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) J,

S. De los actos, operaciones

y empresas mercantiles

5.1 INTRODUCCIÓN
Los actos dé comercio, se encuentran regulados por los artículos 200,
a 250. del Código de Comercio. Es importante este título, tal vez el más
importante, porque su comprensión es indispensable para señalar la
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_materia propia del derecho mercantil y para sentar con mayor precisión
el límite que nos separa del derecho civil.

Sin embargo, hay dificultad e imposibilidad para dar un concepto claro

de 10· que son los actos de comercio, tal como lo señalábamos al principio
de este estudio.
El legislador. no definió lo que es el acto de comerció, optó por la ví.a de
la enunciación de los actos que considera mercantiles y los que, por el
contrario, les reserva su calidad de actos civiles; permitiendo.en una norma
posterior que por analogía de sus normas califique el acto como comercial
o no. La dificultad de trazar el lindero ·se mantiene, pues-no todo lo que
hace el comerciante es comercial. y no todo lo que tiene calidad de
comercial es realizado por un comerciante.
Determinar la calidad del acto es muy importante para efectos de señalar
la legislación aplicable; para concretar si la persona que lo realiza es
comerciante o no, para definir qué actos son mixtos (art. '22 del C. de
Co.), qué actos son comerciales por conexión, etc.

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146 Instituciones de Derecho Comercial
Hoy en día la observación no es muy importante, po:rque la riqueza del
inmueble que antes estaba fuera del comercio, ha entrado al flujo de los
negocios mercantiles, con el mismo dinamismo y preferencia de la riqueza
del bien mueble. No fue asíen años anteriores;, el C6digo de Comercio
que rigió hasta 1972, excluía por completo las transa_cciones sobre bienes
raíces, de la legislación comercial, considerándolas civiles. Algún rezago
de esta diferencia queda, aún, en el Código actual.
En el numeral 2º, el artículo 200, también podríamos ubicarlo dentro
de esta especie de clasificación, pero primero debernos considerar la
distinción de dos (2) aspectos diferentes:
En primer lugar, el numeral 2º habla de la adqui�ición a título oneroso
de muebles con destino a _arrendarlos y el arrendamiento de los mismos.
Luego son dos actos diferentes: la adquisición de biEmes muebles con
la finalidad de arrendarlos y su arrendamiento.
Se trata de otro acto de comercio por la causa. El acto es mercantil
porque la adquisición a título oneroso se realiza con el propósito de
arrendarlo pero a diferencia de lo que ocurre en el numeral 1 ° del artículo
200, tiene que tratarse de bienes muebles, por ejemplo: . si compro un
apartamento con el ánimo de arrendarló, esa operación no es mercantil
sino civil, porque el arrendamiento de inmuebles se ha considerado de
gran trascendencia social, pero ello no es más que un capricho del
legisla d or, porque no existe ningún motivo que justifique. esta
discriminación, sin fundament� académico �lguno. ·.
Los actos de comercio no· obedecen a una elaboraci,ón científica, .no
tienen fundamento que permita definirlos, es el legislador con su libn¡
criterio, el que ha determinado cuáles son los actos de comercio y cuáles,
por contraste, los actos civiles.
En segundo lugar, el numeral 2 º habla del arrendamierito de toda clase
de bienes: muebles o inmuebles, .con. destino a subarrendarlos.. Este
propósito de subarrendar, debe estar presente al momento de arrendar el
bien. Por regla general, el derecho civil excluye el subarriendo porque
considera el arrendamiento de bienes como un contrato intuitu personae;
al punto que no pactándose expresamente, el arrendatario subarrienda el
bien objeto . del contrato, es causal de acción· de restitución del mismo;
pero puede pactarse expresamente en contrario, incluso la Corte Suprema
De· los actos, op.eraciones y empresas mercantiles 14 7
d'e Justicia ha reconoci do que la aquiescencia tácifa del arrendador
respecto del subarriendo, lo hace válido.
Por el contrario, en materia comercial por regla general está permitido
el subarriendo, existiendo una prohibición yspecífica, legal o contractual,
cuando se trate de un establecimiento de comercio, caso en el cual existe
sólo la posibilidad de subarrendar hasta la mitad del local y siempre que
no se desvíe de su finalidad comercial. Naturalmente con permiso del
arrendador·puede subarrendarse todo el inmueble.
También sería comercial el subarriendo final.de los bienes _arrendados
con esa finalidad .
Ejemplo: si una persona toma en arrendamiento· un edificio para
subarrendar sus unidades, esta· realizando una operación mercantil; si
compra un edificio para arrendarlo, la. operación es civil, El capricho.de la
clasificación no tiene lógica ni académica.
El numeral 3 ° del artículo 200, coi;isag_ra otra especie de actos de
comercio por razón de la causa.
Se trata de recibo de dinero en mutuo a interés, para darlo en
préstamo; así como los préstamos subsiguientes, activid.ad de los
interme d iarios financieros, los bancos, corporaciones financieras,
compañías de financiamiento comercial, las cuales recib'en dinero a
interés, con _eI' propósito de entregarlo a ese mismo títu_lo, obteniendo
como utilidad la diferencia entre· el interés más alto que cobran y el más
bajo que pagan.·
· Aquí pre d omina por -excelencia el criterio· especulativo, de
intermediación. Son tres (3) los actos contemplados en este numeral: el
acto oneroso de tomar préstamo a interés, el acto oneroso de darlo en
prés t_ a_m o c.c_m interés y los contratos de mutuo c_elebrados por el
comerciante,_ sea o no con interés_ (aquí lo que. importa es la habituaÍidacl
con que la persona realiza la actividad, que lo califica cotno comerciante,
predominando un criterio subjetivo).
. .
En cualquiera de los tres (3) casos, es indiferente si el mutuo con interés,
va acompañado o no de garantía, al fin y al cabo, io que determina la
mercantilidad del acto es la obligación principai y no la accesoria (art. 22
del C. de Co.).