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Ley Concursal Comentada PDF
Ley Concursal Comentada PDF
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Prefacio
Conceptos preliminares
Ley 24.522 De los concursos
Título I. Principios Generales
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Título II. Concurso Preventivo
Capítulo I. Requisitos
Capítulo II. Apertura
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Capítulo III. Trámite Hasta El Acuerdo
Capítulo IV. Propuesta, período de exclusividad y régimen del acuerdo
preventivo
Capítulo V. Impugnación, homologación, cumplimiento y nulidad del
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acuerdo
Capítulo VI. Concurso en caso de agrupamiento
Capítulo VII. Acuerdo preventivo extrajudicial
Título III. Quiebra
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Capítulo I. Declaración
Capítulo II. Efectos de la quiebra
Capítulo III. Extensión de la quiebra. Grupos económicos.
Responsabilidad de terceros
Capítulo IV. Incautación, conservación y administración de los bienes
Capítulo V. Período informativo en la quiebra
Capítulo VI. Liquidación y distribución
Capítulo VII. Conclusión de la quiebra
Capítulo VIII. Clausura del procedimiento
Capítulo IX. Inhabilitación del fallido
Título IV
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y
Javier Álvarez - Claudio Galli - Germán Mozzi -
Fernando Perillo - Jorge Sicoli - Mariano Silbert
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- Eduardo Luis Tettamanzi
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Título I. Principios Generales
Título II. Concurso Preventivo
Capítulo I. Requisitos
Capítulo II. Apertura
.C
Capítulo III. Trámite Hasta El Acuerdo
Capítulo IV. Propuesta, período de exclusividad y régimen del
acuerdo preventivo
DD
Capítulo V. Impugnación, homologación, cumplimiento y nulidad del
acuerdo
Capítulo VI. Concurso en caso de agrupamiento
Capítulo VII. Acuerdo preventivo extrajudicial
LA
Responsabilidad de terceros
Capítulo IV. Incautación, conservación y administración de los
bienes
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1. Derecho Comercial . 2. Ley de Concursos y Quiebras. I. Ferrario, Carlos
CDD 346.078
Ley de concursos y quiebras comentada y anotada
Carlos Ferrario
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2ª edición
ERREPAR S.A.
Paraná 725 (1017) - Buenos Aires - República Argentina
DD
Tel.: 4370-2002
Internet: www.errepar.com
E-mail: clientes@errepar.com
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ISBN: 978-987-01-1861-9
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Universidad de Buenos Aires. En segundo lugar, la estimable tarea de
coordinar lo analizado por los demás profesores que integran la cátedra
de Derecho Económico II de la facultad citada en primer término, que
han aportado no solo su experiencia docente, sino también la adquirida
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mediante el ejercicio, tanto de la magistratura en algún caso, como de la
actividad profesional en otro. Además, este libro me permite afirmar algo
que antes solamente presentía: que todo trabajo en equipo es
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enriquecedor y posibilita lograr con mayor rapidez y eficiencia el
resultado querido. Hemos consolidado nuestra relación a partir del
intercambio de opiniones y de ideas, y ello ha sido posible gracias al
respeto intelectual que nos tenemos. A partir de nuestras experiencias
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En cuanto a los fallos plenarios de la Cámara Nacional de Apelaciones en
lo Comercial, no obstante encontrarse algunos citados en el comentario
al capítulo correspondiente, nos ha parecido de mayor utilidad
incorporarlos, además, al final del libro. Se trata del trabajo de la cátedra
de Derecho Económico II, y por ello, deben ser objeto de mención
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especial y agradecimiento por la colaboración brindada, los Sres. Jefes de
Trabajos Prácticos: abogados Horacio Piatti y Guillermo Pesaresi, y los
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Sres. Auxiliares de la Docencia: abogados Verónica Gaibisso, Marcelo
Hamui, Mauro G. Jacquier Ferster, Sebastián Martorano, Ernesto Tenuta
y Cristian Villar. Finalmente, y a título personal, agradezco a mi esposa
María Elena por estimular mi vocación docente, y a mi hija, la abogada
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caso de los fiadores, hipoteca dada por un tercero sin obligarse
personalmente, etc. (arts. 1986 y 3121 del Código Civil).
Cuando al deudor se le otorga crédito, es decir, recibe la prestación
querida y difiere en el tiempo la prestación debida, es porque se confía
en él. Esa confianza desde el punto de vista económico significa que el
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acreedor no solamente cree que el deudor pagará, sino que sabe, de
manera objetiva, que si no paga voluntariamente, podrá cobrarse
ejecutando los bienes del mismo.
