puede
adquirir de forma extraordinaria. Señala que, si aun el mero tenedor en la situación 3
del art. 2510 puede adquirir por prescripción, cuanto más podrá el poseedor vicioso.
- Mero tenedor: En principio este no adquiere por prescripción, pues la mera tenencia
no muta, e incluso, en la existencia de mera tenencia hará presumir mala fe, a menos
que concurran las siguientes circunstancias
Que el que se pretende dueño no pueda probar que en los últimos 10 años se
pueda expresar que reconoció su dominio (por cualquier tipo).
Quien alega la prescripción pueda haber poseído por (………..) , pues de alguna
forma este mero tenedor es aquel que se ha hecho cargo del bien. Se entiende
entonces que esta persona pasa a poseer sin necesidad de título.
A pesar de que el derecho real otorga las mayores facultades respecto a las cosas,
también este sujeto a ciertas limitaciones dándole entonces el nombre de derechos reales
limitados cuando al derecho real de dominio le falta alguna de sus facultades.
Estas limitaciones pueden ser:
a. Legal: muchas servidumbres se establecen por motivos legales, por ejemplo,
cuando la Ley establece que entre predios colindantes debe existir una
servidumbre de paso.
b. Voluntarias: todos aquellos que permiten otro tipo de derechos reales.
Art. 732 CC: “El dominio puede ser limitado de varios modos:
1º. Por haber de pasar a otra persona en virtud de una condición;
2º. Por el gravamen de un usufructo, uso o habitación, a que una persona tenga derecho
en las cosas que pertenecen a otra; y
3º. Por las servidumbres”.
I. Usufructo
Es un derecho real que consiste en la facultad de gozar una cosa, con cargo de conservar
su forma y su sustancia, y de restituirla a su dueño al término del plazo estipulado (art.
764 CC).
Usufructuario no es dueño de la cosa, sino que es dueño de su derecho real de usufructo;
respecto de la cosa es un mero tenedor, ya que al término del usufructo deberá devolver
la cosa que se le entrego.
En el caso del cuasiusufructo: el CC señala sobre cosas consumibles.
Este recae como un usufructo respecto de cuerpos ciertos que se usan y se gozan, en
donde una vez terminado este se restituyen en especie (es decir, que pueden ser
consumibles las cosas, siempre que estas luego se restituyan en mismo género y calidad;
si no lo son deben devolverse tal como se ha entregado).
Cuasiusufructuario: se hace dueño de las especies pues se les entregan en la calidad de
consumibles, se hace dueño por medio de un título traslaticio de dominio, no es un
derecho real como el usufructo.
Características
a. Es un derecho real, teniendo todas sus características. Permite el uso y el goce de la
cosa constituida en usufructo. Por lo tanto, cuando se tiene un usufructo coexisten 2
derechos reales:
Derecho real de dominio: nudo propietario, conservando siempre la facultad de
disposición.
Derecho de goce: usufructuario.
b. Es un derecho real principal, no necesita de otro. Subsiste por si mismo, no requiere
de otro derecho para existir (diferente a los derechos reales de garantía, como la
hipoteca o la prenda).
c. Puede ser un bien mueble o inmueble según la cosa que recaiga.
d. El usufructuario es un mero tenedor de la cosa. En principio no se puede ganar puesto
que reconoce que existe un derecho ajeno y la mera tenencia no muta (pero se podría
ganar por prescripción).
e. Es temporal, tiene una duración en el tiempo (art. 765 CC). Se fija por medio de un
plazo o una condición, y el plazo máximo será por la vida del usufructuario. Si fallece el
usufructuario, los herederos deben restituir el usufructo pues son continuadores de la
persona del causante, lo suceden en todos sus derechos y obligaciones transmisibles.
Tendrán la carga de restituir el usufructo.
f. Es intransmisible por causa de muerte. Pudiendo, por regla general, transferirse por
acto entre vivos.
o El usufructuario puede celebrar actos con respecto al usufructo, salvo que
el constituyente señala que no puede disponer del derecho.
g. Debe recaer sobre una cosa que no pertenezca al usufructuario, e incluso, si la cosa le
llega a pertenecer el usufruto se extingue puesto que se transforma en una propiedad
plena (usufructuario también sería nudo propietario, teniendo todas las facultades del
dominio).
- Usufructo opera diferente al mutuo: uno es un derecho real, mutuo se trata como
contrato.
Elementos
1. Cosa que se puede dar en usufructo, o bienes
Se debe señalar que el CC no ha señalado nada en particular, estableciendo por las reglas
generales que este puede recaer sobre los muebles e inmuebles, los cuales debe
restituirse en especies y cuerpos ciertos.
En cambio, el cuasiusufructo recaen sobre cosas que el CC hace ver como fungibles, pero
que en realidad son consumibles, pudiendo usarlas arbitrariamente, pudiendo restituirlas
del mismo género y calidad mediana.
- Puede haber usufructo de una cuota en una comunidad.
2. Partes o personas que intervienen en el derecho de usufructo
a. Usufructuario
b. Nudo propietario
c. Constituyente: generalmente es el nudo propietario, pero puede ocurrir que el
constituyente se desprenda de la nuda propiedad y constituya el usufructo (entrega la
nuda propiedad a una y el usufructo a otra).
3. Plazo y condición
Plazo: art. 770
- El usufructo podrá constituirse por tiempo determinado o
por toda la vida del usufructuario.
Cuando en la constitución del usufructo no se fija tiempo
alguno para su duración, se entenderá constituido por toda
la vida del usufructuario.
El usufructo constituido a favor de una corporación o
fundación cualquiera, no podrá pasar de treinta años.
