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En el derecho romano, no podía haber sociedad sin un contrato. El contrato era el único
procedimiento jurídico apto para crear una sociedad, donde cada contratante negocia
con el resto ser considerado como unidad. No se producía efectos sociales o frente a
terceros. Se entendía por sociedad “…al negocio jurídico llamado sociedad ("contrato"
de sociedad) y la relación jurídica que surgía de dicho acto entre los socios
(individualmente considerados).
En la edad media surgieron los primeros contratos de sociedad en nombre colectivo,
entre ellos se tiene que ser instauraron con una responsabilidad común, solidaria de los
socios frente a terceros, lo cual estaba ausente en el contrato de sociedad del Derecho
romano. Se unificaba a los socios en una razón social, colocando en ella los nombres de
todos, lo cual servía para actuar bajo un nombre que los identificaba a través de ella, y
para responsabilizar a los socios que permitieran que apareciera en dicha razón social su
nombre, por las operaciones que se realizaran con terceros. Eran las sociedades
generales reguladas por la ordenanza francesa de 1673.
Se criticaba la teoría contractualista de las sociedades. Kuntze en 1892 planteaba la
teoría del acto complejo según la cual “las voluntades individuales no sólo son
interdependientes y juegan unidas, sino que se funden en una sola y misma voluntad, no
habiendo por lo tanto ni siquiera contrato”. Entendiendo que en las sociedades los
intereses son concurrentes. Gierke (1895), tiende a eliminar de la sociedad el elemento
contractual, para ver en ella únicamente una persona jurídica. Para él “el acto
constitutivo de la societas no puede ser un contrato, porque el contrato solo engendra
derechos y obligaciones entre los contratantes; pero no puede tener la virtud de crear un
nuevo ser jurídico, una persona moral, distinta de la personalidad de los socios”. De
acuerdo con esta teoría, la sociedad no sería un contrato, sino que tendría el carácter de
un acto unilateral constituido por la expresión de las voluntades de los socios dirigidas a
la creación de una persona distinta de ellos.
En 1942 con la reforma italiana del código civil surge la teoría del contrato plurilateral
de Ascarelli. La sostenida por el hecho que se daba la posibilidad de que participen mas
de dos partes.
Maurice Hauriou, la Teoría de la Institución, alejándose del principio contractualista,
considera a la sociedad como una institución más que un contrato, una especie de
relación sustantiva o negocio jurídico que no requiere de toda la necesidad de la
naturaleza contractual. La sociedad nace sin duda de un acto jurídico voluntario, pero es
dudoso que este acto sea un contrato.
Sociedad=persona jurídica.
La Teoría de la ficción, sostenida por Savigny, considera persona a todo ente capaz de
obligaciones y derechos; sólo los entes dotados de voluntad pueden tener derechos; en
consecuencia, la subjetividad jurídica de las personas colectivas es el resultado de una
ficción, pues tales entes carecen de albedrío. En otras palabras, el Estado sabe que tales
supuestos no son portadores de una auténtica voluntad propia, pero sin embargo finge
que la tienen, reconociéndoles capacidad (es decir, la posibilidad de ser titulares de
relaciones jurídicas) en el ámbito de sus fines.
La Teoría de la realidad, propia de Beseler y Gierke, afirma que las personas jurídicas
son realidades sociales que se manifiestan de modo evidente y a las cuales hay que
reconocer como personas, al igual que se hace con los seres humanos. El cumplimiento
de formalidades para la adquisición tiene efectos simplemente declarativos, ya que la
ley no crea, sino que declara existente a la persona, la reconoce como tal.
La tesis contractualista es mayoritariamente aceptada por el legislador.
Clase 18/08
El derecho de las sociedades está pensado como un recurso técnico para adaptarse a las
circunstancias y modalidades del ejercicio del comercio en forma colectiva. Integra lo
que es la rama del derecho comercial según lo estipulado en el 384 de la LGS y el
artículo 6 de la ley 26994. La sociedad es un instrumento concentrador de capitales
como recurso para la actuación.
Desde su inicio las sociedades eran vistas como “compañías” las cuales se creaban por
carta real, eran consideradas instituciones de derecho público y quien llevaba la
actividad adelante era la persona moral. Luego con la ordenanza francesa de 1673 se
regulan las sociedades generales donde los socios eran comerciantes que se unían para
ejercer el comercio en nombre colectiva y eran responsables solidarios al pago de las
deudas contraídas en nombre de la sociedad. Y también las sociedades en comandita
con doble régimen de responsabilidad, ya que junto a los socios comerciantes aparecen
los socios comanditados que se debían inscribir y se obligan hasta el monto de su
participación mediante una cláusula inserta en el acto fundacional; y aquellos que no se
inscribían eran considerados sociedades ocultas.
En la ordenanza de Bilbao de 1737 la sociedad general o en nombre colectivo se debían
constituir ante escribano e inscribirse el testimonio en Archivo del Consulado.
Posteriormente con el código francés la sociedad general pasa a llamarse “sociedad
colectiva”, fue admitida la sociedad en comandita por acciones y las sociedades
anónimas que eran sometidas a autorización gubernamental, en 1867 la ley francesa
permite la libre creación de las sociedades anónimas con un mínimo de 7 miembros, fue
considerado un triunfo del capitalismo liberal. Se abandono la distinción inglesa entre
las compañías publicas y privadas, y por más pequeña que sea la empresa o reducido su
capital podía adaptar su forma a una sociedad anónima.
Legislación Argentina
El primer código de comercio fue dictado en 1862. Contemplaba el acto de comercio,
las sociedades colectivas y las anónimas. Tenía una regulación imperfecta sobre las
sociedades anónimas, con solo 21 artículos.
En 1889 se reforma el código, donde se incorporan formalidades para el funcionamiento
de sociedades extranjeras, hay modificaciones en las sociedades anónimas con normas
más protectoras para los accionistas, se estableció un régimen de responsabilidad
solidaria e ilimitada para los directores que se apartasen de la ley, el estatuto, el
reglamento y las decisiones de la asamblea. Se incorporó la figura del síndico, y se
prohibió la distribución de utilidades que no sean irrevocablemente adquiridas y
completamente liquidas y realizadas. Se modifico sustancialmente el régimen de las
sociedades comerciales.
En 1972 se dicta la ley 19550, Ley General de Sociedades (LGS), en la cual se reunió
en un solo cuerpo legal la regulación de las sociedades comerciales, tratándolas como
un microsistema normativo autosuficiente, se plasmó las tendencias vigentes en el
mundo en materia de derecho societario, intentando corregir los abusos a que había
llevado la mala utilización de a técnica societaria. Se reconoce a la sociedad como un
recurso técnico para que un grupo de individuos pueda realizar un fin licito. Se reafirmó
el carácter contractual de las sociedades y su carácter como sujeto de derecho. Se
incluyó a las SRL de la ley 11645. Se regulo sobre la documentación y contabilidad,
además de brindar normas sobre la fusión y escisión. Recepto antecedente doctrinarios
de intervención judicial para su elaboración. Se introdujo el sistema normativo de la
constitución de las S.A y su distinción entre abiertas o cerradas. Además de incluirse
normas de protección de accionistas como derecho de preferencia, a acrecer, voto
acumulativo, receso e impugnación de acuerdos sociales.
Codigo Civil. Definicion de la sociedad civil vieja.
Art. 1.648. Habrá sociedad, cuando dos o más personas se hubiesen mutuamente obligado,
cada una con una prestación, con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que
dividirán entre sí, del empleo que hicieren de lo que cada uno hubiere aportado.
La ley 19550 tuvo dos grandes reformas y con ellas varias modificaciones. La primera
es la de la ley 22903 (1983) donde se incorporó la doctrina de la inoponibilidad de la
persona jurídica, el instituto de la regularización de las sociedades no constituidas
regularmente y de hecho. Incorporaron las sociedades en formación. Flexibilizaron el
régimen de las SRL. Incorporación las acciones escriturales y de los contratos de
colaboración empresaria.
Luego, tuvimos la reforma de la ley 26994 (2015) donde se planteó la unificación del
régimen societario civil con el comercial, la calificación del régimen societario como
general y no como comercial; se incorporaron las sociedades unipersonales, se modificó
el régimen de las sociedades irregulares y, de hecho. Se modificó el régimen de
nulidades societarias; se admitió a los cónyuges integrar cualquier tipo de sociedad, al
admitirse la sociedad unipersonal se eliminó el articulo 94 inc 8 que prescribía la
disolución por reducción del número de socio a uno. Se derogo el régimen de
sociedades accidentales y de los contratos de colaboración empresaria.
