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RESUMEN
La obra de referencia, aborda el tema de la integración de las normas de
Derecho Internacional Público con el Derecho Nacional de cada Estado,
analizando la jurisprudencia de la Corte de Suprema de Justicia.
ABSTRACT
The reference article, addresses the issue of the integration of public
international law whit national law of each state, analyzing the jurisprudence of
the Supreme Court of Justice.
PALABRAS CLAVES
Derecho Internacional Público-norma estatal
KEY WORDS
Public International Law-state standard
PRELIMINAR
Los modos de integración de las normas del DIP con el derecho estatal
1
GUTIERREZ POSSE, Hortensia D.T. “El Derecho Internacional en la Constitución Nacional”, en
G.J.Bidart Campos y H.R. Sandler (coordinadores), Estudios sobre la reforma constitucional de 1994.
Depalma. Buenos Aires, 1995, p. 261
2
Fue la Academia de Derecho Internacional de La Haya donde se desarrollaron las posiciones
antagónicas entre Trieppel, Heinrich en 1923 (“Les rapports entre le droit interne el le droit international
en R.C.A.D.I ,1923), con su dualismo normativo, y posteriormente Kelsen, Hans en 1925, quien defendió
la postura monista (“Les rapports de système entre le droit interne et le droit international public” también
en R.C.A.D.I. 1926-IV).
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José Dobovšek
INCLUSIÓN DE LOS TRATADOS EN EL DERECHO ARGENTINO
c.- el monismo con supremacía del Derecho Natural: Calificado por algunos
como posición metajurídica y que pertenece a la Filosofía del Derecho. Es el
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El monismo con supremacía internacional es el vigente en el DIP. En el plano normativo así lo dispone
el art. 27 de la Convención de Viena del 1969 del Derecho de los Tratados, la res. 375 de la AG de 1949 o
la res. 2625/XXV de la AG del 1970. Es unánime la jurisprudencia internacional, tanto arbitral: ej. caso
Alabama de 1872, Caso Montijo de 1875, caso Goerges Pinson de 1928, caso Shuffeldt de 1930; o de la
Corte Permanente de Justicia: Caso Wimbledon de 1923, caso Trato de los nacionales polacos en Danzig
de 1932; de la Corte Internacional de Justicia, entre otros: caso Nottebohm de 1955, entre otros.
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que coloca en la cúspide del ordenamiento jurídico al Derecho Natural, aún por
sobre el DIP. 4
La supremacía absoluta de las normas del ius cogens, que algunos
autores califican como "el viejo Derecho Natural bajo un nuevo disfraz" 5 ,
sumado al hecho histórico que en situaciones extremas -en las que se debieron
juzgar crímenes de lesa humanidad y genocidio cuando no existían normas
positivas en el Derecho Internacional Penal-, evidencian la existencia y
jerarquía de estas normas. Así, a título de ejemplo, los Tribunales de
Nuremberg y de Tokio debieron recurrir a fundamentos que calificaron como
"principios generales de humanidad o "conciencia pública" o “conciencia
universal” entre otros términos 6, y que son conceptos propios de este Derecho
Natural.
4
Tanaka, Kotaro juez de la CIJ entre 1961 y 1970, su opinión en el caso “Affaires du Sud-Ouest
Africain, deuxième phase, arret 18.7.1966, y Truyol y Serra, Antonio “Fundamentos de Derecho
Internacional Publico. Madrid 1967, pag. 115.
5
PUCEIRO RIPÒLL, Roberto. “Las normas del ius cogens en el campo del Derecho Internacional
contemporáneo”, en Derecho Internacional Público, Tomo I dirigido por Jimenez de Arechaga,
Fundación de Cultura Universitaria, Montevideo 2º ed. 1996. p.304 in fine
6
DOBOVSEK, José, Fuentes normativas del Derecho Internacional Penal, Editorial. La Ley, Buenos
Aires, 2008, p. 242 y ss
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rango a ninguno de ellos" (sic). En igual sentido resolvió en la causa: “Esso S.A
Petrolera Argentina c/ Nación Argentina s/ repetición (Fallos 271: 7)
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Ekmekdjian, Miguel Angel c/ Sofovich, Gerardo y otros (Fallos 315: 1492 del
7.6.1992) estableció que un tratado, ratificado por el Estado argentino, era
aplicable en el derecho interno, aún cuando no existiera una norma que
reglamentare los derechos por éste otorgados.
Vemos pues, que la CSJN adopta la clásica posición monista al
considerar que, por el hecho estar obligado el Estado argentino por un tratado,
éste ya forma parte del orden estatal.
8
Todos estos fallos se encuentran disponibles en el sitio de la CSJN. : www.csjn.gov.ar
9
“Arancibia Clavel, Enrique Lautaro s/homicidio calificado y asociación ilícita y otros” causa n°
259C.A. 533. XXXVIII.RECURSO DE HECHO. Ver en Jurisprudencia Argentina 2004 – IV-426.
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b.- que se modifique el tratado cuyo texto fuera aprobado por el Congreso, ya
sea mediante la invocación de las reservas al momento de la ratificación (que
limitan o restringen la aplicación del tratado), o mediante la invocación o la
objeción a las reservas, que pudieren formular otros Estados que fueren partes
de ese tratado.
Para el ordenamiento argentino solo los tratados internacionalmente
en vigor, serán parte del derecho interno, con las limitaciones de las reservas
que se pudieren haber efectuado.
11
GONZALEZ NAPOLITANO, Silvia S. “Las relaciones entre el derecho internacional y el derecho
interno argentino”, Rev. Prudentia Iuris, número37, abril 1995 .p. 132.