El usufructo siempre debe tener un plazo o una condición que disponga su vigencia, de no
contenerla que determine el plazo máximo del usufructuario, este tendrá como máximo
plazo la vida del usufructuario. Plazo extintivo, extingue el derecho suspende la
adquisición.
Constitución
Puede provenir de varias fuentes, generalmente de la voluntad de las partes, pero existen
otras:
1. Ley
Ejemplo: usufructo del padre sobre los bienes de los hijos sujetos a patria potestad que no
estén emancipados; usufructo del marido sobre los bienes de la mujer casada en sociedad
conyugal; donaciones revocables {donación que puede dejarse sin efecto}, seguidas de la
tradición, cuando se entrega en vida del donante o del testador, donatario recibe las cosas
pero sabe que las debe restituir (art. 1140 CC). Estos son los casos en que la Ley son la
fuente.
3. La prescripción
Art. 766 n ° 4 CC: señala la prescripción como un modo de constituir usufructo.
Art. 2512 CC: “Los derechos reales se adquieren por la
prescripción de la misma manera que el dominio, y están
sujetos a las mismas reglas, salvas las excepciones
siguientes:
1a. El derecho de herencia y el de censo se adquieren por la
prescripción extraordinaria de diez años.
2a. El derecho de servidumbre se adquiere según el artículo
882”.
Esto podría ocurrir cuando el constituyente no es verdaderamente el propietario del bien,
constituye un derecho que realmente no tiene. O puede ser cuando se cree de buena fe
ser poseedor pero la inscripción presenta vicios.
4. Sentencia judicial
Son pocos los casos, la Ley debe haberlo establecido. La Ley le da opciones al Juez, este
deberá resolver, puede que en un caso sea más útil el usufructo y en otros no.
- Ejemplo: pensiones alimenticias, pues para su pago el juez puede determinar que se
constituya un usufructo sobre los bienes del alimentante (persona obligada a pagar
pensión).
Este articulo nos señala que la base del derecho de usufructo es que el usufructuario tiene
la facultad de gozar del bien sujeto a usufructo, esto implica que se hace dueño de:
a- Los frutos naturales: art. 781 CC presenta una regla importante: adquiere los que
están pendientes al momento de la constitución del usufructo, y a su vez, los frutos
pendientes al momento de la restitución pertenecen al nudo propietario.
b- Los frutos civiles: art. 790 CC: solo tendrá derecho a los frutos civiles que se
encontraban devengados, pero no pagados al momento de la constitución, al igual que
en el caso de las rentas de arrendamiento, también pertenecen al usufructuario desde
que principia el usufructo art.793 – 794 – 795 CC.
Excepcionalmente el usufructuario podrá gozar de los productos, dependiendo de las
reglas que haya establecido el nudo propietario; generalmente, podría derribar arboles
con la obligación de reponerlos, o gozar de los animales del predio, con la obligación de
reponer aquellos que hubiese consumido, por ejemplo; respecto de la cantera o minerales
y piedras, el CC señala en el art. 783 – 788 – 791 CC. Todo dependerá de lo que determine
el constituyente.
- Se podría decir en este tipo de materias, en donde el CC lo señala, depende solo la
voluntad y autonomía de las partes.
Facultad de uso: si se tiene el goce, se entiende que se tiene el uso. Esto implica entonces,
servirse de la cosa de acuerdo con su naturaleza, este no se extiende a los frutos, pero
como también corresponde el goce, se podrá usar los frutos.
3. Puede hipotecar su derecho real de usufructo, si recae sobre inmuebles (art. 2418 CC)
Obligaciones:
Previas
Practicar inventario solemne: se debe realizar ante ministro de fe, incorporándolos
dentro de una lista formalizada por la presencia de un notario.
o Ampliación del inventario: si aparecen otros bienes o quedan excluidos.
Esta debe realizarse con las mismas solemnidades.
o Se presenta la pregunta de si el constituyente pudiera liberar al
usufructuario del inventario. Predomina la idea de que, si puede exonerarlo
del inventario, porque si puede de la caución puede del inventario (quien
puede lo más puede lo menos).
Constituir caución (art. 775 CC): norma que nos da el CC, que no presenta grandes
explicaciones respecto a los tipos de caución. Puede ser una caución real o
personal,
o Eventualmente pudiese intervenir el Juez cuando entre las partes no hay
acuerdo.
o Excepcionalmente algunos usufructuarios son exceptuados de rendir
caución por Ley.
o Cuando se presenta donación y el donante se ha reservado el uso de la cosa
donada.
o Cuando se ha exonerado expresamente al usufructuario de una obligación
El objeto de la caución dependerá de la naturaleza del derecho:
Ú Usufructo: Asegurar la conservación y la restitución del bien dado en
usufructo
Ú Cuasiusufructo: Que se restituyan otras tantas cosas de este género y
calidad.
La sanción para la falta de estos:
- En caso de que el usufructuario no hay cumplido caución a la cual es obligado, y haya
completado inventario; el constituyente conservara la administración de la cosa
fructuario con la obligación de entregarle al usufructuario el valor de los frutos que se
percibieron en ese periodo.
- Puede el juez intervenir en la situación. Si este ha fijado un plazo para el usufructuario
de realizare el inventario o la caución, la administración de la cosa pasa al nudo
propietario hasta que no lo cumpla.
- Podría el nudo propietario tener una renta por este trabajo que realiza de administrar
la cosa fructuaria (Juez prefijare, art. 777 inc. 1 CC).
- Nudo propietario cuando tiene esta administración excepcional puede realizar una
serie de actos que están determinados en el art. 777 CC.
