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TURKULERISIKSEL*
ARESUMEN
La mayoría de los teóricos de los derechos humanos argumentan que las corporaciones no pueden ser consideradas portadoras de derechos humanos, ya sea
porque no son seres humanos o porque carecen de los atributos morales relevantes que fundamentan los derechos humanos. Por fuertes que sean las intuiciones
normativas que sustentan este argumento, descartar los reclamos de derechos humanos de las empresas a nivel conceptual no aborda las cuestiones que surgen en el
ámbito de la práctica de los derechos humanos. Los regímenes de derechos humanos de hoy en día están acosados por preguntas difíciles sobre qué derechos
disfrutan las entidades corporativas, si es que tienen alguno, y cuánto peso merecen sus reclamos de derechos. Este documento se centra en la jurisprudencia del
Tribunal Europeo de Derechos Humanos (TEDH), que acepta solicitudes “de cualquier persona, organización no gubernamental o grupo de personas que afirmen ser
víctimas de una violación por parte de una de las Altas Partes Contratantes” (art. 34). Aunque una mirada superficial a la jurisprudencia del Tribunal de Estrasburgo
podría sugerir que adopta un enfoque agregado para las demandas de derechos corporativos, tratando a la entidad corporativa como un marcador de posición de los
derechos de las personas que realizan transacciones a través de ella, en el trabajo del Tribunal intervienen consideraciones más complejas. enfoque de estas
afirmaciones. Por ejemplo, el TEDH a menudo tiene en cuenta los valores públicos más amplios implicados en una supuesta violación, cambiando el énfasis de la
naturaleza del titular de los derechos a la protección de estos valores. El documento sostiene que recompensar las demandas de derechos humanos de las empresas
para promover valores como el estado de derecho, la libertad de información o el pluralismo democrático es una estrategia arriesgada que puede amplificar el poder
de las empresas. Aunque una mirada superficial a la jurisprudencia del Tribunal de Estrasburgo podría sugerir que adopta un enfoque agregado para las demandas de
derechos corporativos, tratando a la entidad corporativa como un marcador de posición de los derechos de las personas que realizan transacciones a través de ella, en
el trabajo del Tribunal intervienen consideraciones más complejas. enfoque de estas afirmaciones. Por ejemplo, el TEDH a menudo tiene en cuenta los valores públicos
más amplios implicados en una supuesta violación, cambiando el énfasis de la naturaleza del titular de los derechos a la protección de estos valores. El documento
sostiene que recompensar las demandas de derechos humanos de las empresas para promover valores como el estado de derecho, la libertad de información o el
pluralismo democrático es una estrategia arriesgada que puede amplificar el poder de las empresas. Aunque una mirada superficial a la jurisprudencia del Tribunal de
Estrasburgo podría sugerir que adopta un enfoque agregado para las demandas de derechos corporativos, tratando a la entidad corporativa como un marcador de
posición de los derechos de las personas que realizan transacciones a través de ella, en el trabajo del Tribunal intervienen consideraciones más complejas. enfoque de
estas afirmaciones. Por ejemplo, el TEDH a menudo tiene en cuenta los valores públicos más amplios implicados en una supuesta violación, cambiando el énfasis de la naturaleza del titular de los dere
TCAPAZ DECCONTENIDO
ipROLEGOMENÓN:HAVIANDOVERSUSCLAMINACIÓNRLUCES. . . . . . . . . . . 985
* James P. Shenton Profesor Asociado del Currículo Básico, Departamento de Ciencias Políticas,
Universidad de Columbia. Tuve la suerte de servir como becario residente en el Centro de Ética Edmond J.
Safra de la Universidad de Harvard durante el año académico 2018-2019, lo que me permitió finalizar este
artículo. Agradezco a la jueza Françoise Tulkens, quien brindó generosos comentarios sobre un borrador
anterior. Agradezco a Karen Alter, Samantha Besson y Cristina Lafont por invitarme a presentarme en el
Taller de Derechos Humanos de la Universidad Northwestern; a Catherine Lu por invitarme a hablar en el
Grupo de Investigación sobre Justicia Global de la Universidad McGill; y John Hasnas por la oportunidad de
contribuir al simposio anual del Instituto de Estudios de Mercados y Ética de Georgetown. Agradezco a
Camille Belloc por su excelente ayuda en la investigación ya Megan Cairns por su cuidadoso trabajo
editorial. Todos los errores, ya sean de hecho o de juicio, son del autor.©2019, Turkuler Isiksel.
979
980 TÉLGRAMOCIUDAD DE EORGETjNUESTRO DELAW& PAGÚBLICOPAGOLICÍA[Vol. 17:979
Según la sensata definición de Peter Jones, un derecho humano es un “derecho que podemos
atribuir universalmente a los seres humanos y que se basa en su condición moral como seres
humanos”.1Basado en este entendimiento, Jones concluye: “Los derechos corporativos no pueden
ser derechos humanos porque son derechos que tienen las entidades corporativas y no los seres
humanos. También son derechos fundados en cualquier cosa que le dé a esas entidades
corporativas su estatus moral especial en lugar dederechos basados en el estatus de humanidad o
personalidad.”2Pero los pasos filosóficos por los cuales obtenemos derechos del estatus de
humanidad o personalidad son, como siempre, acaloradamente discutidos, al igual que las
condiciones normativas y ontológicas que definen estos atributos. Como permite Jones, los derechos
de las corporaciones no están necesariamente desprovistos de significado moral: si el lugar de culto
que legítimamente pertenece a una organización religiosa es confiscado sumariamente,
seguramente lo denunciaríamos como una injusticia.3Por lo menos, entonces, se nos deben razones
sustantivas de por qué esta injusticia deberíanoanalizarse en términos de derechos humanos.
Cuando una agencia encargada de hacer cumplir la ley confisca los registros de una organización de
derechos civiles, o un tribunal emite una orden de mordaza contra un periódico, o una legislatura
revoca el estatuto de una universidad, la infracción en cuestión va al corazón de los intereses y
valores protegidos por los derechos humanos. derechos.
1. Pedro Jones,Derechos humanos, derechos de los grupos y derechos de los pueblos, 21HMU. RTS. P. 80, 89 (1999). Para ser
claros, el enfoque de Jones está en los derechos humanos como unmoralpreferible alegalcategoría: argumenta que deferir a
“la autoridad internacional pertinente” para resolver la cuestión de qué es y qué no es un derecho humano es “trivial” porque
no se pregunta si sus conclusiones son moralmente defendibles. A continuación, no estoy de acuerdo con este punto de vista
y propongo una concepción de los derechos fundamentales como derechos legales que gozan de importantes justificaciones
morales.
2.Identificación. en 88 (énfasis añadido).
3. Como indica este ejemplo, uso el término “corporación” para referirme a una amplia clase de entidades que tienen una
identidad legal propia. Vinculado al estatus legal de la corporación hay un conjunto básico de derechos legales que incluyen
derechos de propiedad, hacer contratos y entablar juicios. Además, las entidades corporativas a menudo tienen derechos
legales que los individuos, ya sea individualmente o en asociación, no tienen. Estos incluyen la sucesión perpetua y la
responsabilidad limitada, que protege a los asociados individuales de la responsabilidad por las deudas y responsabilidades
en que incurre la corporación en el curso de su operación. Finalmente, sujetas a las leyes de agencia, las sociedades anónimas
tienen estructuras ejecutivas formalizadas y gozan de la prerrogativa de dictar normas que rijan la conducta de sus
adherentes. Véase especialmente, ERICwoestrategia en tiempo real, BUTILIDADPAGERSONS(2013); David Ciepley, Más allá de lo público y
lo privado: hacia una teoría política de la corporación, 107AMETRO. PAGOL. SCI. RVE. 139, 141 (2013). En consecuencia, una
empresa puede estar estructurada como una corporación (en lugar de una sociedad o empresa unipersonal, por ejemplo),
pero también pueden hacerlo otros organismos como universidades, sindicatos, iglesias, organizaciones benéficas y
asociaciones profesionales.