12
En contra Miguel A. Ekmekdjian, para quien la ratificación es un mero recaudo diplomático y el PEN
no puede negarse a efectuar ese trámite si el tratado fue aprobado por el Congreso dado que implica un
mandato obligatorio para su ratificación o adhesión o deposito de instrumento. (Ekmekdjian, Miguel
Angel. Tratado de Derecho Constitucional. Tomo II Pag. 765 (art.27). Ediciones Depalma. 1994)
13
CSJN. “Frites, Eulogio y Alemán, América Angélica c/ PEN. Ministerio de Relaciones Exteriores y
Culto”. Expediente: 284/1993 Tomo: 26 Letra: F Tipo: RHE
11
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Así, bien puede ocurrir que un mismo tratado tenga distinta vigencia
respecto de cada Estado en función de las reservas que cada uno de éstos
haya hecho. De modo tal que, una cuestión es determinar si un tratado se
halla internacionalmente en vigor, y otra, la de establecer el grado de su
exigibilidad respecto del Estado, atendiendo a las reservas que pudiese haber
efectuado. 14
14
GUTIERREZ POSSE. Op cit, p. 279
15
BOGGIANO, Antonio. Teoría del Derecho Internacional. Ed. Feyde, 1996, p. 151.
16
VANOSSI, Jorge Reinaldo – DALLA VIA, Alberto R. Op. Cit. p 311.
12
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b.- deben ser celebrados entre Estados (art.1) y llevar la forma escrita (art.2
inc.1 a), para que sea aplicable la Convención de Viena del Derecho de los
Tratados (art.1).
Como hemos dicho, los tratados de forma simplificada son los que
se inician y concluyen dentro de la órbita del PEN y sin intervención del
Congreso Nacional. Y el problema de estos tratados es que, con demasiada
frecuencia, contradicen la debida transparencia de los actos de gobierno, ya
17
ROUSSEAU, Charles, Derecho Internacional Público, 3ºedición, , Ariel, Barcelona, 1966, p.25
18
BARBERIS, Julio A. “La Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados y la Constitución
Argentina, en Revista Prudentia Iuris, diciembre de 1985 p. 169
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que la práctica empleada por el PEN argentino, dio lugar a que acuerdos
internacionales no aparezcan publicados en el Boletín Oficial. 19
La celebración de estos tratados, tiene su fundamento en las
facultades del Poder Ejecutivo que surgen del art. 99 inc. 11 de la CN: “El
presidente de la Nación tiene las siguientes atribuciones: …11) Concluye y
firma tratados, concordatos y otras negociaciones requeridas para el
mantenimiento de buenas relaciones con las organizaciones internacionales y
las naciones extranjeras, recibe sus ministros y admite sus cónsules...”
19
PEÑA, Felix.”Entrada en vigencia de acuerdos de la ALADI y del Mercosur” en Revista La Ley,
28 de septiembre de 2000.-
20
BOGGIANO, Antonio, Derecho Internacional Publico y privado y derecho del Mercosur, Tomo I, Ed.
La Ley, Buenos Aires, 1998, p. 306.
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de jerarquía por encima de las leyes nacionales. Así lo resolvió la CSJN en los
casos “Dotti, Miguel A. y otro” 21, “Mercedes Benz Argentina SACIFIM c/
Administración Nacional de Aduanas” y “Autolatina Argentina S.A. c/ Dirección
General de Aduanas” 22.
a.- Acuerdos celebrados por la propia autoridad del PEN: que los temas,
objeto de los mismos, sean de índole administrativa, diplomática, de guerra,
etc. y que formen parte del ejercicio de las competencias exclusivas del
PEN.
21
CSJN. Fallos 321: 1226, “D. 224. XXXIII. Dotti, Miguel A. y otro s/ contrabando (incidente de
apelación auto de nulidad e incompetencia).
22
CSJN. "Mercedes Benz Argentina", Fallos: 322:3193; Autolatina Argentina S.A. (TF 8371-A) c/
Dirección General de Aduanas.12/02/2002 T. 325: P. 113.
23
GONZALEZ CALDERON, Juan A., Doctrina Constitucional, Lajouane, Buenos Aires, 1928 p. 400,
idem BIANCHI, Alberto B., Status constitucional de los acuerdos ejecutivos luego de la reforma
constitucional, LL, 1999-A- 200.
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CSJN. Cafés La Virginia S.A. s/ apelación (por denegación de repetición). 10.10.1994, Fallos.
317:1282, voto Dr. Boggiano, cons.15.-
25
CSJN. Fallos 321: 1226, “D. 224. XXXIII. Dotti, Miguel A. y otro s/ contrabando (incidente de
apelación auto de nulidad e incompetencia).
26
CSJN. "Mercedes Benz Argentina", Fallos: 322:3193; Autolatina Argentina S.A. (TF 8371-A) c/
Dirección General de Aduanas.12/02/2002 T. 325: P. 113.
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a.- época del dualismo normativo (hasta 1992): Tratado = Ley federal.
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WILLIAMS, Sylvia Maureen, “El derecho de los tratados y la reforma constitucional” en Bidart
Campos (coord..), Estudios sobre la reforma constitucional, Depalma, Buenos Aires, 1995. p. 305
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pese a que el art. 18 de la CN arriba referido, exige que debe existir una ley,
esto es una norma "scripta, praevia, stricta y certa”, para imputar la comisión
de algún delito.
Es de ver que, nuevamente, la CSJN adopta una iniciativa “ultra
constitucional” reconociendo la vigencia de las normas del ius cogens por sobre
la Constitución Nacional, y con ello un monismo con supremacía absoluta, ello
al menos, en cuanto a las normas del ius cogens.
CONCLUSIONES
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