Tratándose de bienes muebles que sean indispensables para el usufructuario y su familia,
podrá este gozar o tenerlos con cargo de rendir una caución. Esta caución especifica se
denomina caución curatoria y es una figura excepcional contemplada en el inc. 5 del art.
777 CC.
Al entrar en vigor
Debe respetar los arriendos constituidos sobre la cosa fructuaria (art. 792 CC). Si bien
debe respetarlos, la renta de arrendamiento le corresponde al usufructuario pues tiene la
facultad de goce (art. 1962 CC, se presentan diferentes casos sobre el respecto del
arrendamiento).
Debe recibir la cosa fructuaria en el estado que se encuentre, por ello también hace un
inventario, a través de este (art. 774 CC) podrá defenderse.
- Art. 774 CC: El usufructuario es obligado a recibir la cosa
fructuaria en el estado en que al tiempo de la
delación se encuentre, y tendrá derecho para ser
indemnizado de todo menoscabo o deterioro que la cosa
haya sufrido desde entonces en poder y por culpa del
propietario.
Durante la vigencia
Debe conservar la cosa fructuario pues, el estará restituirla en especie. Será responsable de
todos los daños que haya sufrido la cosa fructuaria. Cuando se dice que debe cuidar esta
cosa, al tener derecho de goce, debe conservar la esencia de la cosa, es decir, si esta rinde
frutos podrá apropiarse de los Frutos. Por lo tanto, lo que debe conservar es la esencia de la
cosa dada en usufructo, para poder restituirla de acuerdo al art. 744 CC.
Pagar las expensas y mejoras que se requieran para la conservación de la cosa. Se presentan
las expensas ordinarias, por ejemplo:
- Las de conservación y cultivo.
- Los cánones y pensiones que graven la propiedad.
- Las cargas tributarias que graven habitualmente la propiedad.
Art. 795 CC: Corresponden al usufructuario todas las expensas
ordinarias de conservación y cultivo.
Art. 796 CC: Serán de cargo del usufructuario las pensiones,
cánones y en general las cargas periódicas con que de
antemano haya sido gravada la cosa fructuaria y que durante
el usufructo se devenguen. No es lícito al nudo propietario
imponer nuevas cargas sobre ella en perjuicio del usufructo.
Corresponde asimismo al usufructuario el pago de los
impuestos periódicos fiscales y municipales, que la graven
durante el usufructo, en cualquier tiempo que se haya
establecido.
Si por no hacer el usufructuario estos pagos los hiciere
el propietario, o se enajenare o embargare la cosa
fructuaria, deberá el primero indemnizar de todo perjuicio al
segundo.
Por regla general, todas las modificaciones importantes que vayan a cambiar la forma o
sustancia del usufructo es necesario consultarlas con el nudo propietario/constituyente, para
evitar problemas posteriores al momento de la restitución. Para evitar conflictos las mejoras
extraordinarias deben hacerse con autorización.
Por ejemplo: defensa del predio o de la cosa fructuaria, podría pedirle al nudo propietario
todo lo que gasto en estas expensas.
Lo que si se pide es que estos se hagan de forma proporcional, que exista racionabilidad.
Todo lo que salga de lo que es promedio, deberá pagarlo el usufructuario, por ello debe ser
proporcional.
Derechos
1- Derecho de dominio: art. 764 CC
Art. 773 CC: La nuda propiedad puede transferirse por acto entre
vivos, y transmitirse por causa de muerte.
El usufructo es intransmisible por testamento o
abintestato.
Por lo tanto, no solo efectúa actos de disposición, sino que también…. Protegido por la
acción reivindicatoria, si se trata de inmuebles también de las acciones posesorias.
2- Tiene derecho a los frutos pendientes al momento de la restitución, pues no han sido
recolectados y es la contrapartida al derecho del usufructuario al entrar al usufructo
de los frutos pendientes (“devolución de mano”).
3- Tiene derecho a las indemnizaciones por perdidas o daños de la cosa fructuaria (art.
787 CC).
Art. 802 CC: El usufructuario es responsable no sólo de sus
propios hechos u omisiones, sino de los hechos ajenos a que
su negligencia haya dado lugar.
Por consiguiente, es responsable de las servidumbres que
por su tolerancia haya dejado adquirir sobre el predio
fructuario, y del perjuicio que las usurpaciones cometidas en
la cosa fructuaria hayan inferido al dueño, si no las ha
denunciado al propietario oportunamente pudiendo.
El usufructuario responde hasta por culpa leve. Se puede pactar en el derecho de usufructo
que respondiera por culpa levísima, o por culpa grave mientras no se equipare al dolo
(intención, hay condonación del dolo futuro).
CC agrega la norma de que el usufructuario agrega responsabilidad por los daños
efectuados para aquellos que están a su cuidado de otro.
4- Tiende derecho a percibir intereses por dineros por ciertas inversiones (art. 797 CC).
Art. 797 CC: Las obras o refacciones mayores necesarias para la
conservación de la cosa fructuaria, serán de cargo del
propietario, pagándole el usufructuario, mientras dure el
usufructo, el interés legal de los dineros invertidos en
ellas.
El usufructuario hará saber al propietario las obras y
refacciones mayores que exija la conservación de la cosa
fructuaria.
Si el propietario rehúsa o retarda el desempeño de estas
cargas, podrá el usufructuario para libertar la cosa
fructuaria y conservar su usufructo, hacerlas a su costa, y
el propietario se las reembolsará sin interés.
6- Tiene derecho a pedir anticipadamente el término del usufructo (art. 809 CC).