2019] CORPORATIVOHUMANRLUCEStuBAJO ELCEDH 981
Los teóricos políticos han debatido interminablemente si los grupos pueden ser los
portadores de los derechos humanos.4Por lo general, tienen en mente grupos compuestos
por individuos unidos por un interés común (como el desarrollo económico o la contaminación
ambiental) o por una identidad compartida (como comunidades religiosas o étnicas o pueblos
indígenas). Dado el compromiso del liberalismo con el valor moral de los individuos, muchos
teóricos liberales intentan explicar los derechos de grupo en términos del derecho que tienen
los miembros individuales de un grupo dado a un bien colectivo.5Sin embargo, como muchos
comentaristas han observado, existen distinciones analíticas importantes entrecolectivo
reclamos de derechos (que a menudo pueden representarse como derechos disfrutados por
miembros individuales de un grupo)6ycorporativoreclamos de derechos (cuyo portador es un
sujeto legal separado por derecho propio).7Además, la mayoría de los grupos culturales o
basados en intereses se caracterizan por límites borrosos y/o dependen de la identificación
subjetiva, lo que dificulta ubicar al sujeto colectivo con certeza. Por el contrario, la identidad
legal separada de un agente corporativo tiende a estar claramente marcada en muchos
sistemas legales contemporáneos.8
Sorprendentemente, pocos teóricos de los derechos han abordado sistemáticamente la cuestión de
si los agentes corporativos (a diferencia de los grupos) deberían ser considerados los portadores de
lo que llamaréalta prioridadoderechos individuales fundamentales—derechos que protegen
intereses de peso moral y generalmente están consagrados en documentos constitucionales y
tratados de derechos humanos.9
Descartando la posibilidad de sociedadeshumanoderechos como materia conceptual no es sólo
una oportunidad perdida para reflexionar sobre la naturaleza de los derechos fundamentales.
También nos deja sin orientación para abordar un problema que surge con frecuencia en la práctica
constitucional y de derechos humanos. Los regímenes de derechos fundamentales enfrentan
preguntas difíciles sobre qué derechos disfrutan los agentes corporativos, si es que tienen alguno, y
cuánto peso merecen sus reclamos de derechos. La redacción típicamente vaga de las normas de
derechos básicos y la alta prioridad que tienen en sus respectivos ordenamientos jurídicos
4. Algunos rechazan esta posibilidad por completo, por ejemplo, “Dado que solo las personas individuales son seres humanos,
parecería que solo los individuos pueden tener derechos humanos. Las colectividades de todo tipo tienen muchos y variados derechos,
pero estos no son derechos humanos, a menos que reformulemos sustancialmente el concepto”. jACKDÚNICAMENTE,
tuNIVERSALHUMANRVUELTAS ENTTEORÍA YPAGPRÁCTICA30 (3ª ed. 2013).
5.VerjOSEPHRArizona, TÉLMETROORALIDAD DEFREEDOM207-09 (Clarendon, 1986); jAMÉSGRAMORIFIN, ohnorte
HUMANRLUCES256–275 (2008); DCRIATURAnorteEWMAN, COMMUNIDAD YCOLECTIVARLUCES: ENTEÓRICOF
RAMO PARARLUCES REALIZADAS PORGRAMOGRUPOS69-77 (2011).
6. segundoRIANBARRY, CULTURAy miCALIDAD. AnortemiGALITARIOCRÍTICO DEMETROULTICULTURALISMO113
(2001).
7. Jeremy Waldron,¿Pueden los bienes comunes ser derechos humanos?? 28 miUR. J. S.jefe. 296 (1987); j
UNOS, supranota 1, en 87; RONALDDTRABAJAR EN, TAKINGRLUCESSSERIOSAMENTE91n (1977).
aumentan los riesgos de las controversias tanto en su alcance sustantivo como en los agentes
que pueden reclamar su protección.10
Argumento en este artículo que incluso si insistimos como cuestión normativa en que sólo los
seres humanos deben ser considerados portadores de derechos humanos (por ejemplo, porque
creemos que los seres humanos tienen ciertos atributos que les otorgan un valor moral especial),
puede haber no obstante ser buenas razones para tratar a los agentes corporativoscomo sieran los
portadores de derechos individuales básicos bajo ciertas condiciones. No sostengo que las
corporacionestenerderechos humanos o constitucionales en un sentido fuerte, ya que tales
reclamos plantean cuestiones desconcertantes sobre la naturaleza de los derechos y sus portadores.
Con el propósito de resolver cuestiones de derechos corporativos, sugiero que pensemos en los
derechos individuales fundamentales comoestándares de tratamientoque las instituciones públicas
deben a quienes están sujetos a su poder en virtud de razones morales de peso. En la primera
sección, propongo que cambiemos nuestro enfoque de si las corporaciones tienen algún derecho
moral y nos centremos en la pregunta pragmática de si hay algunas consideraciones que le darían
derecho a una entidad corporativa a los mismos estándares de trato que un ser humano.
En las secciones segunda y tercera, distingo entre dos tipos de consideraciones morales para
extender la protección de los derechos fundamentales a las empresas. los primeros sonbasado en
agentesoconsideraciones de agencia, mediante el cual evaluamos un reclamo de derechos con
referencia a los atributos moralmente sobresalientes del agente que hace el reclamo. Como punto
de partida, sugiero que mantengamos el estándar "compromiso liberal con la justificación moral
individualista u ontología moral".11según el cual los seres humanos tienen valor moral independiente
y las corporaciones, derivado. Esto significa, entre otras cosas, que la mayoría de las consideraciones
de agencia que pueden sustentar los reclamos de derechos fundamentales de una corporación
diferirán de aquellas disponibles para un ser humano. Evalúo tres tipos alternativos de
consideraciones de agencia que podrían fundamentar el reclamo de una corporación sobre un
derecho fundamental.
El segundo conjunto de consideraciones relevantes es lo que llamoconsideraciones de política
pública o de interés público, donde evaluamos un reclamo de derechos desde el punto de vista de
los valores y principios que enmarcan una sociedad democrática liberal (en lugar de con referencia a
los atributos de su supuesto portador). Cada conjunto de consideraciones, argumentaré, puede
usarse para justificarypara limitar los derechos corporativos. Espero mostrar que las protecciones de
los derechos fundamentales a los que tiene derecho un reclamante corporativo probablemente sean
considerablemente más limitadas que las que disfrutan los seres humanos. Sin embargo, es sólo
mediante la elaboración de las razones y circunstancias capaces
de justificar los reclamos de derechos corporativos de que podemos contener el uso inflacionario y
oportunista del discurso de los derechos por parte de las corporaciones.12
Para desarrollar estos reclamos, recurro a la jurisprudencia del Tribunal Europeo de
Derechos Humanos (TEDH), que escucha reclamos individuales que surgen bajo la Convención
Europea de Derechos Humanos (ECHR). Al reflexionar sobre una serie de cuestiones
normativas con la ayuda del derecho de los derechos humanos existente, este artículo adopta
unacercamiento prácticoa los derechos humanos. El enfoque práctico ha surgido en respuesta
a las teorías fundacionalistas de los derechos humanos, que invocan ciertas cualidades
supuestamente universales que hacen que los seres humanos sean dignos de respeto. Estos
últimos atraen críticas por adoptar puntos de vista esencialistas de la humanidad que, sin
darse cuenta, excluyen o tergiversan sus temas previstos.13Las concepciones prácticas buscan
eludir tales objeciones tomando el derecho y la política de derechos humanos existentes como
punto de partida para la reflexión normativa.14Una concepción práctica es una “teoría que
racionaliza, corrige y amplía las explicaciones de los derechos humanos en las diversas
declaraciones y convenciones, para extrapolar lo que los líderes políticos han aceptado
realmente a lo que todos los individuos podrían aceptar razonablemente”.15Como explica
Wenar, “el objetivo aquí es encontrar la teoría que se encuentra debajo de las listas de
derechos, para dar congruencia a estos derechos y explicar por qué algunos derechos
deberían estar en la lista mientras que otros no”.dieciséis
Dicho así, el enfoque práctico plantea algunas dificultades propias. Primero, como cuestión
epistemológica, ¿por qué deberíamos suponera priorique hayesuna teoría normativa coherente que
subyace a los documentos de derechos? En segundo lugar, si los documentos legales como las
convenciones de derechos humanos y las declaraciones constitucionales de derechos son artefactos
de conveniencia, negociación y asimetrías de poder, ¿no se corre el riesgo de extrapolar una postura
filosófica de ellos a racionalizar los hechos de la dominación? Creo que estos problemas pueden
mitigarse enmarcando el enfoque práctico como un críticoempresa diseñada para exponer las
tensiones de la práctica de los derechos humanos y corregir sus fallas. Esta es la forma en que
enfoco la jurisprudencia del TEDH sobre los derechos de las empresas.