El código civil y comercial regula a la persona jurídica privada; la ley 24467 regula las
sociedades de garantías reciprocas, en las cuales su objeto es exclusivamente prestar
garantías en favor de sus socios partícipes y por operaciones que hagan en su giro. La
ley 19550 caracteriza a la sociedad “Hay sociedad cuando dos o más personas en forma
organizada, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la producción o intercambio
de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las pérdidas”. La ley
27349 crea las SAS como nuevo tipo societario con el alcance y las características
previstas en la ley. La ley 20337 dice que las cooperativas son organizaciones
básicamente populares, basadas en el esfuerzo propio y la ayuda mutua para organizar y
prestar servicios.
El derecho societario es el estudio del funcionamiento tanto interno como externo de
este instrumento de concentración de capitales y en tanto integrante del derecho
comercial.
La unificación legislativa del derecho societario es con el fin de evitar la coexistencia de
ordenamientos civiles y comerciales sobre las mismas materias.
Las sociedades de un solo socio son para preservar el patrimonio del único titular de la
empresa, llamase comerciante o empresario, de los imprevisibles avatares de los
negocios. No fue totalmente aceptado como instrumento de concentración de capitales,
sino como técnica o instrumento para limitar la responsabilidad del comerciante o
empresario.
El fortalecimiento del capital social, busca que exista un capital mínimo, la garantía de
efectividad en la constitución de la entidad y la garantía de integridad del referido
capital. Nuestra ley 19550, tiende a preservar el capital social intangible, ya que el
legislador la a preservado para la protección de terceros y los propios accionistas. La
ley requiere en las S.A un capital mínimo de unos $100.000, el cual se considera
inadecuado. Los principales afectados son los acreedores quirografarios del ente que no
pueden exigir garantías complementarias ni pueden perseguir a los socios de dichas
sociedades, en virtud de la limitada responsabilidad que han asumido. La jurisprudencia
en los tribunales comerciales recepto el fenómeno de la infra capitalización y en algunos
casos de quiebra torno responsable solidaria e ilimitadamente a los socios y
administradores.
Con la unificación del CCyCN no se admitía la creación de nuevas sociedades, y esas
desaparecerán y serán incluidas en la sección IV. Las sociedades incluidas en esa
sección responden ante terceros de forma mancomunada y por partes iguales.
En la ley 19550 el legislador ha intentado distinguir la regulación de los distintos tipos
societarios, con una correlación y adecuación entre la estructura técnica de cada
sociedad y su realidad económica. Podemos distinguir entre las sociedades de interés,
las sociedades por cuota y las sociedades por acciones.
Las sociedades por interés vamos a tener a las sociedades colectivas, de capital e
industria y en comandita simple. Son sociedades que cuentan con muy pocos socios y se
caracterizan fundamentalmente por la responsabilidad solidaria e ilimitada, aunque
subsidiaria de sus integrantes, así como un esquema sencillo de funcionamiento.
Las sociedades por cuotas son exclusivamente sociedades de responsabilidad limitada,
caracterizadas por la división de su capital en cuotas de igual valor y responsabilidad de
todos sus socios por las cuotas que hubiera suscripto e integrado.
Y, las sociedades por acciones son aquellas sociedades en las cuales su capital social se
divide en acciones que se incorporan a títulos representativos, y así circulan. Sus socios,
accionistas, limitan su responsabilidad a la integración de sus acciones suscriptas.
Ejemplo las S.A en general, las en comandita por acciones, las sociedades de economía
mixta, las sociedades por acciones simplificadas (SAS), las sociedades cooperativas, las
sociedades de garantías reciprocas.
Diferencia entre una sociedad y una asociación.
Las sociedades tienen un fin lucrativo que resulta incompatible con el objetivo de las
asociaciones. En las sociedades se constituyen con los aportes de los socios mientras
que en las asociaciones se hace por cuotas sociales de quienes utilizan los servicios que
brinda la asociación. En caso de disolución el remanente se les entrega y en las
asociaciones es destinado hacia un fin común. También se diferencia de una fundación
ya que esta tiene un patrimonio afectado a un bien común. Y la sociedad se diferencia
de un condominio de derecho porque este ultimo no constituye un sujeto de derecho.
Clase 22/08
El contrato de sociedad y la persona jurídica.
Se da una dualidad de “contrato-persona” en la ley 19550. En su articulo 1 se regula que
habrá sociedad cuando una o mas personas en forma organizada conformen un tipo
previsto en la ley. El articulo hace referencia al concepto de organización, porque ellos
implica especificidades del contrato de sociedad y por su relación con la idea económica
de empresa(que constituye la actividad normal de las sociedades mercantiles) sino
también porque brinda referencia del complejo de intereses comunes que para el logro
del objeto societario, se unen en el organismo económico patrimonial.
Recordemos que la sociedad es un tipo de persona jurídica, la cual es un ente a los
cuales el ordenamiento jurídico le confiere aptitud para adquirir derechos y contraer
obligaciones para el cumplimiento de su objeto y fin de su creación.
A la sociedad se la declara expresamente la calidad de sujeto de derecho. Constituye
una realidad jurídica, esto es, ni una ficción de la ley, ni una realidad física. Es la
realidad jurídica que la ley reconoce como medio técnico para que todo grupo de
individuos pueda realizar el fin licito que se propone.
El articulo 2 de la LGS reconoce como sujeto de derecho a las sociedades dentro del
alcance fijado por la ley. Y junto con el articulo 143 de la CCyCN se regula que la
persona jurídica tiene una personalidad distinta a la de sus miembros. Los miembros no
responden por las obligaciones de la persona jurídica salvo las excepciones de la ley
especial.
Se afirma la teoría contractualista para la constitución de las sociedades, formando una
persona jurídica por medio de un contrato, dicha persona moral va a tener una
personalidad diferente a la de los miembros que la forman. Por medio del aporte van a
conformar un patrimonio de la persona jurídica que va a ser prenda común como
garantía de los créditos de los acreedores que tenga la persona jurídica por sus
obligaciones contraídas.
Existen diferentes teorías sobre la personalidad jurídica.
1) Teoría de la ficción: dice que la persona jurídica es inexistente, pero es creada
como una ficción legal que le confiere la posibilidad de ser sujeto titular de
derechos y obligaciones. Es la teoría que adhiere Nissen.
2) Teoría de la realidad: ve a la personalidad como una cualidad emanada del
sustrato personal y real que surge de la naturaleza misma del hombre en su vida
en grupo.
3) Posiciones negatorias: dice que el sujeto es aparente ya que oculta al sujeto
verdadero.
4) Teoría ecléctica: es una creación del derecho.
Clase 25/08
La constitución de las sociedades.
La sociedad, en tanto persona jurídica, nacen a partir de su constitución. Hay que
ver si es regular (se adapta a algún tipo previsto la ley y goza sus beneficios) o no
regular (Sección IV). Las regulares deben cumplir determinados requisitos y
solemnidades para ser consideradas sobre el tipo que eligen.
Por mas que se omita la instrumentación se constituye la sociedad. Es decir que la
sociedad ya existe y puede realizar determinados actos hasta finalizar el iter
constitutivo.
ARTICULO 5º — El acto constitutivo, su modificación y el reglamento, si lo
hubiese, se inscribirán en el Registro Público del domicilio social y en el Registro
que corresponda al asiento de cada sucursal, incluyendo la dirección donde se
instalan.
Plazo de inscripción—20 días. Prorrogable por 30 días mas.
La sociedad nace con su constitución, pero adquiere regularidad con la inscripción y
publicidad. ARTICULO 7º — La sociedad solo se considera regularmente constituida con
su inscripción en el Registro Público de Comercio.
Una vez que se constituye tengo persona jurídica. No se necesita autorización legal
para funcionar. (Art. 142 CCyCN).
El contrato (acto constitutivo) por el cual se constituya o modifique una sociedad, se
otorgará por instrumento público o privado (las firmas de los otorgantes deberán ser
auténticas). Un contrato digital es un contrato instrumentado. Artículo 4 de la ley
19550.
La S.A solo por instrumento público, pero no sus modificaciones.
La inscripción es a fines de dar certeza y seguridad a terceros; además requiere para
calificarla como “regular”, en un plazo de 30 días prorrogables. Publicidad formal
(simple notificación a terceros de la existencia del acto). Publicidad material (agrega
el momento a partir del cual tiene eficacia plena) se refiere a que eficacia tiene la
inscripción, eso depende si son declarativos, constitutivos o sanatorios (para la
sociedad son constitutivo, ya que pasa a ser oponible a terceros). La inscripción
también es para el bienestar comercial y la transparencia de las relaciones
mercantiles.