Usufructo termina por sentencia judicial, donde el usufructuario a faltado de forma grave
a sus obligaciones o porque ha causado daños o deterioros considerables en la cosa
fructuaria. El Juez tendrá que determinar si declara la extinción del usufructo o si,
eventualmente, vuelve la cosa fructuaria al nudo propietario con cargo de pagar una
pensión anual hasta la terminación de usufructo (plazo) [dependerá de las pruebas que se
presenten en juicio y la gravedad de los hechos].
Obligaciones
Se reducen a:
- Pago de las expensas extraordinarias mayores que se hubiesen ejecutado (art. 798 CC).
o Art. 798 CC: Se entienden por obras o refacciones
mayores las que ocurran por una vez o a largos
intervalos de tiempo, y que conciernen a la
conservación y permanente utilidad de la cosa
fructuaria.
- Indemnizar si hubiese impuesto extraordinario u otras cargas extraordinarias que
hubiesen gravado de forma extraordinario la propiedad [extraordinario pues lo
ordinario sí debe pagarlo].
Características:
- Es un derecho personalísimo: no se puede transferir ni transmitir con causa de muerte.
Esto no significa que haya titularidad o propiedad de este derecho.
- Es una cosa apropiable y apropiada, pero es inalienable (no se puede enajenar).
- Se puede adquirir por prescripción (art. 2498 CC).
- Es un derecho inembargable: así está estipulado en el art. 1618 CC, también en el CPC.
- Se constituye y extingue de la misma forma que el derecho real de usufructo. Por regla
general, no hay obligación de realizar inventario, ni de constituir caución. Sin embargo,
hay ciertos casos en el art. 813 CC que darán otras reglas:
o Si el usuario ni el habitador estarán obligados a
prestar caución.
Pero el habitador es obligado a inventario; y la
misma obligación se extenderá al usuario, si el uso
se constituye sobre cosas que deban restituirse en
especie.
Por regla general, para dar certeza se realiza inventario y podría realizarse caución.
- El uso y habitación se extiende a las necesidades personales del usuario o habitador y
a su respectiva familia (art. 814 – 815 CC).
- Usuario y habilitador responden por culpa leve.
Como son prediales, las servidumbre siguen al predio [por ello es un derecho real, siempre
se tendrá esa servidumbre a menos que se confundan los dominios]. Si se transfiere el
dominio del predio gravado en servidumbre se debe revisar en los planos donde esta se
encuentra, pues las servidumbres no se inscriben [no se encuentra en los títulos].
B. Sujeto a gravamen
Carga que afecta al predio sirviente en favor del dominante.
Características
1. Derecho real, y gravamen de carácter real (art. 577 CC).
2. Para el predio dominante, la servidumbre se le señala como servidumbre activa pues
este lleva la parte favorable de la servidumbre. Para el predio que sirve se denominará
predio sirviente, es quien lleva el gravamen.
3. Es un derecho inmueble.
4. Es un derecho accesorio, pues para constituir una servidumbre es necesario ser dueño
del predio sirviente. Predio dominante no podría tener la servidumbre si el del predio
sirviente no constituye la servidumbre en favor del predio dominante (art. 825 – 826 –
823 CC).
Como es accesorio, servidumbre no puede cederse de forma separada al predio.
5. Son perpetuas, mientras subsistan objetivamente los predios en cuestión; y exista la
necesidad de tener vigente la servidumbre.
6. Es un derecho indivisible: se goza o no se goza (art. 826 – 827 CC).
Art. 826. Dividido el predio sirviente, no varía la
servidumbre que estaba constituida en él, y deben
sufrirla aquel o aquellos a quienes toque la parte en
que se ejercía.
Art. 827. Dividido el predio dominante, cada uno de los
nuevos dueños gozará de la servidumbre, pero sin
aumentar el gravamen del predio sirviente.
Así los nuevos dueños del predio que goza de una
servidumbre de tránsito no pueden exigir que se altere
la dirección, forma, calidad o anchura de la senda o
camino destinado a ella.
No porque se parta el predio dominante se extingue la servidumbre, las mutaciones del
dominio de los predios (sirviente o dominante) no cambiaran la servidumbre. Si este se
parte, se sigue teniendo la servidumbre para todos.
c- Voluntarias: constituidas por la voluntad de las partes (art. 880 CC). Cualquiera puede
sujetar a su predio cualquier servidumbre que den lugar en la situación que se
encuentren, es un derecho absoluto del dueño del predio. Por lo tanto, se puede hacer
en cualquier momento, dependiendo de la voluntad de quien esté constituyendo la
servidumbre.
Pueden constituirse de 4 formas:
1- Por título: se refiere al acto jurídico que da origen a las servidumbres, es la forma más
normal de constituir una servidumbre. Puede ser:
a. Por acto por causa de muerte (testamento): se siguen las formalidades del
testamento (funcionario y testigos).
b. Por acto entre vivos: CC no señala una regla determinada en relación con la
formalidad que debe cumplir la constitución de la servidumbre. Normalmente se
hará por escritura pública, porque será la forma más utilizada y formal de
establecer este tipo de gravámenes. Consecuentemente, si se otorga en este
modo, puede inscribirse en el Conservador en el Registro de Hipotecas y
Gravámenes, e indudablemente, aunque no es requisito, es positivo hacerlo al
tener una forma de publicidad clara a la servidumbre [si no se inscribe debe
revisarse dentro de los planos que quedan archivados en el registro de propiedad
en donde se encuentran marcadas las servidumbres].
i. A título gratuito.
ii. A título oneroso: se dice que el acto jurídico que está dando lugar a la
servidumbre sería una compraventa (como en el caso de que se presente una
servidumbre aun cuando exista otro camino por el cual el predio dominante
pueda pasar). En este caso obligatoriamente el titulo deberá ser por escritura
pública (el mismo caso se presenta si es una donación).