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II. Frente al incumplimiento de las obligaciones de cierto deudor –falta
de pago de una deuda, incumplimiento de un contrato, violación de las
normas de diligencia y prudencia en los accidentes de tránsito, etc.– sus
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agreda el patrimonio del deudor o logre obtener una medida cautelar
que trabe la disposición de éste se cobrará, bajo criterios de justicia
conmutativa (dar a cada uno lo que le corresponde), prescindiendo de la
suerte de los demás acreedores. Como es fácil advertir, tales conflictos
encuentran su fundamento en el incumplimiento del deudor.
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III. Por el contrario, cuando el deudor se manifiesta impotente para
atender sus obligaciones, es decir, cuando se encuentra imposibilitado de
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manera general de pagar y ello aparece como permanente –estado de
cesación de pagos, luego se verá qué es esto– y si dicha situación es
recibida y reconocida por un juez competente, se abre algún
procedimiento concursal, se está frente a un conflicto de carácter
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IV. En el supuesto anteriormente enunciado, el deudor no puede pagar
sus deudas; podrá ser una única deuda, aunque por lo general serán
varias, no genera los recursos suficientes para atender los pasivos
exigibles en el corto plazo y sostener su actividad como para seguir
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operando. Por otro lado, no obtiene créditos; respecto de él no circula el
crédito, hay suspensión, no puede acceder a mayor capital, tiene
seriamente comprometida su responsabilidad patrimonial (importantes
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garantías reales, fianzas personales, etc.). Puede concluirse que no es una
parte de su patrimonio la que está comprometida, sino que es el todo el
que se revela insuficiente.
Frente a estas dificultades, el deudor espontáneamente confiesa su
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vende activos para pagar deudas o generar un mayor capital de trabajo,
recibir nuevos aportes de “socios viejos” o de “socios nuevos”, obtener
créditos a mediano o largo plazo con garantías, capitalizar parte de sus
deudas, obtener facilidades del Estado para atender sus deudas fiscales,
lograr de sus acreedores quitas o esperas, celebrar acuerdos de crisis con
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sus trabajadores, reestructurar sus líneas de producción para hacerlas
más eficientes, etc.
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Es decir que el derecho concursal como está previsto debe dejar paso al
derecho de la empresa en crisis, momento de cambio brusco que se
produce en el transcurso de una enfermedad y que es síntoma de
empeoramiento o mejoría. Es especialmente interesante destacar en este
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tengan sindicatura y ciertos tipos societarios de determinadas
características), el requerimiento de información que con el 2% del
capital se puede llevar a cabo (art. 294), la convocatoria a asamblea con
el 5%, etc.
Pero el sistema enunciado adolece de ciertas fallas. En efecto, los socios
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no pueden pedir, en principio, más de lo que se ha señalado,
los acreedores solo pueden acceder, en juicio, a información mediante
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las diligencias preliminares (art. 323 del Código Procesal Civil y
Comercial de la Nación) y pruebas anticipadas (art. 326 del código
citado) y los trabajadores, salvo que sean acreedores, no pueden pedir
nada.
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Por otro lado, sirven de ejemplo de remisión a reglas concursales, entre
otras, las previstas para el fideicomiso común (ley 24.441, art. 16), las de
la ley 21.526, dispuesta para la liquidación de entidades financieras (art.
51), las propias para las empresas aseguradoras (ley 20.091, art. 54).
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VI. En nuestro ordenamiento concursal positivo (ley 24.522) existen
tres institutos para atender el estado de cesación de pagos de un sujeto,
tendientes a resolver el conflicto colectivo que tal estado genera,
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prescindiendo en este capítulo de análisis si se trata de institutos de
derecho sustancial o de derecho procesal.
Estos tres institutos son:
1. El acuerdo preventivo extrajudicial (arts. 69 a 76);
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Sobre la posibilidad de que se produzcan abusos mediante la utilización
de este procedimiento, da cuenta un informe del Infobae del 8/2/2006.
2. El concurso preventivo
Es aquel procedimiento mediante el cual el sujeto (art. 2) que se
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encuentra en estado de cesación (art. 1) de pagos, solicita la intervención
de un juez competente (art. 3), el que, en la medida en que el primero
cumpla los recaudos legales (arts. 6 a 12), y previa la apertura del
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concurso (art. 14), de la concurrencia y presentación de los acreedores
(art. 32), decidirá cuáles acreedores participarán del concurso (art. 36).
El deudor, que mantiene la administración de sus bienes (art. 15),
propone a los acreedores una forma de satisfacerlos con la finalidad de
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conflicto.