El registro lleva un control de legalidad de las personas jurídicas, dicho control de
legalidad tiende a evitar futuros litigios. Debe tener un control formar (la inscripción
no debe importar una valoración jurídica sobre su validez o legitimidad) y un
control sustancial (dado que la inscripción es una presunción iures tantum de la
validez del documento, el registrador debe oponerse cuando el acto o documento
presente vicios de nulidad. Así, para la S.A, impone el deber de controlar los
requisitos legales y fiscales (art 167 LGS)
Modificaciones de instrumentos constitutivos no inscriptas. No se toma irregular a
la sociedad; obligan a los socios otorgantes; son oponibles a los socios y a la
sociedad; son inoponibles a 3ros (quienes adquirieron o pretenden adquirir un
derecho subjetivo en base a la exteriorización registral), quienes si pueden alegar
contra la sociedad y los socios; no aplica a la SRL y SA; contraviene el principio del
157 CCyCN.
La publicidad edictal debe efectuarse con carácter previo a la inscripción del acto, se
cumple mediante la publicación de su contenido por un solo día, en el Boletín
Oficial, con carácter previo a la inscripción.
El reglamento es un documento complementario, si no se acompaña con el contrato
constitutivo o estatuto, las cláusulas del reglamento no serán oponibles ni siquiera
entre los socios.
La inscripción es siempre para conocimiento de terceros, es declarativo
La relaciones del entre con terceros imposibilitan que la nulidad del contrato social
tenga efectos retroactivos dado diversos intereses en juego. Retrotraerse la nulidad
del contrato social al momento de la constitución hace que se afecte los derechos de
los terceros de buena fe y se atentaria contra la seguridad jurídica y la estabilidad de
las operaciones sociales. Por ese motivo la nulidad no tiene efecto retroactivo de los
efectos cumplidos.
La declaración de nulidad importa la invalidez del contrato social suscripto entre los
socios.
La nulidad societaria tiene efectos distintos según el acto societario de que se trate.
La nulidad del contrato implica la disolución de la sociedad y la apertura del proceso
de liquidación.
Se decreta la nulidad del instrumento constitutivo del ente de la sociedad.
La actuación de la sociedad, luego de ser anulada, se ha de juzgar por idénticas
normas que la sociedad simple (sección IV). Deja de ser regular por el hecho de ser
anulada.
CLASE 1/9
SOCIEDADES DE LA SECCION IV.
Fue intensamente reformada por la ley 26994.
En el capitulo primero se encuentran reguladas entre los articulo 21 y 26.
No se adoptan a algún tipo social de la capitulo 2, o le falta algún requisito esencial
del articulo 11.
Son consideradas sociedades, pero no adopta un tipo o falta de requisitos esenciales
o inscripción cuando se cumplen todos los requisitos.
Se le concede la personalidad jurídica pero precaria. Esa precariedad tenia que ver
con que cualquiera de los socios en cualquier momento podía disolver la sociedad.
Luego fue dejada de lado, ya que son consideradas personas jurídicas pero no
sociedades.
Luego se regula el poder subsanar ese vicio y poder convertirla en regular.
Pueden encuadrar las sociedades de hecho (no tienen ninguna documentación, pero
los hechos la hace ser una sociedad) y las instrumentadas, pero no se inscribieron.
Las sociedades civiles encuadran en esta sección. Y también las sociedades que no
reúnen los requisitos esenciales
Entran en la sección IV las que incumplen con el iter constitutivo, las atípicas, de
hecho, las civiles y las que no reúnen los requisitos esenciales.
La sociedad de hecho comercial es la que tenía un objeto comercial. Las civiles las
encuadraron también en esta sección, y no se podrán conformas nuevas sociedades
civiles.
Se debe exteriorizar que es un sujeto de derecho para que queda encuadrada en la
sección IV.
Art. 21- La sociedad que no se constituya con sujeción a los tipos del capitulo II,
que omita requisitos esenciales o que incumpla con las formalidades exigidas por
esta ley, se rige por lo dispuesto por esta Sección.
Personalidad jurídica.
La existencia comienza desde su constitución. (art. 142 CCyCN)
Su reconocimiento requiere:
A) Actuación común exteriorizada a nombre colectivo con imputación diferenciada
de derechos y obligaciones
B) Exhibir un patrimonio independiente.
C) La existencia de una organización que evidencie una concreta actividad
societaria (en sus fases internas y externas)
D) Participar en ganancias y contribución de pérdidas.
Art. 2 y 26 LGS: La sociedad es un sujeto de derecho, por lo cual: las relaciones
entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios, aun en caso
de quiebra, se juzgarán como si se tratara de una sociedad de los tipos previstos en
el Capitulo II, incluso con respecto a los bienes registrables.
Son sujetos de derecho y gozan de plena personalidad jurídica.
Art. 56 LGS: La sentencia que se pronuncie contra la sociedad tiene fuerza de cosa
juzgada contra los socios en relación con su responsabilidad social y puede ser
ejecutada contra ellos, previa excursión de los bienes sociales, según corresponda de
acuerdo con el tipo de sociedad de que se trate.
Responsabilidad de los socios. La regla general es que los socios están obligados
simplemente mancomunados y por partes iguales (se busca desalentar este tipo de
sociedad). Responden con su patrimonio en partes iguales.
Excepciones: Los socios serán:
A) Solidariamente responsables con la sociedad o entre ellas
B) Responsables en sus distintas porciones
Esto será cuando:
1) Surja de una estipulación expresa respecto de una relación o un conjunto de las
relaciones.
2) De una estipulación del contrato social, en los términos del artículo 22
3) De las reglas comunes del tipo que manifestaron adoptar y respecto del cual se
dejaron de cumplir requisitos sustanciales o formales.
Disolución y liquidación
Disolución por las causales (aplicables) del art. 94 LGS.
A petición de cualquiera de los socios cuando no media estipulación escrita del
pacto de duración. Se debe notificar fehacientemente tal decisión a todos los socios,
y sus efectos se producirán de pleno derecho entre los socios a los 90 dias de la
última notificación. Puede tramitarse la subsanación sin que sea disuelta. Pasados
los 90 dias si no se quieren disolver le pagan a los salientes su parte.
¿La reducción a uno en numero de socios es causal de disolución? No se puede
transformar de pleno derecho por no ser regular.
La liquidación se rige por el contrato y por la LGS (arts. 101/112)
Clase 05/09
Estado de socio.
Ascarelli comparo la relacion del socio con la sociedad como una relacion simétrica.
El “Status Soci” se entendería así como una cualidad jurídica que se adquiere en
razón de pertenercer a una determinada organización social de la cual derivan
consecuencias (derechos y deberes) establecidas por la ley, independientemente de
la voluntad del individuo.
Messineo lo critico sosteniendo que el estado es un concepto que nace del derecho
público para los miembros de colectividades necesarias y no voluntarias como son
las sociedades. Por eso, los derechos y deberes al ser establecidos
independientemente de la voluntad del sujeto son una “cualidad” inseparable de la
persona, razón por la que es intransferible, irrenunciable e imprescriptible.
Por el contrario, en las colectividades voluntarias los derechos y deberes del socio
son intransferibles, prescriptibles y (en la mayoría de los casos) renunciables por la
voluntad del interesado.
El estado de socio implica la asunción de una determinada actuación ante la
sociedad que integra, sus órganos y frente a sus consocios. Por su intervención en el
acto constitutivo el socio se convierte en titular de una serie de derechos y
obligaciones que han sido expresamente por la ley 19550.
No es uniforme en todos los tipos sociales. En las denominadas sociedades de
interés o de personas e incluso en las de responsabilidad limitada la relación
personal entre el socio y la sociedad es mucho más intensa y directa que en otros
tipos societarios a punto que el grave incumplimiento de sus obligaciones puede
acarrearle la exclusión. No sucede en las sociedades anónimas, en las cuales haberse
privilegiado el capital aportado por sobre la persona, los derechos de sus integrantes
no siempre se ejercen en forma directa.
La sociedad, los restantes socios y los terceros, podrán desconocer el acto e impedir
la actuación del testaferro en los actos sociales, imputando el acto al principal o
socio oculto.
Aún cuando la simulación sea “ilícita” por violar la ley societaria, las partes pueden
requerir que se deje sin efecto el acto simulado, recuperando las acciones, cuotas o
partes sociales el principal, si es que por ello “no pueden obtener beneficio alguno”
(art. 335 CCyCN), beneficio que no consiste en la recuperación de los bienes y que
no se computa si se compensa a los terceros afectados
Art. 34 ley 19550 “queda prohibida la actuación societaria del socio aparente o
presta nombre y la del socio oculto.
Art. 35. Las responsabilidades en caso de infracción a lo establecido en el 34 harán
al socio aparente u oculto responsables en forma subsidiaria, solidaria e ilimitada.
REGIMEN DE APORTES.
Patrimonio: Conjunto de bienes de una persona (humana o jurídica) integrado de
derechos reales y personales, bajo la relación de un valor pecuniario, es decir como
bienes. Está integrado por DERECHOS sobre los bienes. Los bienes y cosas son
solo mediatamente el contenido del patrimonio.