Dicho esto, las reclamaciones de derechos por parte de las corporaciones plantean un problema más difícil para
las cuentas basadas en la práctica. Si nos abstenemos de justificar los derechos que los agentes morales merecen
con referencia a alguna(s) característica(s) moralmente sobresaliente(s) que tienen, como proponentes de este
12. yoSIKSEL,supranota 9.
13. Josué Cohen,Minimalismo sobre los derechos humanos: ¿lo máximo que podemos esperar?12 J. P.OL. PAGHIL.
190–213; jEquipo originalHSOBRE, RRECONSTRUYENDOHUMANRLUCES: PARAGMATISTA YPAGLURALISTAICONSULTA ENGRAMO
LOBALESmiTEMAS(2016).
14. Como escribe Beitz: “Hacemos mejor en abordar los derechos humanos de manera práctica, no como la
aplicación de una idea filosófica independiente al ámbito internacional, sino como una doctrina política construida
para desempeñar un papel determinado en la vida política global”. CHARLESrbEITZ, TÉLIDEA DEHUMANRLUCES49 (2009).
Para algunos ejemplos bien conocidos, véase JOHNRpunzones, LAW DEPAGEOPIOS(1999); José Raz,Derechos humanos sin
fundamentos,enTÉLPAGFILOSOFÍA DEIINTERNACIONALLAW(Samantha Besson y John Tasioulas)
eds., 2010); ALLENBUCHANÁN, TÉLHTIERRA DEHUMANRLUCES(2013); PAGUN TRUCOMETROACKLEM, TÉL
SSOBERANÍA DEHUMANRLUCES(2015).
15. Leif Wenar,La naturaleza de los derechos humanos,enREALWORLDjUSTICIA: GRONDAS, PAGPRINCIPIOS,
hUMANRLUCES,YSOCIALIINSTITUCIONES291 (Andreas Føllesdal y Thomas Pogge eds., 2005).
dieciséis.Identificación. en 292.
984 TÉLGRAMOCIUDAD DE EORGETjNUESTRO DELAW& PAGÚBLICOPAGOLICÍA[Vol. 17:979
enfoque urgente, entonces carecemos de una forma de principios para circunscribir el conjunto de
posibles titulares de derechos.17En otras palabras, se hace difícil delimitar el alcanceratione personae
del derecho de los derechos humanos. Más concretamente, si no hacemos ninguna afirmación sobre
lo que da a los seres humanos un valor moral especial (quizás supremo), tendremos dificultades
para distinguir el trato que se le debe a un ser humano del que se le debe a una especie de planta en
peligro de extinción, una formación geológica o una empresa comercial. Cuanto más se inserten las
corporaciones en la órbita protectora de las leyes de derechos humanos, más necesitaremos ajustar
nuestra comprensión de los sujetos apropiados de los derechos humanos.18Debido a que toma las
prácticas existentes de derechos humanos como punto de partida para decidir controversias
morales, el enfoque práctico puede carecer de los recursos para discernir los desarrollos que
corruptoesas prácticas. En resumen, las demandas de derechos corporativos no solo plantean
complejos rompecabezas normativos, sino que también plantean preguntas metateóricas sobre la
solidez de los diferentes enfoques de los derechos humanos.
La jurisprudencia del TEDH ofrece una oportunidad importante para abordar estos temas.
En primer lugar, como institución influyente de derechos humanos de larga data, la
Convención ha sido una piedra de toque para el enfoque basado en la práctica. En segundo
lugar, la tracción que las demandas de derechos humanos de las empresas han encontrado en
la jurisprudencia del TEDH proporciona un punto útil de comparación con la controvertida
jurisprudencia de la Corte Suprema de los EE. UU. que afirma los derechos constitucionales de
las empresas. La Convención reconoce que ciertas organizaciones y grupos pueden ser
víctimas de violaciones de derechos, y la Corte ha recibido una amplia variedad de solicitudes
de entidades corporativas que van desde firmas comerciales, iglesias y organizaciones
benéficas hasta partidos políticos y organizaciones de medios.19Las personas jurídicas han
invocado disposiciones que incluyen la libertad de expresión (art. 10),20la libertad de religión
(art. 9),21el derecho a un juicio justo (art. 6),22y el derecho al respeto al domicilio y a la intimidad
17. Jean L. Cohen,Los usos y límites del legalismo: sobre la teoría de Patrick MacklemLa Soberanía de los
Derechos Humanos, 67 U. T.ORONTOLJ 512–543 (2017).
18. Isiksel,supranota 9, en 342–49; Cristina Lafont,¿Deberíamos eliminar lo 'humano' de los derechos humanos: la dignidad
humana en un mundo empresarial?, 30 miTEMAS& INuevo Testamento'LAFF. 233, 252 (2016).
19. En 1975, la Comisión Europea de Derechos Humanos afirmó por primera vez la legitimación activa de una
persona jurídica para reclamar protección en virtud de la Convención.VerTimes Newspapers Ltd v. Reino Unido App.
Nº 6538/74 2 Eur. Comm'n HR Dec. & Rep. 90 (1975), http://hudoc.echr.coe.int/eng?i=001-75068 [https://perma.cc/
C4XJ-HU7G]. La Corte confirmó esta conclusión en su decisión de 1979 enSunday Times contra Reino Unido(La
aplicación Sunday Times Case). N° 6538/74 30 Eur. Connecticut. HR (ser. A) (1979), http://hudoc.echr.coe.int/eng?
i=001-57584 [https://perma.cc/Z3BT-7U93].
20. Autronic AG contra Suiza, aplicación. N° 12726/87 178 Eur. Connecticut. HR (ser. A) (1990), http://
hudoc. echr.coe.int/eng?i=001-57630 [https://perma.cc/X8HB-UUXE].
21. X. v. Suecia, App. N° 7805/77 16 Eur. Comm'n HR Dec. & Rep. 68 (1979), http://hudoc.
echr.coe.int/eng?i=001-73995 [https://perma.cc/QQ4A-AUPA]; Metro. Iglesia de Besarabia c.
Moldavia, App. N° 45701/99, 2001-XII Eur. Connecticut. HR 81 (http://hudoc.echr.coe.int/eng?
i=001-59985) [https://perma.cc/BL39-RLNC].
22. Agrokompleks c. Ucrania, aplicación. nº 23465/03, Eur. Connecticut. HR (2011), http://hudoc.echr.coe.int/eng?
i=001-106636 [https://perma.cc/H7VS-XJ6P]; Sacilor-Lormines c. Francia, App. N° 65411/01, 2006-XIII Eur.
Connecticut. HR 163 http://hudoc.echr.coe.int/eng?i=001-77947 [https://perma.cc/NX6Y-W95V]; Capital Bank AD c.
Bulgaria, App. N° 49429/99, 2005-XII Eur. Connecticut. HR 37, http://hudoc.echr. coe.int/eng?i=001-71299 [https://
perma.cc/5XKJ-4Z62]; Regent Co. v. Ucrania, App. nº 773/03 Eur.
2019] CORPORATIVOHUMANRLUCEStuBAJO ELCEDH 985
ipROLEGOMENÓN:HAVIANDOVERSUSCLAMINACIÓNRLUCES
Cierta forma de pensar acerca de los derechos hace que el debate sobre los reclamos de
derechos corporativos sea más polémico de lo que debería ser. Cuando discutimos sobre si
alguientieneun derecho a algo, cosificamos los derechos. Pero los derechos no son bienes u
objetos materiales,24y tratarlos como tales oscurece sus roles políticos y discursivos. Los
derechos implican afirmaciones normativas sobre cómo deben estructurarse las relaciones
humanas. No se ejemplifican en su posesión por parte de un sujeto, sino en prácticas
destinadas a generar validez intersubjetiva, sobre todo en forma de reconocimiento legal,
apelando a valores compartidos.25Al ser construcciones discursivas, los derechos carecen de la
constancia de la materia. Su contenido cambia con las instituciones sociales y políticas y la
disponibilidad de recursos.26El uso cotidiano del discurso de los derechos básicos recrea los
derechos, construyendo, cambiando, ampliando o estrechando sutilmente su significado.27
28. Siguiendo a Nickel, entiendotratamientoen un sentido amplio como una "libertad, poder, protección o
beneficio" que se acumula a un sujeto.VerjAMÉSnorteICKEL,supranota 25, en 29. Aunque “tratamiento” por lo general
connota unaactoen lugar de una omisión (por ejemplo, grupos de 'tratamiento' versus grupos de 'control' en
estudios experimentales), el no crear las condiciones institucionales que aseguren el acceso de un agente a una
libertad fundamental, poder, protección o beneficio también cae bajotratamiento(aunque de un tipo deficiente). Un
estado que no proporciona los medios de subsistencia a sus ciudadanos (suponiendo que haya disponibilidad de
recursos) o no los protege contra la discriminación racial generalizada no cumple con el estándar de trato al que sus
ciudadanos tienen derecho moral.