2- Por sentencia judicial (art. 880 CC): no será la regla general o no es lo común, el CC
solo contempla como sentencia lo que ocurre en la partición de bienes hereditarios
(art. 1337 CC) en donde el partido, que es un juez, establece al momento de la
partición servidumbres que sean necesarias para el goce de ese predio.
3- Por prescripción: solo las servidumbre continuas y aparentes, por prescripción
adquisitiva de 5 años, ya que todas las demás servidumbres requieren de un título (art.
882 CC).
4- Por destinación del padre de familia: cuando el dueño de 2 predios establece una
forma de servicio o un gravamen de uno de sus predios en favor del otro (art. 881 CC),
o también podrá ocurrir cuando 2 predios pasan a pertenecer al mismo dueño,
hablando como están en la misma mano se hablará de servicio pues son del mismo
dueño (no se cumplen con el requisito esencial de que sean de diferente dueño).
Entonces este tiene lugar en 2 casos:
a. Cuando se trata de 2 predios contiguos y pasan a la misma persona, se deja de
cumplir el requisito de que sean propietarios diferentes.
b. Cuando 2 predios que tenían diferente dueño pasan a pertenecer a uno solo.
Inaparentes: cuando no hay signos externos para determinar donde esta la servidumbre.
Ejemplo: servidumbre de acueducto.
Clasificación tiene importancia en materia de prescripción
Negativa: cuando impone al dueño del predio sirviente la prohibición de hacer algo que
sin la servidumbre podría hacer. El predio sirviente debe abstenerse de realizar una
determinada conducta. Ejemplo: servidumbre de luz y vista, en donde al predio sirviente se
le prohíbe elevar las paredes de forma tal que no pueda impedir que no llegue ni luz ni vista
al predio dominante.
En esta clasificación, solo pueden adquirirse por prescripción las servidumbres continuas y
aparentes.
En materia de extinción de la servidumbre por su no uso existe un plazo de 3 años que se
cuenta de forma distinta si la servidumbre es continua o discontinua. En las continuas no se
requiere de un acto humano para que la servidumbre se ejerza (servidumbre de acueducto),
entonces se contará el no uso desde que se realiza un acto contrario a la servidumbre (cerrar
el acueducto). En cambio, en las discontinuas se requiere siempre un acto humano se
extinguirá por el no uso desde los 3 años que no se ha usado (servidumbre de tránsito, si se
deja de usar el sendero en donde se camina por 3 años o más se extingue la servidumbre).
Constitución de servidumbres: destinación del padre de familia (art. 881 CC) solo procede
en servidumbres continuas y aparentes. Esto porque se trata de un predio o dos predios que
pertenecía a diferentes dueños que se unen, entonces el servicio que un predio presta a otro
ya no se “necesitaría” porque ambos predios serán del mismo dueño. O si se divide un
mismo predio y se presentan servidumbre de acueducto
- Art. 881 CC: Si el dueño de un predio establece un
servicio continuo y aparente a favor de otro predio
que también le pertenece, y enajena después uno de
ellos, o pasan a ser de diversos dueños por partición,
subsistirá el mismo servicio con el carácter de
servidumbre entre los dos predios, a menos que en el
título constitutivo de la enajenación o de la
partición se haya establecido expresamente otra cosa.
Establece que el predio sirviente debe abstenerse de realizar una conducta o permitir que se
realice otra, lo que nunca se le puede pedir a este es que este ejecute o cargue alguna
obligación (como realizar el camino, predio dominante debe construir el camino o el
acueducto, etc.) Es un gravamen de predio a predio, no se imponen cargas personales al
dueño del predio.
Si las partes acuerdan por la autonomía de la voluntad de que el sirviente lo haga,
se puede, pero la servidumbre en sí no lo lleva estructurado de esa forma.
Luego se tienen las medidas del derecho privado, que son algunas que se pueden clasificar
para el efecto de explicarlas. un primer grupo se encuentran aquellas que lo hacen de
forma directa, que directamente protegen el dominio y la posesión. La gran protección que
se tiene es la acción reivindicatoria, es decir, aquella que tiene el dueño no poseedor contra
el poseedor no dueño.
También se encuentra las acciones posesorias o interdictos posesorios que tiene por objeto
prever que pueden ocurrir eventos que puedan dañar o perturbar el dominio o la posesión,
busca evitar que ocurran hechos que lo dañen {efecto preventivo} (denuncia de la obra
nueva o ruinosa). Además se incluyen las acciones de demarcación y cerramiento con el
objeto de que se produzcan daños del dominio y la posesión. También se encuentra la
acción de tercería de dominio.
En el caso del segundo grupo, una protección más indirecta será: las acciones posesorias
y la acción publiciana. Algunos agregan la tercería de posesión.
Todas estas acciones se entienden como reales, pues protegen la vinculación con la cosa
(con el objeto del derecho). Sin embargo, también existen acciones personales. Dentro de
un contrato se podría pedir la restitución del objeto que está bajo el contrato, como en el
caso del comodato, donde el comodante puede exigirle al comodatario la restitución de la
cosa dada en comodato. También se puede ver que en el fideicomiso se puede pedir la
restitución del inmueble al propietario fiduciario cumplida la condición.
I. La acción reivindicatoria
Es la acción madre. Se puede encontrar que en muchos caso se van a regir por las reglas de
la acción reivindicatoria, incluso pueden ser utilizadas de forma subsidiaria (art. 889 CC).