3. La quiebra
Como procedimiento, es aquel que, a pedido del propio deudor (art. 82)
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concursal, que la exposición de motivos de la ley 19.551 explicaba con
todo detalle, que el mensaje de elevación de la ley 24.522 no contiene,
pero debe entenderse que subsisten, aunque cabe reconocer que la
actual ley los atenuó. Ellos son:
1. Universalidad. Es decir, todos los bienes y todos los acreedores del
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deudor quedan sometidos al régimen concursal, quedando
comprendidos en él.
2. Unidad en la territorialidad. Supone que el deudor, como todos sus
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acreedores y todos sus bienes, quedan sometidos a la jurisdicción de un
juez, pero como se verá, ello encuentra límites que hacen a la soberanía
de otros Estados en los que los bienes se encuentren o en los que se
encuentre radicado el crédito.
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escasos, deben responder por sus deudas, por lo que si alguno de esos
bienes, con la extensión que se dará luego a esta palabra, saliera del
patrimonio del deudor, podría realizarse una investigación retroactiva
y decidir que, respecto de los acreedores del deudor, el mismo no ha
sido objeto de la negociación reprochada.
5. Conservación de la empresa. Al considerar a la empresa como un
hecho social cuya desaparición provoca daños a la economía en general,
es que se desarrolla un sistema de protección de aquélla.
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Debe señalarse, además, que tales principios, a consecuencia de ciertos
fenómenos que adquirieron en la actualidad mayor relevancia, se
atenuaron. Las crisis de los grupos económicos que actúan, la mayoría de
ellos, en diferentes países; la modificación del perfil ideológico de las
soluciones; la participación de diversos institutos con predicamento
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internacional, como, por ejemplo: Banco Mundial, Uncitral, Reglamento
Europeo, etc.; desdibujaron la paridad creditoria, el sistema de
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responsabilidades, la participación obrera, el rango de las preferencias
(ver Alegría H.: “Perfiles Actuales del Derecho Concursal”, Suplemento
Especial La Ley, noviembre 2005).
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1- Llambías, J. J.: “Tratado de Derecho Civil, Obligaciones”, Perrot, Bs. As., 1978, T. I, pág.
17, 8 c).
2- Llambías: op. cit., pág. 117.
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Boletín Oficial: 9/8/1995
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TÍTULO I
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PRINCIPIOS GENERALES
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Cesación de pagos
Artículo 1º — El estado de cesación de pagos, cualquiera sea su causa y la
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naturaleza de las obligaciones a las que afecte, es presupuesto para la apertura
de los concursos regulados en esta ley, sin perjuicio de lo dispuesto por los
artículos 66 y 69.
Universalidad
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El concurso produce sus efectos sobre la totalidad del patrimonio del deudor,
salvo las exclusiones legalmente establecidas respecto de bienes determinados.
COMENTARIO
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I. Introducción
Es necesario adelantar que el régimen concursal se aplica a un sujeto
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debe entenderse como la imposibilidad de hacer frente a las obligaciones
con los propios recursos provenientes de la producción o del crédito,
cualquiera que sea la naturaleza y número de esas obligaciones.
El crédito entendido como el diferimiento en el tiempo de la prestación
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debida, recibiendo la prestación querida, aparece como útil y hace a la
necesidad económica y financiera de cualquier sujeto, apreciándose su
real utilidad en la medida que tal crédito circule, pase de un sujeto a otro.
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Cuando tal circulación se suspende, es decir, cuando el sujeto o la
actividad que él realiza no merecen ya confianza, no es beneficiario de
crédito, es que se produce una suspensión en los pagos, que provocará la
crisis; si frente a ella no se alcanzan medidas de corrección, el sujeto
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En tanto en el concurso preventivo y en la quiebra pedida por el
deudor, el hecho que exterioriza su estado de cesación de pagos es su
propio reconocimiento, y ello basta; en el pedido de quiebra por
acreedor, es suficiente y relevante que sea titular de un crédito existente
y exigible (art. 83).
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Aparecen como supuestos especiales –aquellos en los que no es
necesario justificar el estado de cesación de pagos del sujeto que se
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concursa–: a) el del art. 4, que refiere a un concurso de un sujeto en el
extranjero, ya que –sin necesidad de acreditar otra circunstancia– sirve
de causa para la apertura de un concurso en el país, y el del art. 65 –
concurso en caso de agrupamiento– en que la cesación de pagos que
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pueda influir en otro sujeto hace que éste se concurse, aun sin estar en
ese momento en cesación de pagos.
Por su estado es general, es decir, están involucradas no solo
obligaciones vencidas, sino que puede afectar a todo o buena parte del
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sujeto obtiene deben ser suficientes además como capital de giro; porque
no se trata de suspender la actividad, tomar los fondos, pagar las deudas
y cerrar el negocio –o sea, una liquidación–, sino de que se paguen las
deudas pero también se pueda seguir adquiriendo nuevos insumos,
pagar a los trabajadores, etc., continuar produciendo y vendiendo.