29. Protocolo número 11 del Convenio para la Protección de los Derechos Humanos y las Libertades
Fundamentales art. 34, 11 de mayo de 1994, 155 ETS
30. Este es particularmente el caso con respecto a la forma corporativa comercial. METROARIOmiMBERLAND,
TÉLHUMANRLUCES DECEMPRESAS. miEXPLORANDO ELSESTRUCTURA DECEDH PROTECCIÓN11 (2006).
2019] CORPORATIVOHUMANRLUCEStuBAJO ELCEDH 987
Si bien las consideraciones basadas en los agentes entran en juego al evaluar los reclamos de derechos
corporativos, muchas de las justificaciones que podrían sustentar el reclamo de derechos de un ser humano
r(como la dignidad o la sensibilidad) no están disponibles para un sujeto corporativo.
Esto hace que sus reclamos de derechos de alta prioridad sean contenciosos incluso cuando el
trato que exigen ya está consagrado en un documento de derechos. Como señalé al comienzo
de este artículo, a pesar de los peligros del esencialismo, es importante considerar los
atributos moralmente sobresalientes del agente portador de derechos si deseamos mantener
el énfasis de los derechos humanos en el valor especial de los seres humanos. En esta sección,
consideraré tres formas diferentes de enmarcar las consideraciones de agencia planteadas
por los reclamos de derechos fundamentales de las corporaciones. El primero deriva los
derechos de las corporaciones del estatus de persona. La segunda sostiene que las sociedades
anónimas adquieren los derechos de sus socios. Luego propondré un tercer enfoque, según el
cual el atributo de agencia más relevante para evaluar los reclamos de derechos
fundamentales de una corporación es el papel de la corporación como un vehículo a través del
cual los individuos persiguen propósitos conjuntos. Sin embargo, en lugar de identificar a la
corporación con estos individuos y aproximar sus derechos a los de ellos, este enfoque se
enfoca en si el estándar de trato buscado por una entidad corporativa está justificado en vista
de los valores, bienes o intereses sustantivos que ayuda a promover a los individuos.
Sin embargo, las consideraciones de agencia por sí solas no son suficientes para evaluar las
reclamaciones de derechos corporativos. En la sección final, argumentaré que también debemos
considerar cómo afirmar o negar el reclamo de una corporación a un conjunto particular de
derechos se ajusta a valores, metas y fines sociales más amplios. Si bien no hay una métrica
generalizable disponible para ningún tipo de evaluación, juntos capturan lo que creo que son las
consideraciones más destacadas para evaluar los reclamos de derechos corporativos.
Opción 1: Personalidad
El hecho de que la ley trate a las corporaciones comopersonassugiere un argumento sencillo
basado en agentes de por qué las entidades corporativas tienen derechos básicos. Al igual que una
persona humana, una corporación es un sujeto legal capaz de demandar y ser demandado, poseer
propiedades, celebrar contratos, etc. Dado que las corporaciones comparten el atributo (legal) de la
personalidad con los seres humanos, según el argumento, supuestamente tienen los mismos
derechos.34Sin duda, algunos de los derechos que la personalidad confiere a los seres humanos no
son aplicables a las entidades corporativas (por ejemplo, el derecho a contraer matrimonio, el
derecho contra la servidumbre involuntaria, el derecho a la integridad corporal)yviceversa (por
ejemplo, el derecho a la sucesión perpetua). Sin embargo, en los EE. UU., los litigantes corporativos
han aprovechado con éxito el estatus de persona para reclamar muchos derechos constitucionales.35
Visto a través de una lente histórica, esto es menos novedoso de lo que parece. En muchas
jurisdicciones, corporaciones como ciudades, gremios, empresas comerciales en el extranjero e
iglesias disfrutaron de reconocimiento legal como personas mucho antes.
34. En una versión más amplia de este argumento, la personalidad de las corporaciones no es meramente un
asunto legal; más bien, las corporaciones comparten los rasgos ontológicos que marcan la personalidad.Ver, por
ejemplo., W.Jethro Brown,La personalidad de la corporación y el estado, 21 LQRVE., 365, 379 (1905); Harold Laski, La
personalidad de las asociaciones, 29HARVARDLRVE. 404, 426 (1916).
35. Carl J. Mayer,Personalizando lo impersonal: las corporaciones y la Declaración de Derechos, 41 horasCASTIGO
LJ 577 (1990).
2019] CORPORATIVOHUMANRLUCEStuBAJO ELCEDH 989
lo hicieron las mujeres casadas, los hombres sin propiedad, los individuos esclavizados, los súbditos
coloniales y los miembros de minorías raciales.
Sin embargo, defender los derechos corporativos sobre la base de la personalidad es
vulnerable a varias objeciones importantes. Primero, la personalidad es un concepto
cuestionado cuyas dimensiones legales, morales y metafísicas están irremediablemente
entrelazadas.36Por ejemplo, ¿el hecho de que la ley trate a las corporaciones como personas
significa que sus intereses tienen el mismo peso moral que los de los seres humanos? Mostrar
que la personalidad corporativa es más que una mera ficción legal y que, en cambio, se basa
en atributos más profundos como la autonomía, la intencionalidad, la voluntad o el espíritu
exige un trabajo pesado ontológico y metafísico.37Además, lo que significan varias
afirmaciones ontológicas sobre la personalidad para delinear el alcance de los derechos
corporativos es, en el mejor de los casos, indeterminado.38
Otros sostienen que la personalidad es simplemente un dispositivo legal conveniente que
transmite poco sobre el valor moral subyacente de la entidad en cuestión.39Este enfoque
deflacionista también tropieza con dificultades. Concebir la personalidad como una mera etiqueta
implica que “las moléculas, los árboles o las tablas [son] candidatos tan aptos para los atributos
legales como los hombres singulares y las entidades corporativas”.40La concesión de la personalidad
jurídica tiene más atractivo cuando rastrea cualidades que no son en sí mismas jurídicas.41
De acuerdo con una interpretación influyente, la "condición de capacidad"42para la personalidad y
los derechos concomitantes es la agencia.43Una entidad puede ser considerada una persona solo si
puede entenderse como un agente moral por derecho propio.44Esto, a su vez, genera preguntas
espinosas sobre la naturaleza de la agencia colectiva. Según List y Pettit, los agregados califican
como agentes si pueden formar actitudes, creencias y motivaciones que no son necesariamente
“una función sistemática de las actitudes de los demás”.
36. Peter A. francés,La Corporación como Persona Moral, 16AMETRO. PAGHIL. P. 207, 207–215 (1979).
37.VerJohn Dewey,Antecedentes históricos de la personalidad jurídica empresarial, 35 añosCERVEZA INGLESALJ 655,
658–59 (1926).
38.Ver identificación.en, 655–73 (1926);ver en generalRichard Schragger y Micah Schwartzman,Algo de
realismo sobre los derechos corporativos, TÉLRISE DECORPORATIVORELIGIOSOLIBERTY362 (Micah Schwartzman,
Chad Flanders y Zoe Robinson eds., 2016); Walt y Schwartzmann,supranota 31, en 29.
39. Eric Posner, "Deja de preocuparte por la personalidad"Pizarra, 11 de diciembre de 2013, http://
www.slate.com/articles/news_and_politics/view_from_chicago/2013/12/
personhood_for_corporations_and_chimpanzees_is_an_ essential_legal_fiction.html [https://perma.cc/QW5B-K5L5].
40. Dewey,supranota 37, en 660.
41. Esto excluye los casos en los que la concesión de la personalidad es simbólica o establece derechos especiales
de administración, como la decisión del Parlamento de Nueva Zelanda de 2017 de otorgar al río Whanganui una
personalidad jurídica. Funcionalmente, esto significa que el liderazgo de la comunidad iwi obtiene una mayor
influencia sobre las decisiones que probablemente afecten al río, es decir, amplía el alcance de la autonomía de un
agente del grupo real. Para estudios sobre las desventajas de promover la protección ambiental a través de la
concesión de la personalidad, véase Mary Warnock,¿Deben los árboles tener pie?, 3 J. H.MU. RTS. y miNevada'T56–67
(2012).