FUNCION DEL PATRIMONIO
• Artículo 242 CCyCN: “Todos los bienes del deudor están afectados al
cumplimiento de sus obligaciones y constituyen la GARANTÍA COMÚN de sus
acreedores, con excepción de aquellos que este Código o leyes especiales
declaran inembargables o inejecutables”
Constituye prenda común de los acreedores, es decir, que de ahí se van a cobrar en
caso de algún conflicto.
• Artículo 743 CCyCN: "Los bienes presentes y futuros del deudor constituyen la
GARANTÍA COMÚN de sus acreedores".
Los aportes son un requisito especifico del contrato social, permite desarrollar el
objeto social. Sin aportes no va a haber socios y por ende tampoco sociedad.
BIENES APORTABLE.
Para la entrega de aportes hay formalidades exigidas (art. 38) escritura pública,
tradición y registración si se trata de inmueble, formularios y registro de automotor.
Obligaciones de dar:
• Sociedades por parte de interés (se presume en propiedad / expresamente: en
uso y goce c/riesgo no imputable por pérdida total o parcial)
• Sociedades por acciones y SRL (susceptible de ejecución forzada / solo en
propiedad)
Obligaciones de hacer.
• Sociedades por parte de interés
Los aportes pueden hacerse en propiedad o en uso y goce (usufructo, locación,
habitación). El aporte de uso y goce solo está autorizado en las sociedades de
interés.
Si el aporte fuera de uso y goce, el socio soportará la pérdida total o parcial, no
imputable a la sociedad o a algunos de los otros socios, salvo pacto en contrario.
Disuelta la sociedad puede exigir su restitución.
El cumplimiento del aporte se estipula según el plazo fijado por ley o el contrato
social. Si son aportes en especie debe ser de forma inmediata y si son en dinero
puede ser pactado de forma diferida, pero en un plazo máximo de 2 años.
La mora es de pleno derecho y autoriza a la sociedad a adoptar las medidas de
exclusión, exigir el cumplimiento con la indemnización de daños y perjuicios.
La exigibilidad depende del plazo, si no hay plazo se considera desde la inscripción
de la sociedad.
La ejecución busca resarcir los daños e intereses, puede también excluir al socio o,
si se trata de una SA puede disponerse la suspensión de derechos, exigir el aporte
mas los daños y perjuicios. Todo depende del tipo social.
Puede preverse por vía estatutaria la caducidad de los derechos del accionista
moroso, pero debe intimarse previamente en un plazo o mayor a 30 días.
Prescripción a los 5 años. Art. 2560 CCyCN. Y corre desde que la obligación fue
exigible.
DERECHOS
• (propiedad Intelectual / industrial / etc.)
• Debidamente instrumentados (según lo establecido por la ley) y se
refieran a bienes susceptibles de ser aportados
• No pueden ser litigiosos
TÍTULOS VALORES
• Cotizables: pueden ser aportados hasta su valor de cotización
• No cotizables: a valor s/ procedimiento de bienes no dinerarios. Art. 51
CRÉDITOS
• Sociedad es cesionaria por constancia en el contrato social.
• El aportante responde por la existencia y legitimidad del crédito, si no
puede ser cobrado a su vencimiento, convierte a la obligación del socio
en la de aportar la suma de dinero equivalente en un plazo de 30 días.
BIENES GRAVADOS
• Por su valor deducido el gravamen
• La sociedad se hace cargo del gravamen
FONDOS DE COMERCIO
• Aportante practica inventario y valuación de los bienes que lo integran.
• Cumplir con publicidad y oposición Ley 11.867
CLASE 12/09/2022
Administración y representación societaria
La representación va a la faz externa y la administración a la interna.
En la sociedad Anónima siempre representa en presidente si nada dice el estatuto.
Las normas de administración y representación son fijadas por el estatuto, y en caso de
ausencia con las reglas previstas en el 158.
La actuación del administrador (art.159) debe ser con lealtad y diligencia. No pueden
perseguir ni favorecer intereses contrarios a los de la persona jurídica.
La responsabilidad (art. 160) va a ser solidaria e ilimitada frente a la persona jurídica.
Los daños causados a la persona jurídica, a sus miembros o a terceros. Su actuar
culposo en el ejercicio o en ocasión de sus funciones (acción u omisión).
Teoría del órgano
La sociedad actúa y se manifiesta a través de sus órganos. No se aplican las reglas del
mandato, no hay superioridad jerárquica, la relación por diferenciación de
competencias.
Los administradores no son mandatarios de la sociedad, sino sus funcionarios, por lo
que es la sociedad misma la que actúa frente a terceros mediante la actuación de una
persona física.
Hay tres órganos:
De administración y representación: Determina la estrategia de negocios; conduce la
actividad; representa a la sociedad.
De gobierno: fija las grandes pautas a las que deba ajustarse la administración, modifica
el contrato social, elige a los integrantes del órgano de administración y fiscalización;
aprueba o no la gestión de los administradores y de los fiscalizadores y fija su
remuneración.
De fiscalización: realiza el control interno.
CESE,
RENUNCIA
SOCIEDADES DE PERSONAS:
En cualquier momento, salvo pacto en contrario.
Responde por perjuicios causados si es dolosa o intempestiva.
REMOCIÓN
SOCIEDADES DE PERSONAS:
Contrato puede prever causales específicas. Conservaran sus cargos hasta la sentencia
judicial si negaran la existencia de una causal.
SOCIEDADES POR ACCIONES Y SRL:
Principio general: remoción sin causa. Así como hay libertad para asignarlo, la hay para
removerlo sin expresión de causa. Si es con causa se entiende que es para reclamar
daños y perjuicios.
CLASE 15/09
Documentación, contabilidad y Estados contables.
Es por el medio que los administradores rinden las cuentas a la sociedad.
¿Qué es la exigencia de llevar la contabilidad?
Es una disciplina técnica consistente en un sistema de información destinado a
constituir una base importante para la toma de decisiones y el control de la gestión,
aspectos en los cuales resulta relevante el concepto de ganancia o, en términos mas
amplios, de resultados.
Es una disciplina que clasifica, registra, presenta e interpreta los datos relativos a los
hechos y actos económicos financieros con el objeto de brindar información
histórica y predictiva útil para la toma de decisiones.
Disciplina técnica que, a partir del procesamiento de datos sobre la composición y
evolución del patrimonio de un entre, de los bienes de propiedad de terceros en su
poder y ciertas contingencias, produce información para la toma de decisiones de
administradores y terceros interesados, y para la vigilancia de recursos y
obligaciones del entre (Fowler Newton)
La contabilidad constituye un presupuesto necesario exigido por la ley para obtener
ciertos beneficios legales o formular ciertos reclamos (para presentarse en concurso
preventivo; invocar los propios libros en un litigio judicial, ya sea contra otro
comerciante o contra el Fisco).
• Conoce de inmediato el estado de los negocios del empresario y puede así
apreciar tanto si progresan o decaen como la orientación que conviene
imprimirles en el futuro, etc.
• Resulta fundamental en el caso de la obligación de pagar dividendos a los socios
en una sociedad comercial, la que solo puede exigirse si existe un balance
confeccionado conforme la ley.
• De interés para los acreedores que han concedido crédito al empresario contando
con la seguridad de una administración ordenada del patrimonio, que es garantía
común de todos y cada uno de ellos.
• De interés de los trabajadores por conocer la contabilidad de la empresa.
En las sociedades interesa a los socios para el ejercicio eventual de sus derechos
Sistema de contabilización: Debe permitir: La individualización de las operaciones y
las correspondientes cuentas deudoras y acreedoras. Su posterior verificación
respaldada documentalmente.
La base contable uniforme: Se debe aplicar los mínimos criterios de identificación,
evaluación y exposición durante los periodos en que se exponen las actividades del
ente.
Debe tener:
1) Sencillez: La información debe expresarse utilizándose lenguaje técnico
estandarizado por normas de profesionales.
2) Veracidad: La información debe poder ser confirmada al ser contrastada con la
realidad
3) Claridad: La información debe ser inteligible, fácil de comprender por los
usuarios que tengan un razonable conocimiento de la terminología propia de los
estados contables
4) Exactitud: la información debe estar comprendida entre los estrechos límites de
la aproximación, buscando un acercamiento a la exactitud en la medida de lo
posible
En cada asiento contable intervienen, al menos, dos cuentas contables, una por el
DEBE y otra por el HABER.
La suma de las partidas registradas en el HABER debe coincidir con la suma de las
partidas registradas en el DEBE.
Los recursos siempre proceden de algún sitio. Todo hecho económico tiene su
origen en otro hecho del mismo valor pero de naturaleza contraria
No hay deudor sin acreedor. El deudor existe porque hay un acreedor.