Por otro lado, si bien el mismo concepto de estado insinúa la
permanencia y no una situación pasajera, ello no parece absolutamente
relevante, toda vez que no puede considerarse que el presupuesto
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sobreendeudamiento y la amenaza de insolvencia. Por su parte, la
legislación italiana (ley 80 del 14/5/2005) precisa que la insolvencia que
se manifiesta con incumplimientos u otros hechos exteriores que
demuestren que el deudor no está en condiciones de satisfacer
regularmente sus obligaciones, es el presupuesto de la quiebra; mientras
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que la crisis, es decir, una situación transitoria que precede a la
insolvencia y se origina en desequilibrios e ineficiencias y que si no se
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modifica conducirá a la insolvencia y finalmente a la cesación de pagos,
es presupuesto del concordato preventivo.
La legislación francesa de 2005 también atiende a instancias propias de
las crisis y su graduación (9).
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El estado de cesación de pagos no significa que debe existir una
insuficiencia o déficit del activo frente al pasivo, pues esto conduciría a
sustituir la fórmula doctrinaria de la cesación de pagos por el
desequilibrio aritmético entre ambos elementos patrimoniales. La
demostración de la cesación de pagos no es un hecho (incumplimiento),
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sino un estado del patrimonio; puede existir sin negativas de pago o no
existir aunque medien una o varias (CNCom., Sala B, 16/3/1994, “Cía.
Embotelladora Argentina S.A. s/quiebra s/inc. impug. Informe”).
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El mero incumplimiento no evidencia una cesación de pagos como
estado patrimonial; la ley de concursos, al suministrar hechos
reveladores, hace un esfuerzo de concretizar objetiva y tangiblemente lo
que es un estado, no siempre fácilmente apreciable, apreciando el juez si
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tales signos se dan o no, y en su caso, el alcance que tienen dentro del
contexto global y sumario que conforma el marco apreciativo de la
legislación concursal (fallo antes citado).
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La efectiva cesación de pagos solo puede resultar de la exhibición de
títulos que constituyen un crédito líquido y exigible, o eventualmente, de
la oportuna intimación judicial o de la sentencia firme que condene a la
deudora a hacer efectivo su importe.
La existencia de una obligación de hacer, consistente en la escrituración
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del inmueble prometido en venta por boleto, no es título que reúna las
características recordadas, en tanto no se traduzca en una obligación de
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dar sumas de dinero como consecuencia de las acciones a que puede dar
lugar la ejecución del boleto, y que no son, precisamente, la directa
petición de apertura del concurso del vendedor (CNCom., Sala C,
20/3/1984, “González, Manuel s/pedido de concurso”).
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como universalidad, tanto en sentido sustancial como procesal.
Todos los acreedores de ese sujeto y todos sus bienes cualquiera que
sea la naturaleza de ellos y el lugar donde se encuentren (sin perjuicio de
lo dispuesto por el derecho internacional) quedan sometidos al mismo
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procedimiento concursal.
Todos los acreedores del fallido, no mediando excepción legal, deben
insinuar la verificación de su crédito en el concurso (LC, arts. 33, 129 y
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130) para lograr su admisión como acreedores concurrentes.
Consecuentemente con ello se introduce el llamado “fuero de atracción”,
es decir que todos los reclamos patrimoniales contra el deudor deberán
tramitar por ante el mismo juez por ante quien tramita el concurso.
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Asimismo, ese juez será quien deberá disponer las medidas propias del
concurso respecto de todos los bienes del deudor, se encuentren donde
se encuentren, con excepción de los ubicados fuera del país, respecto de
los cuales existen reglas especiales.
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Luego se analizarán en particular las reglas aplicables del llamado
derecho internacional privado concursal, pero conviene adelantar que la
predicada unidad tiene el límite que impone la soberanía de la república
y el respeto de la de los demás países.
De esta manera es que los bienes radicados en otros países y los
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créditos pagaderos en el exterior, en principio, no quedan alcanzados por
el concurso local; veremos más adelante los supuestos de excepción a esa
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regla.
Sujetos comprendidos
Artículo 2º — Pueden ser declaradas en concurso las personas de existencia
visible, las de existencia ideal de carácter privado y aquellas sociedades en las
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COMENTARIO
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peticionar el primero es el único legitimado, aunque para la segunda, la
ley legitima también a un acreedor.
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Podrán concursarse todas las personas (según el concepto del art. 31
del Código Civil), comerciantes o no comerciantes: a) Mayores de edad,
es decir, mayores de 21 años. b) Mayores de 18 años autorizados en los
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términos del art. 10 del Código de Comercio, para ejercer el comercio por
emancipación o autorización. c) Emancipados en los términos de los arts.