42. Leslie Verde,Dos visiones de los derechos colectivos, 4CUN. JL y JURIS. 315, 320 (julio de 1991).
43. Adina Preda,Derechos de grupo y agencia de grupo, 9 J. M.ORALPAGHIL. 229 (2012).
44.Cf.. Francés,supranota 36, en 210. French argumenta que la atribución de personalidad jurídica no implica nada acerca
de la agencia moral, ya que los fetos y los muertos pueden ser sujetos de derechos legales (aunque no administradores de los
mismos).
990 TÉLGRAMOCIUDAD DE EORGETjNUESTRO DELAW& PAGÚBLICOPAGOLICÍA[Vol. 17:979
48. Tamara Piedad,Por qué importa la personalidad, 30CONST. COMMENTO. 361, 365 (2015) (“[No] parece que
deba haber ninguna necesidad filosófica, moral o política para un compromiso con la igualdad de trato de
todas las entidades ficticias”).
49.Ver, por ejemplo., Max Radin,El interminable problema de la personalidad corporativa, 32COLÚM. LRVE. 643
(1932).
2019] CORPORATIVOHUMANRLUCEStuBAJO ELCEDH 991
utilizados por los seres humanos para lograr los fines deseados. . . . Cuando los derechos, ya sean
constitucionales o estatutarios, se extienden a las sociedades anónimas, el propósito es proteger los
derechos de estas personas”.50En la literatura de teoría jurídica, esto se conoce comogrupo oteoría
agregativade agencia corporativa.51En su forma más simple, enmarca a la corporación simplemente
como una denominación conveniente para las personas que la constituyen. Del mismo modo, los
derechos hechos a la medida de los seres humanos pueden atribuirse a agentes colectivos en la
medida en que estos últimos defiendan los derechos de los primeros. Por el contrario, restringir los
derechos de una corporación es tratado como una violación de los derechos de las personas que la
integran.
Entre los teóricos de la empresa, la teoría de grupos encuentra expresión en la visión del
“nexo de contratos”, según la cual las empresas son “simples ficciones legales que sirven como
nexo para un conjunto de relaciones contractuales entre individuos”.52Una empresa comercial
no es “ni más ni menos que el producto de actores individuales que contratan libremente de
acuerdo con sus propios cálculos de utilidad”.53Además, esta concepción niega que el estado o
el derecho público desempeñen un papel necesario en la agencia corporativa: “Ya sea que los
términos sean proporcionados por negociación real o por las disposiciones estándar del
derecho corporativo estatal, las fuerzas del mercado y la elección individual determinan los
resultados”.54Si la corporación es el resultado de individuos que ejercen su libertad de
contrato, es un esfuerzo puramente privado que debe poco a la discreción soberana.55Como
tal, el intento del Estado de regular sus actividades es presuntamente una violación de la
libertad individual.
50. Burwell contra Hobby Lobby Stores, Inc. 573 US 682, 707 (2014).
51. Uno de los primeros defensores de la visión agregativa es Wesley Newcomb Hohfeld, cuya tipología de
derechos sigue siendo muy influyente. Según Hohfeld, “[l]a única conducta de la que el Estado puede tomar nota
por sus leyesdebeproceden de personas naturales”. En consecuencia, “En realidad cuando decimos que la llamada
persona jurídica o jurídica tiene derechos o que ha contraído, no queremos decir más que lo que en última instancia
debe explicarse describiendo las capacidades, facultades, derechos, privilegios (o libertades), inhabilidades, deberes
y responsabilidades, etc., de las personas físicas en cuestión o de algunas de esas personas”. Wesley Newcomb
Hohfeld,Naturaleza de la Responsabilidad Individual de los Accionistas por las Deudas de la Sociedad, 9COLÚM. LRVE.,
285, 289–90 (1909).
52. Michael C. Jensen y William H. Meckling,Teoría de la empresa: comportamiento gerencial, costos de agencia y
estructura de propiedad, 3 J. F.EN. miESTAFA. 305, 310 (1976). Jensen y Meckling consideran a las corporaciones
comerciales como una subespecie de organización, por lo que su teoría del nexo está explícitamente formulada
para aplicarse a universidades, fundaciones, ciertos organismos gubernamentales como ciudades o estados y
agencias gubernamentales, junto con empresas. La característica distintiva de la empresa comercial no es que sea
un nexo contractual, escriben, sino “la existencia de derechos residuales divisibles sobre los activos y flujos de
efectivo de la organización que generalmente pueden venderse sin el permiso de las otras personas contratantes”.
Identificación. en 311. Además, como indica el pasaje citado anteriormente, Jensen y Meckling usan la frase “nexus
paracontratos”, que posteriormente se ha interpretado como una forma más precisa de conceptualizar el papel del
derecho corporativo en la medida en que permite que “la firma sirva como una sola parte contratante que es
distinta de las diversas personas que poseen o administran la firma”. REINIERkRAAKMAN,Y AL., TÉLAOTANIA DECORPORATIVO
LAW. C.A.COMPARATIVO YFUNCCIONALAENFOQUE6 (2Dakota del Norteedición 2009).
53. David Millón,Teorías de la Corporación, 2DReino UnidoLJ 201, 231 (1990).
54.Identificación.
55. Uno de los primeros críticos de esta concepción escribe: “las corporaciones . . . han podido ignorar en gran
medida sus orígenes y deberes de derecho público, mientras se aprovechan de las inmunidades constitucionales y
los dispositivos legales que estaban destinados a redundar en beneficio de los particulares solamente”. Sigmund
Timberg,Ficciones Corporativas: Implicaciones Lógicas, Sociales e Internacionales, 46COLÚM. LRVE. 533, 555 (1946).
992 TÉLGRAMOCIUDAD DE EORGETjNUESTRO DELAW& PAGÚBLICOPAGOLICÍA[Vol. 17:979
Esperaríamos que un tribunal de derechos humanos que esté comprometido con esta concepción
de los derechos corporativos permita solo un estrecho margen de apreciación a los estados partes
(en la terminología constitucional de los EE. UU., para aplicar un escrutinio estricto) al evaluar
medidas que restringen la autonomía corporativa. No se puede hacer tal generalización de la
jurisprudencia del TEDH. No obstante, una rama de la jurisprudencia de la Corte interpreta a la
corporación como un mero marcador de posición para las personas que se asocian bajo sus
auspicios. En un caso de 1979, se le pidió a la Comisión Europea de Derechos Humanos (precursora
de la corte actual) que fallara sobre un reclamo de libertad de religión presentado por la Iglesia de
Scientology. Mantuvo:
las personas deben ser libres de formar las asociaciones o instituciones que deseen,
estructurarlas y gobernarlas como deseen, y vivir de acuerdo con las reglas y
normas que generan las asociaciones. Su libertad para crear asociaciones e
instituciones significa que las asociaciones e instituciones adquieren entonces una
existencia moral y jurídica propia.57
La forma corporativa brinda un medio importante (a veces incluso esencial) para que
las personas persigan ciertos fines, particularmente aquellos que requieren un marco
institucional formal y duradero, mecanismos de toma de decisiones colectivas y un
compromiso seguro de recursos. Como ha sostenido el TEDH, la capacidad de “formar
una persona jurídica para actuar colectivamente en un campo de interés mutuo es uno
de los aspectos más importantes del derecho a la libertad de asociación, sin la cual esa
56. X. c. Suecia, ap. N° 7805/77 16 Eur. Comm'n HR Dec. & Rep. 68 (1979), http://hudoc.
echr.coe.int/eng?i=001-73995 [https://perma.cc/QQ4A-AUPA].
57. LEVY,supranota 11, en 42–43.
2019] CORPORATIVOHUMANRLUCEStuBAJO ELCEDH 993
el derecho se vería privado de todo significado”.58En otras palabras, el estatus legal de una
corporación no es simplemente un acto discrecional de reconocimiento por parte del estado; más
bien, se deriva del derecho individual a la libre asociación.59La Corte ha observado que existen una
miríada de derechos sustantivos cuyo disfrute presupone o es facilitado por un agente colectivo
legalmente reconocido.60Por ejemplo, se puede argumentar que los partidos políticos son necesarios
para cumplir el derecho al autogobierno democrático, las iglesias y asociaciones religiosas para
expresar la libertad religiosa y los periódicos para garantizar la libertad de expresión e información.
Pero para la forma corporativa, estos derechos se disfrutarían de manera imperfecta, si es que se
disfrutarían.