El que recibe es el deudor y el que entrega es el acreedor. De esta forma, lo que
tenemos es porque se lo debemos a alguien, incluidos nosotros mismos.
• El total del Debe (débitos) debe ser igual al total del Haber (créditos)
• Todo valor que entra debe ser igual al valor que sale. (Base del equilibrio de la
ecuación patrimonial)
• Todo valor que entra por una cuenta debe salir por la misma cuenta (una cuenta
se debe poder anular de la misma forma que se crea).
Plan de cuentas
• Se trata de una lista o catálogo que permite una ordenación sistemática de todas
las cuentas que son necesarias para registrar las operaciones básicas llevadas a
cabo por la empresa.
• Como instrumento contable, preestablece el procedimiento a seguir para
registrar y revelar las operaciones de ente.
• Se elabora atendiendo a normas técnicas y principios contables y conforme las
metas y características de cada ente.
• Permite confeccionar los estados contables
Articulo 62 LGS.
Hacer constar en sus balances de ejercicio la fecha en que se cumple el plazo de
duración. Deberán confeccionarse en moneda constante. Las SRL cuyo capital
alcance el importe fijado por el artículo 299, inciso 2) y las sociedades por acciones
deberán presentar los estados contables anuales regulados por los artículos 63 a 65 y
cumplir el artículo 66. Las sociedades controlantes de acuerdo al artículo 33, inciso
1), deberán presentar como información complementaria, estados contables anuales
consolidados. Muestran la situación financiera, el resultado de las operaciones y los
cambios de una entidad económica integrada por la sociedad y sus subsidiarias,
como si fuera una sola.
BALANCE o ESTADO DE SITUACIÓN PATRIMONIAL
Refleja “la situación económica y financiera” del ente; es decir, muestra los bienes y
derechos (activo) que en un momento concreto tiene la sociedad o el empresario.
Permite conocer la composición de su patrimonio y la solvencia que cuenta para el
cumplimiento de las obligaciones.
Hay varios tipos de balances, los especiales (elaborados en determinadas
oportunidades como transformación); los de liquidación; de comprobación (lo pide
la sindicatura para controlar la legalidad de los actos); los consolidados (para la
información correspondiente a grupos de sociedades)
Muestra cómo financia la adquisición de esos activos (pasivo): si lo hace con
recursos de su propiedad (patrimonio neto) o con recursos ajenos (pasivo
propiamente dicho)
El activo está formado por:
a) El dinero en efectivo en caja y bancos, otros valores caracterizados por similares
principios de liquidez, certeza y efectividad, y la moneda extranjera;
b) Los créditos provenientes de las actividades sociales. Por separado se indicarán
los créditos con sociedades controlantes, controladas o vinculadas, los que sean
litigiosos y cualquier otro crédito.
Cuando corresponda se deducirán las previsiones por créditos de dudoso cobro y
por descuentos y bonificaciones;
c) Los bienes de cambio, agrupados de acuerdo con las actividades de la sociedad
(materias primas, productos en proceso de elaboración y terminados, mercaderías de
reventa, etc.)
d) Las inversiones en título de la deuda pública, en acciones y en debentures, con
distinción de los que sean cotizados en bolsa, las efectuadas en sociedades
controlantes, controladas o vinculadas, otras participaciones y cualquier otra
inversión ajena a la explotación de la sociedad.
Cuando corresponda se deducirá la previsión para quebrantos o desvalorizaciones;
e) Los bienes de uso, con indicación de sus amortizaciones acumuladas;
f) Los bienes inmateriales, por su costo con indicación de sus amortizaciones
acumuladas;
g) Los gastos y cargas que se devenguen en futuros ejercicios o se afecten a éstos,
deduciendo en este último caso las amortizaciones acumuladas que correspondan;
h) Todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido como activo.
Artículo 63 inc. 4 a)
Ley 19550
• ACTIVO CORRIENTE:
lo integran el dinero y aquellos bienes fáciles de convertirse en dinero en un plazo
no mayor a 12 meses de la fecha de cierre del balance general
• ACTIVO NO CORRIENTE:
son los bienes que la empresa debe utilizar por un plazo relativamente largo por lo
cual no se convertirán en dinero en el corto plazo (12 meses)
• PASIVO CORRIENTE:
lo integran las cuentas que deben pagarse en los próximos 12 meses de la fecha de
cierre del balance general
• PASIVO NO CORRIENTE:
lo integran las cuentas que deben pagarse recién a un plazo más largo de los 12
meses
ESTADO DE RESULTADOS o
CUENTA DE GANANCIAS Y PERDIDAS
Informa si se ganó o perdió dinero en el ejercicio al que se refiere el balance.
El resultado figura dentro del Estado del Patrimonio Neto, en la cuenta “Resultados
No Asignados”
El estado de resultados deberá presentarse de modo que muestre por separado la
ganancia o pérdida proveniente de las operaciones ordinarias y extraordinarias de la
sociedad, determinándose la ganancia o pérdida neta del ejercicio a la que se
adicionará o deducirá las derivadas de ejercicios anteriores. Tomará El producido de
las ventas o servicios, agrupado por tipo de actividad. Y deducirá:
a) El costo de las mercaderías o productos vendidos o servicios prestados, con el fin de
determinar el resultado;
Los DIVIDENDOS no pueden ser aprobados ni distribuidos a los socios, sino por
ganancias realizadas y líquidas resultantes de un balance confeccionado de acuerdo
con la ley y el estatuto y aprobado por el órgano social competente
Y los cuadros:
a) De bienes de uso, detallando para cada cuenta principal los saldos al comienzo,
los aumentos y las disminuciones, y los saldos al cierre del ejercicio.
b) De bienes inmateriales y sus correspondientes amortizaciones con similar
contenido al requerido en el inciso anterior;
c) De inversiones en títulos valores y participaciones en otras sociedades.
Cuando el aporte o participación fuere del 50 % o más del capital de la sociedad o
de la que se participa, se deberán acompañar los estados contables de ésta que se
exigen en este Título. Si el aporte o participación fuere mayor del 5 % y menor del
50 % citado, se informará sobre el resultado del ejercicio y el patrimonio neto según
el último balance general de la sociedad en que se invierte o participa.
Si se tratara de otras inversiones, se detallará su contenido y características.
d) De previsiones y reservas.
e) El costo de las mercaderías o productos vendidos, detallando las existencias de
bienes de cambio al comienzo del ejercicio, analizado por grandes rubros y la
existencia de bienes de cambio al cierre.
f) El activo y pasivo en moneda extranjera detallando: las cuentas del balance, el
monto y la clase de moneda extranjera, el cambio vigente o el contratado a la fecha
de cierre, el monto resultante en moneda argentina, el importe contabilizado y la
diferencia si existiera, con indicación del respectivo tratamiento contable.
RATIOS
(índices que surgen de una relación entre dos magnitudes y que se obtienen
mediante una fórmula)
• Las ratios económicas se enfocan en la rentabilidad del negocio desde distintos
puntos de vista
(por ejemplo, el margen bruto que se obtiene sobre las ventas, la rentabilidad de los
activos o la rotación del activo circulante)
• Las ratios financieras buscan calcular cuántos y cuáles son los recursos propios
y los ajenos con los que se financia la empresa
(apuntan al análisis del nivel de endeudamiento de la entidad o su grado de
solvencia)
RATIO DE ENDEUDAMIENTO
Indica cuántos pesos de financiación ajena tiene la sociedad por cada peso de
financiación propia.
• El índice surge de dividir el Pasivo (que se tiene con terceros) respecto de
Patrimonio Neto (que es lo que se financia con aporte de los socios).
• La fórmula es:
PASIVO
PATRIMONIO NETO
RATIO DE SOLVENCIA
• Indica la capacidad que tiene la sociedad para hacer frente a todas sus deudas
y obligaciones empleando para ello todos los bienes y derechos que integran su
activo
• La fórmula es:
ACTIVO
PASIVO
ACTIVO CORRIENTE
PASIVO CORRIENTE
Los libros deben ser llevados en forma cronológica, actualizada, sin alteración
alguna que no haya sido debidamente salvada, debiendo llevarse en idioma y
moneda nacional. Deben permitir determinar al cierre de cada ejercicio económico
anual la situación patrimonial.
Se permitió llevar el libro diario y los auxiliares de forma digital. Art 58 LGS dice
que todos esos registros deberán individualizarse por medios electrónicos antes el
Registro Público.
Las sociedades deben llevar libros de:
1) Actas de los Órganos Colegiados (asamblea y directorio)
A) Libro de actas de asamblea: resumen de las manifestaciones hechas por los
socios o accionistas en el seno de ellas. Con expresión completa. No debe ser
redactada en el acto.
B) Libro de actas de Directorio: resumen de las manifestaciones y votaciones de
los directores presentes.
2) El libro de registro de asistencia a asamblea de accionistas: Es complementario
del libro de actas de asamblea.