134 y 135 del Código Civil. d) Los menores o incapaces, titulares de un
establecimiento mercantil administrado por su tutor o curador en los
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términos del art. 451 del Código Civil. e) El Patrimonio del fallecido
mientras se trate de la sucesión indivisa, es decir, mientras no se hubiera
aprobado la cuenta particionaria. f) El deudor domiciliado en el
extranjero, respecto de bienes y deudas existentes en el país.
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III. Personas de existencia ideal de carácter privado
Se trata de las personas que menciona el art. 33 del Código Civil;
quedan comprendidas, entre otras:
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III.1. Sociedad en liquidación. Dice el art. 5 de la ley 24.522 que pueden
concursarse aun de encontrarse tales personas en liquidación, debiendo
recordarse aquí que la sociedad en liquidación conserva su personalidad
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jurídica a ese efecto (véase para las sociedades comerciales el art. 101 de
la ley 19.550, y para las sociedades civiles el art. 1777 del Código Civil,
entre otros). Ello, con la finalidad de que la liquidación se siga realizando
por los órganos naturales de la sociedad, sin intervención del síndico
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decisiones necesarias para lograr el fin para el cual fueron creadas (art.
33 del Código Civil). Por ello, son sujetos concursales.
Las simples asociaciones que no son reconocidas por el Estado, y por
ende, tampoco son personas jurídicas; por ello se ha discutido la
posibilidad de su concursalidad (11).
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Es conveniente desarrollar de manera especial la situación de las
entidades deportivas, las que conformadas como asociaciones civiles con
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personería jurídica, resultan susceptibles de concursamiento.
El órgano de gobierno será quien, en su caso, deberá adoptar la
decisión de presentar a la asociación en concurso de acreedores, y
oportunamente, ratificar tal decisión; ello, de conformidad con los
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lucrativos, patrimonio y recursos propios, derechos de los asociados y
organización jurídica interna.
Con el fin de lograr los objetivos antes reseñados, la ley 25.284 y su
decreto reglamentario 852/2007 instituyen la creación de un
“Fideicomiso de Administración”, el cual habrá de administrar la entidad
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deportiva en caso de evidenciarse dificultades económico-financieras
que motiven su concursamiento o declaración falencial.
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El artículo octavo de la ley prevé que tal órgano se integre con un
abogado, un contador y un experto en administración deportiva,
quedando definido por el artículo 8 del decreto reglamentario el
concepto de “experto en administración deportiva”, del siguiente modo:
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por el artículo 56 de la ley concursal; y contará con las mismas facultades
y obligaciones que la sindicatura, para lo cual cuadra remitir a lo previsto
por la LC, art. 254.
El fideicomiso tendrá un plazo de duración de tres años, los cuales
podrán renovarse por resolución judicial fundada, hasta el plazo máximo
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de nueve años.
Este fideicomiso producirá efectos sobre la totalidad de los bienes que
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integran el patrimonio de la asociación civil deudora, incluyendo los
derechos federativos y todo otro contenido patrimonial que le
correspondiere respecto de los jugadores y deportistas que tengan
inscriptos y registrados (bienes fideicomitidos).
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Ello, siempre en favor de los acreedores de la asociación civil deportiva
concursada o fallida, según el caso.
Como vemos, la ley de entidades deportiva busca, de modo
complementario a la ley 24.522, un mecanismo de recomposición
patrimonial que asegure –mediante la generación de recursos– la
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satisfacción de los créditos de los acreedores, y al mismo tiempo,
proteger la organización y desarrollo del deporte nacional.
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III.4. Sociedades civiles, puesto que por el art. 33 del Código Civil son
personas jurídicas.
III.5. Sindicatos, ya que de conformidad con el art. 23 de la ley 23.551
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cuyo caso dejan de serlo por expresa prohibición del art. 2, cuando
refiere a la ley 20.091 (art. 51) y por remisión a la ley 21.526 (art. 50).
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participación estatal.
En cualquier caso, por expresa disposición de la ley, son sujetos
concursables cualquiera que sea el grado de su participación.
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separado del de los sucesores
La ley ha pretendido resolver una cuestión y da una solución práctica
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sin que ello implique reconocer al patrimonio del fallecido la naturaleza
del sujeto de derecho.
Se trata de concursar a la sucesión indivisa, es decir, mientras se
mantengan los patrimonios separados del causante y de sus herederos,
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en la República, no es recaudo de concursabilidad, sino que delimita y
preserva el ámbito de eficacia jurisdiccional del juez argentino, sin
perjuicio de la exportación del decreto de quiebra, que será juzgada
según las normas de la importación del país extranjero (12). Una
situación especial se crea a partir del Tratado de Montevideo de 1940
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porque por aplicación del art. 40, la quiebra de la sociedad principal
afectará las sucursales existentes en otros países signatarios del tratado.