- Art. 889 CC: la reivindicación o acción de dominio es la que
tiene el dueño de una cosa singular, de que no está en
posesión, para que el poseedor de ella sea condenado a
restituírsela.
Condiciones o requisitos
Tiene que ser una cosa susceptible de poder reivindicarse.
El CC habla de una cosa singular, lo cual implica especies o cuerpos ciertos, que puedan
tener una identificación particular. La jurisprudencia ha señalado que de ninguna forma se
pueden reivindicar universalidades. Ejemplo: si alguien tuviera un problema de herencia,
no podría presentar una acción reivindicatoria, sino una petición de herencia (acción que
opera para universalidades).
- Art. 890 CC: Pueden reivindicarse las cosas corporales, raíces
y muebles.
Exceptúanse las cosas muebles cuyo poseedor las haya
comprado en una feria, tienda, almacén, u otro
establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles
de la misma clase.
Justificada esta circunstancia, no estará el poseedor
obligado a restituir la cosa, si no se le reembolsa lo que
haya dado por ella y lo que haya gastado en repararla y
mejorarla.
Nos dice que no pueden reivindicarse aquellas cosas que hayan sido comprado en tiendas,
ferias o almacenes u otro establecimiento industrial (sería como una protección al
consumidor).
Pueden reivindicarse todos los derechos reales, excepto las universalidades (herencia) (art.
891 CC).
También se podría restituir una cuota determinada sobre una cosa determinada (art. 892
CC). Aquí parte de la doctrina señala que si eventualmente se puede restituir la cuota de la
cosa singular que se tiene en la comunidad, porque no se podría restituir un bien singular
determinado que este dentro de una herencia.
- Teoría romana: la cuota es abstracto (pro-indiviso, no recae sobre un bien
determinado). Siguiendo esta teoría no podrá decirse que se puede reivindicar. {teoría
mayoritaria}
- Art. 1268 CC, este artículo en materia sucesoria concede al heredero la acción
reivindicatoria para perseguir un bien determinado de la herencia (nada dice sobre
una cuota). Este no amplia a las universalidades, sino que se realiza un acto para
proteger la sucesión (devolver ese bien a la herencia).
NO PODRÁN REIVINDICARSE:
a) El derecho de herencia, están protegidas por la acción de petición de herencia.
b) Derechos personales: el derecho que tiene el vendedor a que se le pague el precio
del objeto vendido, no sería sujeto de reivindicación (estos se protegen de otras
formas por eso no se tiene la reivindicación). Lo que sí sería es el documento en
que consta que se tiene que pagar el precio (del documento en el cual costa la
obligación).
c) Cosas que hayan sido comprado en tiendas, ferias o almacenes u otro
establecimiento industrial (sería como una protección al consumidor).
d) En materia de pago de lo no debido, un cuasicontrato, no hay acción
reivindicatoria contra el tercero de buena fe que adquiere a título oneroso (art.
2302 – 2303 CC).
e) Respecto de los casos en que el poseedor ha adquirido por prescripción
adquisitiva el dominio de la cosa (ha cumplido los requisitos y el plazo de la
prescripción).
f) Respecto de la resolución de los contratos (art. 1490 – 1491 CC; no puede
reivindicarse la cosa en cuestión en manos de quien se encuentre de buena fe).
g) Herencia a legados cuando el falso heredero o legatario a enajenado las cosas a
un tercero que está de buena fe (art. 976 CC)
No podría uno entender que el poseedor inscrito ha perdida la posesión cuando subsiste la
inscripción a su nombre, lo que han dicho los autores es que en materia de posesión inscrita
lo que podría ocurrir es un acto de usurpación material del inmueble, y en tal caso se diría o
se podría entender que más que una acción reivindicatoria, el dueño podría interponer una
acción de precario o la denominada querella de usurpación.
Otra idea sobre esto es que otra parte de la doctrina señala que a pesar de que exista
inscripción, la posesión contempla 2 elementos, corpus y animus, por lo que si el poseedor
ha sido privado del corpus podría interponer acción reivindicatoria.
En el caso del poseedor de mala fe (art. 974 CC: ejemplo del poseedor que estable de mala
fe inicial y que por hecho o culpa suya deja de poseer. CC pone indemnización más fuerte:
también estará obligado a realizar las acciones propias de la acción de reivindicación).
Medidas precautorias
Si se entabla un juicio ordinario que puede tomar mucho tiempo, generalmente se presentan
estas medidas (como la prohibición de celebrar actos y contratos).
- No sería lo mismo que una cláusula de no enajenar, porque las medidas precautorias
son dadas por el Tribunal y la cláusula es acordada por las partes.
Art. 901 CC: Si reivindicándose una cosa corporal mueble,
hubiere motivo de temer que se pierda o deteriore en
manos del poseedor, podrá el actor pedir su secuestro; y
el poseedor, será obligado a consentir en él, o a dar
seguridad suficiente de restitución, para el caso de ser
condenado a restituir.
Art. 902 CC: Si se demanda el dominio u otro derecho real
constituido sobre un inmueble, el poseedor seguirá gozando de
él, hasta la sentencia definitiva pasada en autoridad de cosa
juzgada.
Pero el actor tendrá derecho de provocar las providencias
necesarias para evitar todo deterioro de la cosa, y de los
muebles y semovientes anexos a ella y comprendidos en la
reivindicación, si hubiere justo motivo de temerlo, o las
facultades del demandado no ofrecieren suficiente garantía.
Art. 903 CC: La acción reivindicatoria se extiende al
embargo, en manos de tercero, de lo que por éste se deba
como precio o permuta al poseedor que enajenó la cosa.
Estas puede ser decretadas incluso prejudiciales para proteger la cosa, para que se encuentre
“vigente” cuando ya se tenga sentencia.