3) Libro de registro de acciones: Se inscriben las clases de acciones en que se
divide el capital, los derechos y obligaciones que ellas comportan.
La pérdida o sustracción de los libros societarios no impide la celebración de los
órganos colegiados. Bastará con transcribir lo acontecido en instrumentos privados o
públicos y luego, rubricados los nuevos libros, reproducir su texto.
Las sociedades por acciones deben acompañar copia de los estados contables a la
autoridad de control (Comision de Valores, Bolsa de Comercio) con el fin de analizar su
liquidez.
CLASE 19/09
REORGANIZACION DE SOCIEDADES.
Mecanismo de reorganización, que pretenden ser vehículos que canalicen la
reorganización de la empresa. (transformación, fusión, escisión).
Transformación (art74/81)
Las reglas de procedimiento se suelen repetir en los otros dos modelos.
Art. 74. La transformación es cuando una sociedad adopta otro de los tipos previstos. Se
descarta la sección IV, ya que se debe subsanar y adoptar un tipo social. Por lo tanto, se
requiere que se encuentre regularmente constituida. Importa una modificación del
contrato social/estatuto. Es decidido por el órgano de gobierno por mayorías agravadas.
Se otorga una salida para los socios disconformes (derecho de receso), ya que cambian
las reglas del contrato.
La sociedad no se disuelve, es la misma persona jurídica con un tipo distinto. Por
cambiar el tipo social cambian algunos efectos jurídicos (generalmente en tema de
responsabilidad y administración).
No se alteran sus derechos y obligaciones. (en el aspecto económico). Mantiene el
mismo sustrato personal y patrimonial.
No se admite para las sociedades simples o informales (sección IV); para las
asociaciones civiles y cooperativas (art.6 ley 20337); ni para las que están en
liquidación (porque ya se disolvieron y deja de cumplir con su objeto social).
Formas de llegar a una transformación:
1) Voluntaria: por decisión libre de los socios. Debe resolverse conforme a un
procedimiento complejo, que requiere la realización de tramites internos y
externos.
2) Obligatoria: La ley obliga a llevar adelante ese procedimiento. Art: 140/145/324
(muerte del socio comanditado en la SCS/SCA, o por muerte de socio
administrador en la capital e industria)
3) Pleno derecho: cuando quede reducido a uno el numero de socio en las
sociedades comanditas y de capital e industria. Art. 94 bis: no se precisa como
sucede tal transformación.
No se modifica la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios respecto de
obligaciones que deben cumplirse con posterioridad a la adopción del nuevo tipo
social (excepto aceptación expresa por los acreedores). Los terceros ajenos a ella
jamás pueden quedar afectados por la reorganización del ente, salvo expreso
consentimiento.
Si el nuevo tipo social impone la obligación ilimitada y solidaria de los socios, esta
no se extiende a las obligaciones sociales anteriores. (Ej.: de SRL a colectiva)
Requisitos:
1) Acuerdo de socios. En las SA (mayoría de acciones con derecho a voto); SRL
(% del capital social); en el resto (unanimidad)
2) Confección de balance especial. Con una fecha de cierre no mayor a un mes del
acuerdo y puesto a disposición de los socios en la sede social con no menos de
15 días de anticipación a dicho acuerdo. (Aprobado por iguales mayorías)
3) Otorgamiento, por los órganos competentes, del acto que instrumenta la
transformación. (Constancia de socios que se retire y capital que representan.
Cumplimiento de formalidades del nuevo tipo social)
4) Publicación por 1 día en el diario de publicaciones legales de la jurisdicción sede
social y sucursales. Plazo de oposición para los acreedores. Puede plantear
medidas cautelares. (Requisitos del aviso: fecha de acuerdo social y del
instrumento transformación, razón social y denominación adoptada, socios que
se retiran e incorporan, otras cláusulas modificadas)
5) Inscripción del acto de otorgamiento y del balance especial en el RPC. (Otros
registros que correspondan según naturaleza bienes)
Vicisitudes:
Derecho de receso: Otorgado a socios que votaron en contra/ausentes, en los tipos que
no se exige unanimidad. Ejercerse dentro de los 15 días del acuerdo (excepto
estipulación contractual en contrario) y lo dispuesto para SRL (no para ausentes);
continúan respondiendo frente a 3ros, por obligaciones de la sociedad contraídas por la
sociedad hasta la inscripción de la transformación, pero restantes socios y
administradores garantizan solidaria e ilimitadamente a los recedentes por obligaciones
contraídas desde el acuerdo; reembolso parte del socio recedente conforme al balance de
transformación; los socios que continúan mantienen preferencia sobre parte de
recedentes.
RESCISIÓN DEL ACUERDO: La transformación puede ser DEJADA SIN EFECTO
por iguales mayoría de socios, pero antes de la inscripción en el RP
FUSION
Es un contrato entre 2 sociedades que tiene por objeto la transferencia universal del
patrimonio de las sociedades o del patrimonio de la sociedad absorbida a la sociedad
absorbente.
No es admisible para las sociedades en liquidación y supone regularidad de las
sociedades intervinientes.
Efectos:
1) La nueva sociedad o la sociedad incorporante adquiere la titularidad de los
derechos y obligaciones de las disueltas.
2) Se produce la transferencia total de los patrimonios de las disueltas al inscribirse
el acuerdo definitivo de fusión en el RPC (y el estatuto de la nueva sociedad)
3) Se le atribuye la calidad de socio en la nueva sociedad o sociedad incorporante a
los socios de las disueltas.
Implica:
Sucesión a titulo universal del patrimonio transmitido (no es necesaria
venta o cesión de cada bien que lo integra)
Los créditos y deudas de las disueltas pasan a la nueva sociedad o a la
absorbente.
Iguales condiciones
Igual posición procesal en juicios y oponibilidad de sentencias
Art. 82: Hay fusión cuando hay dos o mas sociedades se disuelven sin liquidarse, para
constituir una nueva o cuando una ya existente incorpora a una u otras, que sin
liquidarse son disueltas.
Fusión propiamente dicha: Cuando dos sociedades se disuelven sin liquidarse y forman
una nueva sociedad
Fusión por absorción o fusión incorporación: cuando una absorbe a la otra y se aumenta
el patrimonio de la absorbente.
Requisitos y procedimiento
1) Compromiso previo de fusión y balance especial (preparado por los
administradores cerrados en una fecha no menor a 3 meses de la firma del
compromiso)
2) Aprobación del compromiso previo de la fusión por los órganos de gobierno.
3) Publicación por 3 días (diario de publicaciones legales/diario de mayor
circulación)
4) Apertura del plazo de 15 días para oposiciones de acreedores.
5) Acuerdo definitivo de fusión.
6) Inscripción en el RCP
7) Bienes registrables del patrimonio transferido: ordenado por RPC.
RESCISIÓN DE LA FUSIÓN:
Demandada por cualquiera de las sociedades si existen justos motivos.
Plazo: hasta la inscripción registral
Competencia territorial: en la jurisdicción en la que se celebró el acuerdo.
Legitimación: recuperan la administración los administradores suspendidos de la
sociedad demandante.
La sentencia solo puede tener por finalidad dejar sin efecto el acuerdo definitivo.
El acuerdo previo debe dejarse sin efecto por resolución del órgano de
gobierno no que lo aprobó.
ESCISION.
Es un contrato entre dos sociedades o un acuerdo de una sola sociedad que tiene por
objeto la transferencia de una parte o de todo el patrimonio de la/s sociedad/es
intervinientes a una o varias nuevas sociedades que se crean o a una o varias ya
existentes.
No es un procedimiento admisible para las sociedades en liquidación.
Supone regularidad de las sociedades intervinientes.
No hay transmisión de bienes a título universal en favor de la escisionaria.
La sociedad escisionaria que se crea o que recibe parte del patrimonio, no
adjudica el rol de socio a la sociedad escindente, sino que se lo atribuye a los
socios o accionistas de esta última.
CLASES:
ESCISIÓN INCORPORACIÓN o ESCISIÓN CON ABSORCIÓN
Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para
fusionarse con sociedades existentes. La sociedad escindente reduce su
capital y la escisionaria lo aumenta, el que será suscripto por los socios
de la escindente.
FUSIÓN ESCISIÓN
Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para
participar con otras sociedades en la creación de una nueva sociedad. Las
sociedades escindentes reducen su capital; el capital de la nueva sociedad
(escisionaria) será suscripto por los socios de las escindentes, en forma
proporcional a sus aportes o transferencias.
ESCISIÓN PROPIAMENTE DICHA
Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para
constituir una o varias sociedades nuevas. Los socios de la sociedad que
transfiere (escindente) , lo serán también de las sociedades nuevas
(escindidas).