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VII. Sujetos no concursables, pero a los que se aplican
normas concursales
Como fue señalado antes, hay sujetos que no se pueden concursar
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Artículo 3º — Corresponde intervenir en los concursos al juez con competencia
ordinaria, de acuerdo a las siguientes reglas:
1. Si se trata de personas de existencia visible, al del lugar de la sede de la
administración de sus negocios; a falta de éste, al del lugar del domicilio.
2. Si el deudor tuviere varias administraciones es competente el juez del lugar
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de la sede de la administración del establecimiento principal; si no pudiere
determinarse esta calidad, lo es el juez que hubiere prevenido.
3. En caso de concurso de personas de existencia ideal de carácter privado
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regularmente constituidas, y las sociedades en que el Estado nacional,
provincial o municipal sea parte –con las exclusiones previstas en el art. 2º–,
entiende el juez del lugar del domicilio.
4. En el caso de sociedades no constituidas regularmente, entiende el juez del
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COMENTARIO
I. Preliminar
La Constitución Nacional de 1853 disponía que el Congreso Federal
debía dictar, entre otros, los códigos de comercio y civil y la ley de
bancarrotas. En el año 1859, entra en vigencia para la provincia de
Buenos Aires el Código de Comercio, el que, luego de la incorporación de
ésta a la Confederación Nacional, adquiere, previas modificaciones,
vigencia nacional (año 1862).
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Civil y Comercial de la Nación). Las normas de competencia en la ley de
concursos son de orden público y obligan a los magistrados, cuando la
causa no les competa, a inhibirse de seguir entendiendo en ella (14). De
esta manera, el art. 3 define las reglas sobre la base de que la ley de
concursos es una ley que conforma el derecho común no federal [CN, art.
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75, inc. 12)] por lo que será aplicada en las provincias por los jueces
locales con competencia ordinaria (jueces provinciales y no por los
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jueces federales), rigiendo la regla del domicilio de la sede o del de la
administración.
1. Para las personas de existencia visible [art. 3, inc. 1)], a los efectos de
fijar competencia, otorga prevalencia al lugar de la sede de
administración de los negocios, si se trata de quien ejerce el comercio y
en su defecto –es decir, si se trata de un no comerciante–, fija como
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de los acreedores que habiendo contratado con un deudor domiciliado
en el mismo lugar en que ellos se domicilian, y cuando llega el momento
de ejecutar sus créditos deben hacerlo, generalmente, en departamentos
judiciales muy alejados de ese lugar. En ese caso, puede dictarse la
inoponibilidad del cambio y de esta manera, el concurso tramitará en la
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jurisdicción donde se encuentre el domicilio anterior.
Concursos declarados en el extranjero
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Artículo 4º — La declaración de concurso en el extranjero es causal para la
apertura del concurso en el país, a pedido del deudor o del acreedor cuyo crédito
debe hacerse efectivo en la República Argentina. Sin perjuicio de lo dispuesto en
los tratados internacionales, el concurso en el extranjero, no puede ser invocado
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concursado.
Pluralidad de concursos
Declarada también la quiebra en el país, los acreedores pertenecientes al
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COMENTARIO
I. Generalidades
Como se examinó antes (art. 1), el concurso afecta todo el patrimonio
de una persona –todas sus deudas y todos sus bienes (universalidad)– de
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manera que lo somete a un solo procedimiento, un juez, un órgano
concursal y una misma solución (unidad).
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Pero esta solución unitaria es posible dentro de las fronteras del país,
de manera tal que las deudas y bienes quedan sometidos al proceso
cualquiera que sea el lugar de pago de ellas o de ubicación de ellos,
respectivamente, pero siempre que se encuentren dentro del país. Por el
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a) Si hay establecimiento principal en un país signatario de los tratados
y, en otros países también signatarios, sucursales o agencias que obren
por cuenta o responsabilidad de aquél, habrá un solo concurso, el del
establecimiento principal, que tramitará ante la justicia del Estado
donde tal establecimiento se domicilia. Hay unidad concursal (art. 40).
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Ello, porque la sucursal extranjera, si bien goza de autonomía jurídica,
es un sujeto de derecho (ley de sociedades, art. 2), que está integrado
patrimonialmente a la matriz y depende de ella (15).
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b) Si hay más de una casa independiente con domicilio en diferentes
países habrá pluralidad de procedimientos concursales, por lo que se
estará frente a un supuesto de territorialidad (art. 41).
c) Dispuesta las medidas preventivas con relación a bienes radicados en
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créditos locales tienen preferencia sobre los bienes locales (art. 48) y
en este aspecto el Tratado de Montevideo de 1940 se diferencia del de
1889 en que este último no contiene regla sobre tal preferencia.