Prestaciones mutuas
Todas aquellas que se deben el reivindicante y el poseedor vencido. Constituyen normas de
gran importancia pues no solo se aplican en la acción reivindicatoria, sino que el CC la
utiliza en múltiples institucionales (art. 904 y ss. CC).
Las acciones posesorias deben presentarse dentro de plazo. Si bien la ley exige 1 año de
posesión para tener derecho a ejercicio de una acción posesoria, este plazo se tendrá para
ejercitarlo. Sin embargo, en cuanto al cómputo de este plazo se debe hacer la distinción
entre aquellas acciones posesorias que tiene por objeto conservar la posesión con las que
tienen por objeto recuperarla.
Aquellas que tienden a conservar este plazo de 1 año se cuenta desde la molestia o
embarazo. Respecto a las que tienen por objeto recuperar la posesión, el plazo se cuenta
desde el momento en que el poseedor anterior ha perdido la posesión.
Prueba de la posesión
Se deben cumplir 2 requisitos:
1) Se debe probar posesión tranquila e ininterrumpida por al menos 1 año.
Art. 924 y 925 CC: puesto que en el art. 924 se señala que la posesión de los derechos
inscritos se prueba por la correspondiente inscripción y el art. 925 señala que la posesión
sobre el suelo se prueba por hecho posesorios positivos (algo material).
Existen 2 teorías:
a. Que el art. 924 CC sirve para probar la posesión de todo tipo de derecho real, con
excepción del dominio, pues este último sería fácil de cumplir mediante actos
materiales (no asigna un valor absoluto a la inscripción).
b. Para aquellos que dan un valor categórico a la inscripción señalan que el art. 924 se
refiere a la prueba de los derechos inscritos y el art. 925 CC a la prueba de la
posesión de derechos no inscritos (teoría reconocida a nivel jurisprudencial) Sin
embargo esta teoría también admite, con respecto al art. 925 CC la prueba de
hechos posesorios en ciertos casos:
i. Cuando el poseedor inscrito tiene menos de un año de inscripción (aún
no tiene la facultad de interponer la acción posesoria).
ii. Cuando hay 2 inscripciones paralelas, se va a preferir a quien está en
posesión material.
iii. Cuando los deslindes ubicados en la inscripción no son exactos. Se va a
preferir al que este en posesión material.
iv. Cuando ninguno tiene inscrito el predio.
A. QUERELLA DE AMPARO
Además de cumplir con los requisitos del art. 254 CPC. Debe expresarse en la demanda en
los siguiente:
1. Que personalmente o agregando la posesión de los anteriores sea ha estado en
posesión tranquila e ininterrumpida durante un año completo del derecho que se
pretende amparar.
2. Que se le ha tratado de turbar o molestar su posesión, o en los hechos, ya se le ha
turbado o molestado por medio de actos que detallara circunstanciadamente.
3. En caso de que se pidan seguridades, contra el daño que fundadamente tiene, se
deben especificar las medidas que solicita contra el perturbador del derecho.
4. Además, en la querella, deben solicitarse todos los medios de prueba de que
intentará valerse el querellante, y en el caso de ser testigos, se debe señalar su
nombre, profesión, oficio y su residencia.
B. QUERRELLA DE RESTITUCIÓN
Además de los del art. 254 CPC, se debe incorporar que se ha sido despojado de la posesión
por medio de actos que se indicaran de forma clara y determinada
C. QUERELLA DE RESTABLECIMIENTO
Además de los del art. 254 CPC, el querellante debe señalar por referirse a los actos o a la
violencia respecto a la cual se le ha sido despojado de su posesión o tenencia.
Reglas comunes
Presentado una querella posesoria, el Tribunal dentro del 5to día hábil va a citar a una
audiencia a la que deben concurrir: las partes, sus testigos y demás medios probatorios.
Respecto a la notificación de la querella se siguen las siguientes reglas:
1. Se va a practicar de acuerdo con las reglas generales del CPC, sin prejuicio de ello,
la notificación bajo el art. 44 CPC se va a ejecutar, aunque el querellado no se
encuentre en el lugar del juicio.
a. Si este no se hace parte luego de la notificación, se cita al defensor de
ausentes, quien va a poder deducir las acciones o recursos en favor del
querellante.
Querella de amparo
Aquella que tiene por objeto conservar la posesión de bienes raíces o de derechos reales
constituidos en ella.
Objetivos:
- Que no se turbe o embarace la posesión
- Que se indemnicen los daños que con los actos de turbaciones se hubiesen causado.
- Que se den garantías contra el daño que fundadamente se tiene.
Plazo de prescripción: 1 año contado desde el acto de molesto o embarazo conferido al
poseedor
Querella de restitución
Es la que tiene por objeto recuperar la posesión de bienes raíces o de derechos reales
constituidos en ellos.
Objetivos:
- Que se restituya la posesión de que injustamente se fue privado.
- Que se indemnicen los prejuicios.
Sujetos pasivos: se permite dirigir la acción posesoria contra todo a quien derive su
posesión de que efectuó el despojo. Se puede dirigir contra todo aquel de que derive la
acción de despojo. El despojo puede ser total o parcial, careciendo de importancia si el
autor tiene o no ánimo de entrar en la posesión.
Prescripción: 1 año contado desde que el poseedor anterior ha perdido la posesión.
Querella de restablecimiento
Es la que se concede al que ha sido despojado violentamente de la posesión o mera tenencia
de un inmueble a fin de que se le sea restituido en el estado anterior al acto de violencia. Se
suele señalar que este no sería una acción posesoria propiamente tal pues puede que sea
entablada incluso por el mero tenedor, por ello no es necesario acreditar la posesión, sino
que basta con acreditar el despojo.