A partir de aquí, sin embargo, los defensores del enfoque agregativo dan un paso más y
concluyen que, dado que las empresas están formadas por personas, tienen los derechos de
las personas. Sin embargo, este movimiento crea algunos problemas normativos y
conceptuales. Para una ilustración clara, veamos una serie de casos del TEDH en los que
personas jurídicas han reclamado compensación por pérdidas no pecuniarias sufridas como
resultado de una violación de derechos sustantivos (como el derecho a un juicio justo). En el
Comingersolldecisión, el TEDH generó controversia al otorgar una compensación a una
empresa comercial por daños morales que había sufrido debido a la demora en los
procedimientos judiciales. Estos retrasos, observó el Tribunal, afectaron “la reputación de la
empresa” y causaron “incertidumbre en la planificación de decisiones” y “perturbaciones en la
gestión de la empresa”.61Si bien la Corte calificó estos como daños morales, todos ellos son
-por la naturaleza mercantil del agente que los sustenta- enfáticamentepecuniarioen
naturaleza. Una corporación comercial se define por “la primacía del motivo de la ganancia” en
sus operaciones.62Aunque los males de la demora en la justicia bien pueden resultar en
pérdidas no pecuniarias o “intangibles” para otros tipos de personas jurídicas (por ejemplo, un
partido político que pierde una elección debido a la interferencia con sus derechos de libertad
de expresión), los intereses de una empresa comercial son , por definición, susceptible de ser
denotado exclusivamente en términos pecuniarios (incluso si un
58. Sidiropoulos v. Grecia, App. N° 26695/95, 1998-IV Eur. Connecticut. HR 1594, http://hudoc.echr.coe.
int/eng?i=001-58205 [https://perma.cc/M7WK-C38H].
59. Esto contrasta con la mayoría de las versiones de la teoría de las concesiones, según las cuales las
corporaciones son criaturas de mandato soberano y solo disfrutan de los derechos que el estado les otorga. En la
concisa formulación de David Ciepley, “Habiendo sido constituida por el gobierno, la corporación no puede hacer
valer adecuadamente los derechos constitucionales contra él”. David Ciepley,Ni Personas ni Asociaciones: Contra los
Derechos Constitucionales de las Sociedades Anónimas, 1JL y CTS. 221 (2013).
60. Como sostuvo la Corte enHasan contra Bulgaria, aplicación. Nº 30985/96, 2000-XI Eur. Connecticut. Recursos
humanos, http://hudoc. echr.coe.int/eng?i=001-58921 [https://perma.cc/GV3U-RGRN], yIglesia Metropolitana de
Besarabia contra Moldavia, aplicación. No. 45701/99 2001-XII Eur. Connecticut. HR 81, http://hudoc.echr.coe.int/eng?
i= 001-59985 (“[L]a existencia autónoma de las comunidades religiosas es indispensable para el pluralismo en una
sociedad democrática y, por lo tanto, es un tema central de la protección que otorga el artículo 9”) [https://perma.cc/
BL39-RLNC].
61. Oferta Plus SRL v. Moldova, App. nº 14385/04, Eur. Connecticut. HR (2008), http://hudoc.echr.coe. int/
eng?i=001-78585 [https://perma.cc/YGU2-QCXT]; Sovtransavto Holding c. Ucrania, aplicación. Nº 48553/99
Eur. Connecticut. HR (2003), http://hudoc.echr.coe.int/eng?i=001-61330 [https://perma.cc/YGU2-QCXT];
Comingersoll SA c. Portugal, ap. N° 35382/97, 2000-IV Eur. Connecticut. HR 355, http://hudoc. echr.coe.int/
eng?i=001-162516 [https://perma.cc/D4DW-ENWD].
62. Tamara Piedad,Contra la Libertad de Expresión Comercial, 29CARDOZOLRVE. 2583 (2008).
994 TÉLGRAMOCIUDAD DE EORGETjNUESTRO DELAW& PAGÚBLICOPAGOLICÍA[Vol. 17:979
65. La CIJ razonó que “Es una característica básica de la estructura corporativa que la empresa por sí sola. . .
puede actuar respecto de asuntos que son de carácter societario”, y que “el mero hecho de que tanto la sociedad
como el accionista sufran un daño no implica que ambos tengan derecho a reclamar una indemnización”.Ver
Barcelona Traction, Light & Power Co. Ltd. (Bélgica c. España), Sentencia, 1970 CIJ 3¶42–45 (5 de febrero). En
consecuencia, la CIJ rechazó el argumento del demandante de que “una empresa representa simplemente un medio
para lograr el objetivo económico de sus miembros, a saber, los accionistas”. Identificación.
2019] CORPORATIVOHUMANRLUCEStuBAJO ELCEDH 995
66. Centro Europa 7 SRL v. Italia, App. nº 38433/09, 2012-III Eur. Connecticut. HR 339, http://hudoc.echr.
coe.int/eng?i=001-111399 [https://perma.cc/43AB-BMTM].
67.Ver, por ejemplo., Morton J. Horwitz,Santa Clara revisitada: el desarrollo de la teoría corporativa, 88
W. V.A. LRVE. 173, 181–82 (1985); Sanford A. Schane,La corporación es una persona: el lenguaje de una
ficción jurídica, 61 TUL. LRVE. 563, 567 (1986).
68. Félix S. Cohen,El disparate trascendental y el enfoque funcionalista, 35COLÚM. LRVE.
809, 811 (1935); madera,supranota 55, en 553.
69. Esta lista está adaptada de DINAHSHELTON, REMEDIOS ENIINTERNACIONALHUMANRLUCESLAW,
347 (3ª ed., 2015).
70. K-HW contra Alemania, aplicación. N° 37201/97, 2001-II Eur. Connecticut. HR 495 (2001), http://
hudoc.echr.coe. int/eng?i=001-59352 [https://perma.cc/AU69-MQP7].
71. Verein Kontakt-Information-Therapie (KIT) c. Austria, aplicación. No. 11921/86, 57 Eur. Com. h
R. Dec. & Rep. 81 (1988), http://hudoc.echr.coe.int/eng?i=001-217 [https://perma.cc/78Y7-AHR4].
72. David Ciepley,Más allá de lo público y lo privado: hacia una teoría política de la corporación, 107A
METRO. PAGOL. SCI. RVE. 139, 155 (2013);ver también, Ciepley,supranota 59, en 226–28.
996 TÉLGRAMOCIUDAD DE EORGETjNUESTRO DELAW& PAGÚBLICOPAGOLICÍA[Vol. 17:979
73. Christian List y Philip Pettit,Agencia de Grupo y Superveniencia, 44 SJ PHIL. 85 (2006); Francés,
supranota 36, en 211–15.
74. Bernh Larsen Holding AS v. Norway, App No. 24117/08, Eur. Connecticut. HR (2013), http://hudoc.
echr.coe.int/eng?i=001-117133 [https://perma.cc/L3V5-PZK7].
75.Identificación.
76.Identificación.
77. Agrotexim Hellas v. Grecia, App. nº 14807/89, 330 euros. Connecticut. HR (ser. A) (1995), http://hudoc.
echr.coe.int/eng?i=001-57951 [https://perma.cc/DHF2-8577].
78.Identificación. a las 24
2019] CORPORATIVOHUMANRLUCEStuBAJO ELCEDH 997
79. X. v. Suecia, No. 7805/77 16 Eur. Comm'n HR Dec. & Rep. 68, 69 (1979), http://hudoc.echr.
coe.int/eng?i=001-73995 [https://perma.cc/YK7G-8QRL].
80.Identificación. a los 71
81.Identificación. en 73. La Corte dictó una sentencia similar enMovimiento Raelien Suizav.Suiza, donde consideró
que un anuncio publicitario en nombre de un grupo religioso marginal estaba “más cerca del discurso comercial que
del discurso político per se”. Aunque no buscaba comercializar un producto en particular, el Tribunal sostuvo que la
valla publicitaria tenía la intención de atraer tráfico al sitio web del grupo. aplicación. n.º 16354/06, 2012-IV Eur.
Connecticut. HR 373, 399, http://hudoc.echr.coe.int/eng?i=001-112165 [https://perma. cc/TN7L-G2RX].
998 TÉLGRAMOCIUDAD DE EORGETjNUESTRO DELAW& PAGÚBLICOPAGOLICÍA[Vol. 17:979
individuos que actúan a través de ellos. Los derechos legales que una entidad corporativa necesita
para llevar a cabo su(s) propósito(s) principal(es) no necesariamente reflejan o reproducen los
derechos de los asociados individuales, cuyos intereses como seres humanos suelen ser mucho más
variados que los objetivos perseguidos por la(s) organización(es) en particular. al que se adhieren. En
otras palabras, la justificación intencional se extiende solo en la medida de los derechos que una
corporación necesita para perseguir los bienes, intereses, valores y fines por los cuales existe.