ESCISIÓN DIVISIÓN
Una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir con la totalidad de
su patrimonio nuevas sociedades. Los socios de la sociedad escindente
serán socios de las sociedades que se constituyan
Requisitos:
Resoluciones sociales aprobatorias:
De la escisión
Debe incluir la atribución proporcional de partes sociales o acciones de
la sociedad escisionaria a los socios de la escindente.
Del contrato social o estatuto de la sociedad escisionaria
Del balance especial
Publicación de avisos legales
Razón social/ denominación y demás datos de la escindente
Valuación de activos y pasivos de la escindente
Valuación de activo y pasivo que se destine a la escisionaria y demás
datos de esta última.
Acreedores: derecho de oposición
Socios: derecho de receso y preferencias pactadas
CLASE 22/09
Las resoluciones de disputas societarias. (Resolución parcial del contrato)
No puede haber disputas entre los socios. La sociedad es un organismo viviente por
medio de las relaciones entre sus sujetos.
En la vida de la sociedad por vía natural, convencional o incluso como remedio para
preservar el funcionamiento del ente, se produce la desvinculación de uno o mas de sus
socios, subsistiendo la sociedad con el resto de sus integrantes. Hay obligación de
restituir el valor de la parte del socio desvinculado y la continuación de la sociedad con
el resto de los socios. No se afecta el normal funcionamiento de la sociedad.
Marco normativo en el microsistema societario para la solución del conflicto societario.
Esta orientada a la estructura, organización y funcionamiento de la sociedad y de los
órganos sociales dentro de la sociedad.
Medios previstos para superar cualquier clase de conflictos:
1) incorporación de cláusulas contractuales que establezcan mecanismos de
resolución alternativos
2) Resolución parcial del contrato de sociedad: a) retiro voluntario del socio; b)
muerte del socio: c) exclusión del socio.
3) Intervención societaria
Art 89 se pueden preveer otras formas de resolución parcial o disolución del contrato.
Mecanismos alternativos
1) Negociación: Entre los socios y entre estos y los administradores sociales
2) Mediación: Procedimiento no adversial en el que un tercero neutral, que no tiene
poder sobre las partes, los orienta para que en forma cooperativa encuentren un
punto de armonía en el conflicto.
3) Arbitraje: Sistema imparcial rápido y mas informal que el judicial, con mayor
discreción e inmediación entre las partes, que delegan en especialistas la
resolución del conflicto. No son baratos por lo cual es para sociedades con gran
poder.
La causal de retiro no esta contemplado como retiro voluntario, sino como causal de
resolución parcial. Es admisible pactarlo atento el carácter contractual de la
sociedad, con previsiones adecuadas para no despatromonizar al ente. Opera por
voluntad del socio y sin expresión de causa y sin depender de actuaciones o
decisiones previas del entre social que lo motiven. Su alcance y extensión no pueden
afectar el orden público. No se lo debe confundir con el derecho de receso (que es
un mecanismo de protección que se aplica a la SRL).
Art. 245. Los accionistas disconformes con las modificaciones incluidas en el ult.
Párrafo del art. Anterior, salvo en el caso de disolución anticipada y en el de los
accionistas de la sociedad incorporarte en fusión y en la escisión, pueden separarse
de la sociedad con reembolso del valor de sus acciones. También podrán
separarse en los casos de aumentos de capital que competan a la asamblea
extraordinaria y que impliquen desembolso para el socio, de retiro voluntario de la
oferta pública o de la cotización de las acciones y de continuación de la sociedad en
el supuesto del artículo 94 inciso 9.
transformación, prórroga o reconducción, excepto en las sociedades que hacen
oferta pública o cotización de sus acciones; transferencia del domicilio al extranjero,
cambio fundamental del objeto y reintegración total o parcial del capital.
• Noción:
Facultad conferida por la ley a los accionistas disidentes o ausentes de separarse
en términos perentorios de la sociedad anónima* mediante una simple declaración
de voluntad cuando se hayan resuelto asuntos de importancia trascendente para la
sociedad, recibiendo su participación social íntegra de conformidad con el último
balance social aprobado (conf. Alegría)
* SRL art. 160 solo a los que votaron en contra.
• Fundamento:
Se busca conciliar dos intereses legítimos que coexistente: el de la sociedad de
modificar sustancialmente elementos del contrato y el del socio de conservar sus
términos originarios (conf. Dasso).
Características:
No es una facultad del socio, no necesito una cláusula, las causales son taxativas (ley o
contrato); de interpretación restrictiva, y es de orden público. Es irrenunciable (por
anticipado y para casos indeterminados), es indivisible, no lo pueden ejercer los socios
que se abstuvieron.
Requisitos:
Probar la calidad de socio; el socio no debe haber aceptado posteriormente la reforma
contractual o estatutaria; haber puesto la declaración unilateral de voluntad (unilateral y
no recepticia) en conocimiento del representante legal de la sociedad; que la sociedad
no haya dejado sin efecto la reforma.
Fallo Marino de García, Ana c. Línea 18 SRL, dictado por la SCJBA el 02/03/2005, en
el cual se recepta la doctrina de incorporación de herederos ante fallecimiento de un
socio en la SRL.
Piden que se rechace la sentencia de a quo en cámara pero fue confirmada, en cuanto se
había estimado la determinación y el cobro de la cuota social, así como el valor llave. Se
agravia por la aplicación de normas de la ley 19550 que no debían ser aplicadas para las
SRL, ya que en caso de fallecimiento no se hace lugar a la resolución parcial, salvo
previsión contractual en contrario. Lo que sucede en la SRL es que se debe sustituir por
los herederos mediante la transferencia de su participación a ellos.
Si el contrato nada dice se debería entender que se debe aplicar el principio
general de la resolución del contrato (Nissen y Zunino)
DISOLUCION DE LA SOCIEDAD.
La disolución, durante todo su proceso, la sociedad conserva su personalidad jurídica.
Solo la pierde una vez que se cancela la inscripción.
La disolución es un acto jurídico con el cual se lleva a cabo por medio de causales
previstas en el contrato, por decisión de los socios o etc.
Hay un principio de conservación de la empresa (art.100) que permite que se pueda
revocar la disolución.
El punto final a la vida activa y profunda mutación del fin societario.
Se da el fin de la realización de la actividad especifica descripta en el objeto social. La
actuación encaminada a la venta de los bienes sociales, cancelación del pasivo y
eventual distribución del restante. Y por último la cancelación de la inscripción
registral.
Causales:
1) Decision de los socios (por mayoría absoluta o unanimidad)
2) Expiración del plazo.
3) Cumplimiento de la condición a la que se subordino su existencia
4) Consecución del objeto/Imposibilidad sobreviniente de lograrlo
5) Declaración de quiebra
6) Fusion
7) Sanción firme de cancelación oferta pública/cotización acciones
8) Resolución firme de autorización para funcionar.
9) Perdida de capital social
10) Pactadas en el contrato
11) Jurisprudencia; imposibilidad de funcionamiento de órganos sociales, graves.
12) Nulidad estatuto o contrato social.
Art. 94 bis. La unipersonalidad sobreviniente.
No es causal de disolución. En la comandita simple o por acciones y capital e industria
se transforma de pleno derecho en una SAU.
Excepción: Se decide solución en 3 meses.
Resolución 7 de la IGJ. En las colectivas y las SRL, y las anónimas si no se resuelve en
3 meses se debe disolver o convertirse en SAU.
La perdida del capital social. Art. 96.
Reintegro: ingreso de activos a la sociedad (dinero o bienes) por parte de los socios en
proporción a su participación. No implica un aporte irrevocable, aumento de capital
social, no se emites nuevas acciones.
Se resuelve por asamblea extraordinaria, con mayorías agravadas (art. 244).
Se puede ejercer derecho de receso.
Puede ser total (no implica por modificar el estatuto) o parcial (implica reducir capital
por perdidas y modificar el estatuto)
Demanda de disolución
Causal disolutora: Ej. Vencimiento de plazo, resolución autoridad de control, quiebra,
etc. El socio perjudicado por la continuidad de la actividad debe pedir la liquidación.
Causal disolutoria que debe acreditarse judicialmente: 1) demanda judicial. 2) sentencia
retroactiva al momento en que tuvo lugar la causa generadora. 3) administradores:
responsables solidarios e ilimitados frente a 3ros y socios por actos ajenos al trámite de
liquidación.
La acción judicial debe ser tramitada por juicio en pleno conocimiento, deben ser
citados todos los socios quienes actúan formando un litisconsorcio necesario.
Efectos de la disolución
Paso automático al procedimiento liquidatario (realización del activo y
cancelación del pasivo social como paso previo a la distribución del remanente
entre los socios)
Los administradores solo pueden atender los asuntos urgentes y debe adoptar las
medidas necesarias para iniciar la liquidación
Opera ante los socios y la sociedad desde que tuvo lugar la causa generadora.