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III.1. Si se trata de un sujeto que tenga bienes y deudas en el país y en el
extranjero (siempre que no sea en algunos de los países indicados antes),
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debe recordarse aquí lo expuesto en el punto VI –comentario al art. 2– en
cuanto a que la concursalidad no depende de la existencia de bienes,
pero si el sujeto domiciliado en el extranjero no tuviere en el país ni
bienes ni deudas no podría concursarse por falta de utilidad. El régimen
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quiebra en el extranjero tiene competencia para ello, sobre las bases
de las reglas del art. 3, ya comentado, que serán aplicadas de manera
analógica. También, deberá examinar si se respetó el derecho de
defensa y si no se afecta el orden público argentino.
a.4. El acreedor que solicita el decreto de quiebra en la República
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Argentina debe ser titular de un crédito que debe hacerse efectivo en
ella, es decir que no tenga lugar de pago en el extranjero.
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Un supuesto especial se presenta si se trata de una compraventa
internacional y el comprador se compromete a pagar el precio
mediante transferencia bancaria que debe realizarse en un banco
que está en la Argentina; el crédito debía ser pagado en ésta, por lo
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la misma (17).
a.5. Si no se abre un concurso en el país, el concurso extranjero y los
acreedores cuyo lugar de pago sea en el extranjero no podrán
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los acreedores del concurso hubieran percibido: capital, intereses
suspendidos y gastos. La forma de concurrencia podrá ser individual; el
acreedor, previa acreditación en el país, de la existencia de un crédito
será beneficiario de la regla de la prioridad temporal. También podrá
actuar colectivamente la representación de la quiebra extranjera.
.C
c. Si hay concurso abierto en la República, ya sea preventivo o quiebra,
y no hay concurso abierto en el extranjero, los acreedores pagaderos
DD
allí podrán verificar sus créditos en el concurso de la República en las
mismas condiciones que los nacionales, pero bajo las reglas de:
c.1. Reciprocidad de que el país en el que sus créditos son pagaderos,
prevé la verificación y cobro en igualdad de condiciones a los
LA
OM
7- Fernández, R.: “Tratado Teórico-Práctico de la Quiebra. Fundamentos de la Quiebra”,
Compañía Impresora Argentina, Bs. As., 1937, págs. 243 y ss.
8- Heredia, P.: “Tratado Exegético de Derecho Concursal I”, pág. 221 y sus notas.
.C
9- Alegría, H.: “Reflexiones sobre Concursalidad”, La Ley, Suplemento Concursos y
Quiebras, 20/12/2006, pág. 1; Dasso, A.: “El Nuevo Derecho Concursal en el Derecho
Comparado”, LL, LXXI, 19 y ss.
DD
10- CNCom., Sala C, 22/4/1997, “Manrique, Manuel-Malchiodi, María (S.H.) s/conc.
preventivo”.
11- Heredia: op. cit., pág. 242 y sus notas.
LA
12- CNCom., Sala D, “Probera Internacional Corp. S.A. le pide la quiebra Braticevich,
Jorge”, 13 de abril de 2000 e ídem, Sala C, 10/2/1993, “Pacesseter System Inc. s/pedido
de quiebra por Pacesseter S.A.”.
13- CNCom., Sala C, 31/5/1993, “Tedesco, Dalberto s/concurso”; íd, Sala E, 22/5/1990,
FI
OM
CAPÍTULO I
REQUISITOS
SECCIÓN I
.C
REQUISITOS SUSTANCIALES
Sujetos
DD
Artículo 5º — Pueden solicitar la formación de su concurso preventivo las
personas comprendidas en el artículo 2º, incluidas las de existencia ideal en
liquidación.
Personas de existencia ideal.
LA
Representación y ratificación
Artículo 6º — Tratándose de personas de existencia ideal, privadas o públicas, lo
solicita el representante legal, previa resolución, en su caso, del órgano de
administración.
FI
OM
30 (treinta) días. Omitida la ratificación, se aplica el último párrafo del artículo
6º.
Representación voluntaria
Artículo 9º — La apertura del concurso preventivo puede ser solicitada, también
por apoderado con facultad especial.
.C
Oportunidad de la presentación
Artículo 10 — El concurso preventivo puede ser solicitado mientras la quiebra
DD
no haya sido declarada.
Requisitos del pedido
Artículo 11 — Son requisitos formales de la petición de concurso preventivo:
1. Para los deudores matriculados y las personas de existencia ideal
LA
época en que se produjo la cesación de pagos y de los hechos por los cuales ésta
se hubiera manifestado.