Por supuesto, el mero hecho de que una sociedad tenga determinados fines no los
convierte automáticamente en dignos de protección, y mucho menos genera reclamos
fundados de derechos fundamentales.82En algunos casos, los fines perseguidos por una
corporación pueden justificarse con referencia directa a los derechos individuales básicos que
promueve, como el papel de un periódico en la difusión de información o el papel de una
iglesia en permitir el ejercicio de la religión. En otros casos, los fines de una persona jurídica
pueden no ejemplificar ninguno de los intereses humanos o sociales fundamentales
protegidos por normas de derechos. En tales casos, sus actividades pueden, no obstante,
disfrutar de ciertas protecciones en virtud de la libertad de asociación general de la que
disfrutan sus miembros. En todos estos casos, además, el presunto derecho de las personas a
perseguir sus fines a través del vehículo corporativo debe sopesarse frente a los derechos,
valores e intereses compensatorios.
Este argumento, que llamo elenfoque intencional, se basa en una importante distinción
entre seres humanos y personas jurídicas en sus respectivas capacidades como titulares de
derechos. Las corporaciones deben su existencia a la búsqueda de un propósito designado (o
propósitos) que sus miembros individuales actuando individualmente no pueden lograr (o
lograr con la misma eficacia).83En consecuencia, la consideración basada en agentes más
importante para delinear los derechos de las corporaciones no es quesonpersonas ni que
seancompuestos degente. Más bien, la forma corporativa es valiosa en la medida en que
permite a las personas perseguir, expresar y realizar sus fines, valores y planes de vida en
asociación con los demás. En consecuencia, la principal consideración basada en el agente
para evaluar los reclamos de derechos de una corporación en particular es lo que permite que
hagan los individuos.
Aunque no puedo desarrollar o defender completamente el enfoque intencional aquí, es
importante señalar algunas de sus implicaciones para una organización de derechos humanos
como el TEDH. El hecho de que los documentos modernos de derechos fundamentales como
la Convención dejar abiertola elección de lo que constituye una vida humana satisfactoria crea
un desajuste fundamental entre las garantías legales que requiere la autonomía individual,
por un lado, y las que garantiza la autonomía corporativa, por el otro. Dichos documentos
buscan acomodar una gama tan amplia de planes de vida, creencias, valores, prácticas y
modos de autorrealización como lo permita la condición humana (siempre y cuando sean
compatibles con un ámbito igualmente amplio de libertad para los demás en la sociedad).
Evitan, en la medida de lo posible, asumir cualquierergónotelosDe la humanidad.
82. Como señala Griffin, el hecho de que algo sea bueno para un grupo no significa que el grupo tenga derecho a
ello. GRAMORIFIN,supranota 5, en 260.
83.VerMETROICHAELOAKESHOTT, ohnorteHUMANCONDUCTO114 (1975).
2019] CORPORATIVOHUMANRLUCEStuBAJO ELCEDH 999
Por esta razón, modelar los derechos de las corporaciones sobre los de los seres humanos les otorga
una amplia gama de protecciones gratuitamente. Esto, a su vez, puede obstaculizar la regulación
legítima de sus actividades en el interés público. Dotar a las corporaciones de derechos que no están
garantizados por sus propósitos no solo carece de una justificación normativa clara, sino que
también puede amplificar el poder que ejercen sobre los individuos.
Si bien se necesitaría un análisis empírico más completo que el que se ofrece aquí para
fundamentar la afirmación de que la Corte brinda un alcance más amplio de protección para
los derechos de libertad de expresión de los medios y las organizaciones políticas en relación
con los particulares, Van Kempen ciertamente tiene razón en que las corporaciones de medios
han logrado utilizó el artículo 10 como escudo contra la interferencia del gobierno.90Además,
la Corte a menudo interpreta el peligro principal de tal interferencianoen términos de la
libertad de expresión de los miembros de las organizaciones de medios (como podría sugerir
el enfoque agregativo), sino en términos de los efectos nocivos que la censura de los medios
tendría sobre la democracia, el pluralismo y la transparencia. En el Handysidedecisión (cuando
el solicitante era una persona física), el Tribunal explicó este nexo:
91. Handyside c. Reino Unido, aplicación. nº 5493/72, 24 Eur. Connecticut. HR (ser. A) (1976), http://
hudoc.echr.coe.int/eng?i=001-57499 [https://perma.cc/6WED-VYNB].
92. VgT Verein gegen Tierfabriken c. Suiza, aplicación. Nº 24699/94, 2001-VI Eur. Connecticut. HR 243,
261, http://hudoc.echr.coe.int/eng?i=001-59535 [https://perma.cc/36LW-LW27]. En esa decisión, la Corte resolvió que
incitar al públiconocomprar un producto determinado podía considerarse un discurso "político" más que comercial
y, por consiguiente, tenía derecho a un ámbito de protección más amplio. En un caso anterior similar, la Corte había
sostenido que las formas de expresión que afectan la “participación en un debate que afecta el interés general” de
un individuo determinado deben protegerse a través del margen de apreciación más estrecho apropiado para las
declaraciones políticas, incluso si tales pronunciamientos también tienen implicaciones para la competencia en el
mercado.VerHertel c. Suiza, aplicación. Nº 59/1997/843/1049, 1998-VI Eur. Connecticut. HR (1998), http://
hudoc.echr.coe.int/eng?i=001-59366 [https://perma.cc/M9XG-MAMF].
93. X. v. Suecia, App. N° 7805/77 16 Eur. Comm'n HR Dec. & Rep. 68 (1979), http://hudoc.
echr.coe.int/eng?i=001-73995 [https://perma.cc/MVP7-VGLZ].
94. Markt Intern Verlag GmbH c. Alemania, App. N° 10572/83 165 Eur. Connecticut. HR (ser. A) 19–20
(1989), http://hudoc.echr.coe.int/eng?i=001-57648 [https://perma.cc/Y3ZR-43UU].Ver tambiénMouvement
Raëlien Suisse c. Suiza, App. N° 16354/06 2012-IV Eur. Connecticut. HR en 399 (2012) http://hudoc.echr.
coe.int/eng?i=001-112165 [https://perma.cc/9DXD-94W7]. Para una evaluación, véase Christoph B. Graber,
El caso Hertel y la distinción entre discurso comercial y no comercial,enHUMAN
RLUCES YIINTERNACIONALTRADIO(Thomas Cottier, Joost Pauwelyn y Elisabeth Bürgli Bonanomi eds.,
2005).
95. Partido Libertad y Democracia c. Turquía, App. N° 23885/94, 1999-VIII Eur. Connecticut. HR 293, 315
(1999), http://hudoc.echr.coe.int/eng?i=001-58372 [https://perma.cc/K8JE-PY8X].
1002 TÉLGRAMOCIUDAD DE EORGETjNUESTRO DELAW& PAGÚBLICOPAGOLICÍA[Vol. 17:979
96. Markt Intern Verlag GmbH contra Alemania, aplicación. N° 10572/83 165 Eur. Connecticut. HR (ser. A) 19–20
(1989), http://hudoc.echr.coe.int/eng?i=001-57648 [https://perma.cc/Y3ZR-43UU].
97. Autronic AG contra Suiza, aplicación. N° 12726/87 178 Eur. Connecticut. HR (ser. A) (1990), http://
hudoc. echr.coe.int/eng?i=001-57630 [https://perma.cc/X8HB-UUXE].
98.Identificación.
99Identificación. a las 23
ondas.102Obtuvo con éxito órdenes judiciales de los tribunales italianos que ordenaban a la
autoridad nacional de radiodifusión que otorgara licencias para sus transmisiones, pero en
cada caso, esta última encontró formas de proteger los privilegios de Mediaset y frustrar el
lanzamiento de Centro Europa 7. Las consideraciones democráticas del orden más alto
(incluido el estado de derecho, la libertad de prensa y el pluralismo) se alinearon del lado del
solicitante. Estas consideraciones ofrecen una base más convincente para la decisión de la
Corte de otorgar daños y perjuicios por pérdidas no pecuniarias a una entidad corporativa que
apelar a “sentimientos de impotencia y frustración” que dicha entidad es, en cualquier caso,
incapaz de experimentar.