Frente a 3ros es oponible desde que la inscripción registral (salvo que estos
tuvieses efectivo conocimiento)
¿Quién es el liquidador?
Regla: Lo establece el órgano de administración.
Excepciones:
Prevision contractual o estatuaria que disponga un órgano de liquidación
diferente.
Quiebra de la sociedad: Sindico concursal
Nulidad del contraro social: quien designe el juez.
Conflicto societario: quien designe el juez interviniente.
Designación del liquidador o liquidadores por el órgano de gobierno.
Plazo de 30 dias de haber entrado la sociedad en estado de liquidación.
Elegido por la mayoría de votos
Si no desempeño del cargo: cualquier socio puede solicitar al juez el nombramiento
omitido o nueva elección.
Oponibilidad frente a 3ros.
Inscripcion en el Registro Público. Excepción: que sea llevado a cabo por
administradores ya inscriptos en los términos del art. 60 LGS.
Remoción: Puede ser removido por las mismas mayorías
FUNCIONES DEL LIQUIDADOR
Facultades y derechos: ejercer la representación de la sociedad y percibir la
remuneración.
Obligaciones.
1) Confeccionar un inventario y balance del patrimonio (30 días)
2) Informar a los socios, por lo menos trimestralmente, sobre el estado de la
liquidación.
3) Confeccionar balances anuales cuando la liquidación se extendiere más allá del
ejercicio en que la disolución hubiere producido.
4) Actuar empleando la razón social o denominación de la sociedad con el
aditamento en liquidación,
5) Seguir las instrucciones de los socios en lo que se refiere a los tramites
liquidatorios, bajo la sanción de incurrir en responsabilidad por los daños y
perjuicios causados por el incumplimiento.
6) Exigir a los socios las contribuciones debidas a los socios en caso de que los
fondos sociales fueran insuficientes para satisfacer el pasivo social. Solo
exigible en las sociedades en las cuales los socios responden de forma solidaria e
ilimitada.
7) Efectuar la partición parcial entre los socios del producido de la venta de bienes
cuando el cumplimiento de las obligaciones sociales estuviere suficientemente
garantizado.
8) Publicar el acuerdo parcial de distribución con los mismos efectos que el
acuerdo de reducción voluntaria del capital social.
9) Ajustar su conducta al estándar de conducta previsto por el art. 59 para los
administradores de sociedades, desempeñar sus funciones con lealtad y
diligencia.
10) Una vez extinguido el pasivo, confeccionar el balance final y proyecto de
distribución.
11) Suscribir el balance final y proyecto de distribución y ponerlos a disposición de
los socios, quienes podrán impugnarlos en el término de quince días desde su
puesta a disposición.
12) Agregar al legajo de la sociedad obrante en RPC el balance final y el proyecto
de distribución.
13) Reembolsar las partes de capital a los socios, y salvo disposición en contrario del
contrato constitutivo, distribuir el excedente en proporción a la participación de
cada socio en las ganancias.
14) Cancelar la inscripción del contrato social en RPC.
15) Conservar los libros sociales y demás documentos sociales por el término de 10
años.
Cancelación de la inscripción.
Es el punto final de la vida de la sociedad y se extingue la personalidad jurídica del ente.
Terminada la liquidación se cancelará la inscripción del contrato social en el RPC. En
defecto de acuerdo de los socios el juez decidirá quién conservará los libros y demás
documentos sociales.
¿acreedor omitido? La cancelación no implica un modo de extinguir las obligaciones.
Puede acontecer con posterioridad acreedores que no fueron incluidos en la liquidación,
a ellos no le es oponible la extinción de la persona jurídica
SOCIEDADES EXTRANJERAS
CRITERIOS DE LA NACIONALIDAD
• Afirmar la nacionalidad de las sociedades es una postura que ha sido sostenida
por los países exportadores de capitales a fin de proveer asistencia a las
sociedades que operan fuera de su territorio.
• Por el contrario, la tendencia de los Estados importadores de capitales ha sido
negar el criterio de la nacionalidad de las sociedades comerciales para
garantizar el sometimiento a sus propias leyes.
Bernardo de Irigoyen: Las personas jurídicas no son nacionales ni extranjeras, pues deben su
existencia de conformidad a las leyes del lugar de constitución. Criterio seguido
mayoritariamente por la doctrina argentina
Fue expuesta en el año 1876 por el entonces canciller argentino, Dr. Bernardo de
Irigoyen, al desestimar un reclamo del gobierno británico por la intervención de la
sucursal del Banco de Londres en la ciudad de Rosario y el procesamiento del
gerente de dicha entidad El Reino británico sostenía el Principio del Derecho
Internacional Público, según el cual todo Estado tiene el derecho y el deber de
prestar asistencia diplomática a sus nacionales.
Las personas jurídicas deben exclusivamente su existencia a la ley del país que las
autoriza y por consiguiente ellas no son ni nacionales ni extranjeras. La sociedad
anónima es una persona jurídica distinta de los individuos que la forman y aunque
ella sea exclusivamente formada por ciudadanos extranjeros.
• -RESOLUCIONES IGJ
• 1940
ACTOS AISLADOS
• * Art. 118 LGS habilita a realizar actos aislados y estar en juicio a través del
representante que intervino en dicho acto.
•
* Comentario del Dr. Nissen, quien consideró el criterio de la Cámara como
“moralizador” pues sería un deshonor a la ley que los jueces cierren sus ojos ante
conductas contrarias a las mismas. CSJ.
• * El RPI debe informar a la IGJ actos en que hubiesen participado SCE, sean actos
aislados, accidentales, circunstanciales, esporádicos o similares.
EJERCICIO HABITUAL- ESTABLECER SUCURSAL, ASIENTO O CUALQUIER OTRA
REPRESENTACIÓN PERMANANTE. RECAUDOS A CUMPLIR ART. 118 LGS:
DISPOSICIONES GENERALES.
CONSTITUCIÓN DE SOCIEDAD
ART. 123 LGS
Recurso para eludir obligaciones fiscales y/o blanquear dinero de origen ilícito y/o
defraudar a terceros.
Brindan el marco para una actuación de control societario que pase desapercibida.
Art. 286: Las sociedades que se constituyan en un país extranjero para ejercer su comercio
principal en la Argentina, serán consideradas, para todos sus efectos, como sociedades
nacionales, sujetas a las disposiciones de este Código.
Código de Comercio (conf. Ley 3528) Art. 286: Las sociedades que se constituyan en un país
extranjero para ejercer su comercio principal en la República, con la mayor parte de sus
capitales levantados en ésta o que tengan en la misma su directorio central y la asamblea de
socios, serán consideradas, para todos sus efectos, como sociedades nacionales, sujetas a la
disipaciones de este Código.
Segovia: “… ninguna razón habría para hacer de mejor condición a una sociedad constituida
en el extranjero que a la creada en el país, y basta con que sean tratadas bajo un pie de
perfecta igualdad”
EL ARTÍCULO 124
La hipótesis de fraude del art. 124 hace presumir que comprende en su seno a todos
los supuestos regulados por los artículos 118/123. Si una sociedad extranjera en
realidad en una sociedad local, no alcanza su inscripción conforme el art. 123 y se
impone evitar desigualdad con las sociedades locales que son participantes de otras
sociedades.
La inclusión en el supuesto del art. 124 puede ser constatado por la IGJ, sin
necesidad de declaración judicial.
Antecedentes
• El fraude se producía porque se hacía aparecer a otra empresa del mismo grupo
económico como acreedor de Swift. De ese modo, se llevaban una parte significativa
del patrimonio y se lo quitaban a los acreedores
Primera Instancia:
Es una sociedad off shore dado que tiene por finalidad realizar actividad fuera del
país en el cual se constituyó
Al ser su única actividad cumplida En país, queda encuadrada en el artículo 124 LGS
Si además es “unipersonal”, se descarta la posibilidad de ser considerada como
sociedad irregular, sino que es nula por ausencia de elemento tifipicante
La inscripción conf. Art. 123 es suficiente para resguardar el orden público societario
Que no se impone incluirla en el supuesto del art. 124 si de su objeto surge una
amplitud material y especial de su actividad.
Algunas de las pautas establecidas para la inscripciones previstas por los artículos 118, tercer
párrafo, y 123 de la LGS, se debe presentar:
Resolución del órgano social competente que decidió crear el asiento, sucursal o
representación permanente en Argentina (con capital asignado si lo hubiese) o que
decidió la inscripción del estatuto al solo efecto de participar en sociedad; con
fijación de sede y persona del representante.
Algunos criterios para determinar que una sociedad en fraude a la ley argentina
Solicitar judicialmente: la cancelación de dicha inscripción y la liquidación de bienes que
pudiera corresponder
Empresa multinacional:
• Sociedad madre debe cumplir con los requisitos del art. 123