Objetivos:
- Recuperar la cosa de que violentamente se ha sido despojado.
- Resarcimiento de los daños que se hayan ocasionado.
Plazo de prescripción: 6 meses desde el acto de despojo.
Tendrá pluralidad de sujetos pasivos como activos. Si son varios sujetos pasivos:
- Cada uno de ellos podrá solicitar la prohibición, destrucción o enmienda de la cosa.
- Cada uno de ello va a poder solicitar indemnización de prejuicios, pero solo por el
daño que se haya sufrido.
Art. 930 CC: El poseedor tiene derecho para pedir que se prohíba
toda obra nueva que se trate de construir sobre el suelo de
que está en posesión.
Pero no tendrá el derecho de denunciar con este fin las obras
necesarias para precaver la ruina de un edificio, acueducto,
canal, puente, acequia, etc., con tal que en lo que puedan
incomodarle se reduzcan a lo estrictamente necesario, y que,
terminadas, se restituyan las cosas al estado anterior, a
costa del dueño de las obras.
Tampoco tendrá derecho para embarazar los trabajos
conducentes a mantener la debida limpieza en los caminos,
acequias, cañerías, etc.
Art. 931 CC: Son obras nuevas denunciables las que construidas en
el predio sirviente embarazan el goce de una servidumbre
constituida en él.
Son igualmente denunciables las construcciones que se trata
de sustentar en edificio ajeno, que no esté sujeto a tal
servidumbre.
Se declara especialmente denunciable toda obra voladiza que
atraviesa el plan vertical de la línea divisoria de dos
predios, aunque no se apoye sobre el predio ajeno, ni dé
vista, ni vierta aguas lluvias sobre él.
Normas particulares del CPC: en caso de presentar una demanda para solicitar la
suspensión de la obra nueva denunciable se seguirán los siguientes efectos:
1. El juez va a decretar provisionalmente la suspensión de la obra.
2. Mandará a que se tome razón del estado y circunstancia de la obra.
3. Va a percibir al que este construyendo con la destrucción o demolición a su costa de lo
que se haga en adelante.
4. La notificación va al demandado para que concurra en el 5to día hábil. Aquí se
presentan los documentos y medios de prueba.
5. Concluida la audiencia o presentado el dictado del examen de peritos (si existieron), se
cita a las partes a oír sentencia, la cual debe ser dictada dentro del tercero día hábil.
Tal resolución podrá resolver sobre 2 materias: Ratificar la suspensión previsional o
manda a alzarla, pudiendo seguirse con la obra.
Adicionalmente el Tribunal a petición de partes en esa resolución, podrá ordenar de
forma complementaria, la demolición de la obra que se está contrayendo, cuando
entienda que cause un grave perjuicio al denunciante, y siempre que se otorgue una
caución suficiente para responder de ello en juicio ordinario.
La sentencia será apelable en ambos casos.
En todo caso, cualquiera que pierda el interdicto, será condenado en costas. En el evento
que se ratifique la suspensión provisional de las obras, el sujeto que haya sido vencido,
puede pedir la continuación de las obras, siempre y cuando se cumplan los siguientes
requisitos:
a) Acreditar que, con la continuación de la obra, no se sigan graves prejuicios.
b) Dar caución suficiente para responder por la demolición de las obras e
indemnización de prejuicios que, de continuar la obra, puedan seguirse para el
denunciante.
Art. 934 CC: se pone en el caso de que un edificio se derrumbe. Se debe distinguir:
- Si el edificio se derrumbó antes de notificarse antes de la denuncia de obra ruinosa, no
procede indemnización por este caso.
- Si el edificio se derrumba después de notificada la demanda de obra ruinosa se deberá
distinguir:
Si fue por caso fortuito no hay derecho a indemnización en caso fortuito, salvo de
probarse que sin el mal estado del edificio este no se hubiese derribado.
Si hay dolo o culpa y esta notificado el interdicto, se va a indemnizar de todo
prejuicio a los vecinos.
En este caso la acción no prescribe mientras haya un justo temor de que el edificio u obra
pueda derrumbarse.
Como se responde del pago de las indemnizaciones cuando las obras pertenecen a muchos
1. Se puede intentar la denuncia contra todos juntos o contra cualquiera de ellos.
2. En caso de haber sido condenado a indemnización de prejuicios, se repartirá entre
todos ellos por igual. Sin prejuicio de ello, posteriormente habrá que dividir esa
indemnización a prorrata de lo que cada uno tenga en la obra (Ejemplo: todo un
edificio daña al de al lado, luego de pagada la indemnización por todos, deberá verse
cuales fueron los departamentos que presentaron tal daño).
3. Improcedencia de estas acciones posesorias especiales cuando el demandado fuera
titular de un derecho de servidumbre. De acuerdo con el art. 947 CC las acciones
posesorias no especiales no proceden contra una servidumbre legítimamente
constituida.
Acción popular
La municipalidad y cualquier persona tendrá derecho a en favor de caminos, plazas y otros
lugares de uso público y para la seguridad de que transitan por ellos, los derechos que las
leyes conceden a dueños de heredades o edificios privados.
En caso de haberse entablado una acción popular, y por ello hay que demoler o construir
una construcción o resarcir prejuicios, se compensará al actor con una suma que no sea
inferior a la décima parte, ni superior a un tercio de lo que cueste la demolición, enmienda
o resarcimiento del daño.
Esta se entenderá sin prejuicio de los interesados inmediatos.
Ejemplo: presentar una acción por un camino malo.