Del mismo modo, la desconcertante confianza del Tribunal en la ansiedad sufrida por el
equipo directivo para justificar una concesión de daños no pecuniarios a una entidad
comercial en Comginersollpuede ser secundaria a su preocupación por el estado de derecho
como principio general. Al justificar este controvertido laudo, la Corte argumentó que
ayudaría a convertir los derechos de la Convención en “prácticos y efectivos” en lugar de
“teóricos o ilusorios”.103Dado que la “principal forma de reparación que la Corte puede ordenar
es la compensación pecuniaria”, razonó, “para que el derecho garantizado por el artículo 6 de
la Convención sea efectivo”, entonces la Corte debe estar facultada “para otorgar una
compensación pecuniaria por daño inmaterial a las sociedades mercantiles”.104
Estos ejemplos muestran que el TEDH a menudo trata las reclamaciones de derechos
corporativos como un vehículo para promover valores democráticos liberales más amplios. ¿Es esta
una buena razón para interpretar liberalmente los derechos corporativos? ¿Es sabio? Según Marius
Emberland, autor de la encuesta más completa hasta la fecha sobre los derechos de las empresas en
virtud del CEDH, el Tribunal debe tratar las solicitudes de las empresas como otras tantas ocasiones
para garantizar “la protección de los valores subyacentes de la Convención, como la igualdad, el
estado de derecho, la y la democracia.”105Sin embargo, esta línea de razonamiento no se aplica a las
reclamaciones de derechos corporativos en todos los ámbitos. Es cierto que tiene una fuerte
aceptación en relación con las disposiciones del Convenio cuya función principal es estructural o de
procedimiento.106Los atributos de agencia de los solicitantes que invocan el derecho son menos
relevantes cuando el derecho en juego ejemplifica un principio categórico. Considerar el derecho a
una audiencia justa y pública ante un tribunal imparcial e independiente (Art. 6). Esta norma protege
el estado de derecho y tiene por objeto garantizar que ningún sujeto de derecho sea tratado de
manera arbitraria o caprichosa. Como era de esperar, el TEDH parece
102. Para conocer los antecedentes de este litigio, véaseLitigio: Centro Europa 7 srlv Italia, ABRIR SOCIEDAD
FUNDACIONES, (13 de enero de 2015), [https://perma.cc/46SF-DHT7].
103. El principio de que la Convención debe interpretarse de modo que sus garantías sean “prácticas y efectivas”
en lugar de “teóricas o ilusorias” se estableció por primera vez enAirey c. Irlanda, aplicación. nº 6289/73, 32 Eur.
Connecticut. HR (ser. A) (1979), http://hudoc.echr.coe.int/eng?i=001-57420 [https://perma.cc/C47G-8SCF].
104. Comingersoll SA c. Portugal, ap. N° 35382/97, 2000-IV Eur. Connecticut. Recursos humanos en 365, http://
hudoc. echr.coe.int/eng?i=001-162516 [https://perma.cc/6Y2J-TXSL].
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1004 TÉLGRAMOCIUDAD DE EORGETjNUESTRO DELAW& PAGÚBLICOPAGOLICÍA[Vol. 17:979
aplicar las protecciones del artículo 6 a las personas físicas y jurídicas por igual, sin distinguir entre
los objetivos sociales de los demandantes en esta última categoría.107
En otros casos, sin embargo, la interpretación generosa de los reclamos de derechos de
una corporación se producirá a expensas de los derechos, intereses y libertades de otros
individuos y grupos. Por ejemplo, maximizar la libertad de expresión comercial puede ser una
carga para los consumidores al permitir que el comportamiento monopolístico no se controle
y que prosperen las prácticas comerciales engañosas. De manera similar, la interpretación
expansiva de los derechos corporativos a la libertad de expresión puede poner en peligro la
igualdad política y menoscabar los mecanismos de responsabilidad política. La jurisprudencia
de la Primera Enmienda de EE. UU. brinda una advertencia. La Corte Suprema de los EE. UU.
ha asumido durante mucho tiempo que más habla es mejor y ha sostenido que las
"restricciones de habla basadas en la identidad del hablante" "privan al público del derecho y
el privilegio de determinar por sí mismo qué habla y hablantes son dignos de
consideración". .”108Variar el alcance de los derechos de libertad de expresión de acuerdo con
los atributos relevantes del hablante (es decir, a la luz de lo que denominé consideraciones de
agencia) va en contra de un enfoque que considera que todo discurso es potencialmente
beneficioso para la democracia. Sin embargo, este enfoque oscurece las diferencias obvias y
preocupantes entre el discurso de las corporaciones y los hablantes individuales, así como
entre las asociaciones expresivas y comerciales.109Estas diferencias incluyen, pero no se limitan
a, el hecho de que las corporaciones poderosas pueden usar sus recursos para ahogar a
innumerables ciudadanos en la arena política.110
En el dominio de la libertad de expresión, entonces, ampliar el alcance de los derechos corporativos no
promovería necesariamente los valores democráticos que sustentan el derecho en cuestión. De hecho,
puede poner en peligro la capacidad de las autoridades públicas para regular poderosos
107. Dicho esto, el Tribunal ha estado dispuesto a ajustar el alcance de algunas disposiciones 'objetivas' sobre la
base de la identidad del demandante. Por ejemplo, en una controversia sobre el principio de legalidad consagrado
en el artículo 7, sostuvo que “el alcance de la noción de previsibilidad depende en gran medida de. . .el número y
estado de aquellos a quienes se dirige.” En consecuencia, se puede esperar que “las personas físicas o jurídicas que
realicen una actividad comercial” “tengan especial cuidado al evaluar los riesgos” inherentes a la actividad comercial
y pueden tener que soportar una carga mayor para garantizar que su conducta se ajuste a las leyes más recientes. y
reglamentos. Fortum Oil c. Finlandia No.32559/96, Eur. Connecticut. HR (2002), http://hudoc.echr. coe.int/eng?
i=001-22846 [https://perma.cc/Q8WC-M4F8];cf. Sud Fondi Srl c. Italia, App. N° 75909/ 01, Eur. Connecticut. HR (2009)
(encontrando una violación del Artículo 7), http://hudoc.echr.coe.int/eng?i=001-90797 [https://perma.cc/QJ9H-4U5E].
108. Citizens United v. FEC, 558 US 310, 314 (2010). Michael Kagan argumenta que la Corte Suprema de EE. UU.
avanza hacia un estándar de protección que prohíbe la discriminación por identidad en los casos de libertad de
expresión. Por algunas de las razones descritas aquí, creo que es una mala idea. Michael Kagan,Discriminación del
hablante: la próxima frontera de la libertad de expresión, 42FLA. ST. tuNVI. LRVE. 765 (2015).
109. Roberts v. United States Jaycees 488 US 609, 633–38 (1984).
110. Como observó la Corte Suprema de los Estados Unidos enAustin contra la Cámara de Comercio del Estado de Michigan, 494
US 652, 660 (1990), “Enfatizamos que el mero hecho de que las corporaciones puedan acumular grandes cantidades
de riqueza no es la justificación para §54 [de la Ley de Financiamiento de Campañas de Michigan de 1976, que
prohibía a las corporaciones usar fondos de tesorería corporativa para gastos independientes en apoyo o en
oposición a cualquier candidato en las elecciones para un cargo estatal]; más bien, la estructura corporativa única
conferida por el estado que facilita la acumulación de grandes tesorerías justifica el límite de los gastos
independientes. La riqueza corporativa puede influir injustamente en las elecciones cuando se despliega en forma
de gastos independientes, al igual que cuando se disfraza de contribuciones políticas”. Esta lógica fue anulada por
Citizens United contra el Comité Electoral Federal, 588 US 310 (2010).
2019] CORPORATIVOHUMANRLUCEStuBAJO ELCEDH 1005
111. Para una descripción general del impacto del gasto corporativo en el proceso de políticas en los EE. UU., véase LEE.UU.
DRutman, TÉLBUTILIDAD DEAMÉRICA ESLOBSERVANDO:HAYCORPORACIONESBECAMEPAGOLITIZADO Y
PAGOLITICOSBECAMEMETROMINERALCORPORATIVO(2015).Ver tambiénkSÍLEHMANSCHLOZMAN,hora del Este.Alabama., TÉL
tuNCELESTIALCHORUS: tuNEQUALPAGOLÍTICOVOICE Y LABROKENPAGROMISA DEAAMERICANO
DEMOCRACIA(2012).