3. Acompañar un estado detallado y valorado del activo y pasivo actualizado a
la fecha de presentación, con indicación precisa de su composición, las normas
seguidas para su valuación, la ubicación, estado y gravámenes de los bienes y
demás datos necesarios para conocer debidamente el patrimonio. Este estado
de situación patrimonial debe ser acompañado de dictamen suscripto por
contador público nacional.
OM
o responsables y privilegios. Asimismo, debe acompañar un legajo por cada
acreedor, en el cual conste copia de la documentación sustentatoria de la deuda
denunciada, con dictamen de contador público sobre la correspondencia
existente entre la denuncia del deudor y sus registros contables o
.C
documentación existente y la inexistencia de otros acreedores en sus registros
o documentación existente. Debe agregar el detalle de los procesos judiciales o
administrativos de carácter patrimonial en trámite o con condena no cumplida,
DD
precisando su radicación.
6. Enumerar precisamente los libros de comercio y los de otra naturaleza que
lleve el deudor, con expresión del último folio utilizado, en cada caso, y
ponerlos a disposición del juez, junto con la documentación respectiva.
LA
COMENTARIO
OM
I. Generalidades
El sujeto concursable (según lo dispuesto por los arts. 2 y 5), que se
encuentra en estado de cesación de pagos (conforme el art. 1), se
presentará ante el juez competente (según las reglas del art. 3),
.C
cumpliendo los requisitos sustanciales (arts. 6/9), y los formales (arts.
11 y 12), antes de que se le decrete la quiebra (art. 10), puesto que no
DD
pueden coexistir, dentro del país, dos procesos concursales por aquello
de la universalidad.
Es decir que, en este Título II, comienza la ley a desarrollar las
cuestiones atinentes al concurso preventivo, ratificando en el art. 5 que
LA
OM
1.c. Hay personas que tienen ambos órganos diferenciados, así, la
S.A. tiene como órgano de administración al directorio y, como
órgano de representación, al presidente del directorio (arts. 255 y
268 de la ley 19.550).
1.d. Hay personas en las que ambas funciones están confundidas en
.C
el mismo órgano, por ej., en la sociedad de responsabilidad limitada
la administración y representación corresponde a uno o más
DD
gerentes socios o no (art. 157 de la ley 19.550).
1.e. Ratificando lo expresado precedentemente, si tales funciones –
administración y representación– están separadas, se deberá
presentar el representante legal (en el ejemplo, el presidente del
LA
administración y representación.
1.g. La decisión debe haber sido tomada por la mayoría de votos de
sus miembros.
OM
presentación.
2.b. Tal decisión debe justificarse agregando a los autos la constancia
de la resolución (acta) y dentro de los 30 días. Por lo tanto, se debió
obtener dicha resolución antes de tal plazo.
2.c. La ley ha incorporado, con buen criterio, que ya que se trata de
.C
un asunto ordinario, se requerirá la mayoría dispuesta legal o
estatutariamente a esos fines. Si la decisión no fuera justificada o no
DD
la tomara la sociedad, el trámite no continuará por incumplimiento
de un requisito sustancial; se produce así, la cesación del
procedimiento de pleno derecho, con los efectos del desistimiento
(art. 6). No obstante ello, se considera que la sociedad se presentó en
LA
OM
IV. Personas fallecidas
Puede concursarse el patrimonio de la persona fallecida. Ello, por
cuanto el fallecimiento no permite la aplicación de los efectos personales,
.C
pero sí el de los efectos patrimoniales que la cesación de pagos puede
acarrear, como, por ej., la liquidación del patrimonio mediante la
quiebra.
DD
Pueden solicitar tal concursamiento los herederos, mientras tal
patrimonio del causante no hubiera sido dividido y adjudicado. La
presentación debe ser ratificada de manera unánime por los demás
herederos.
LA
V. Representación voluntaria
Puede presentar en concurso el apoderado con facultad especial.
FI
VI. Oportunidad
Como se explicitó antes, frente a la imposibilidad de coexistencia de
más de un proceso concursal en el país, la presentación en concurso es
OM
realizadas por el presentante sean realmente acreditadas en dicha
petición, pues basta para abrir el proceso la confesión del deudor de
encontrarse en estado de cesación de pagos y por ello concurrir el
presupuesto objeto para que pueda abrirse el proceso. Además, la
veracidad de los dichos del deudor o de la realidad de alguna de la
.C
instrumental que acompañe –la cual incluso puedo estar copiada–
recién se conocerá luego de la verificación de crédito y, la gran mayoría,
DD
luego de la presentación del informe general por parte del síndico. Sin
embargo, la ley procura con estos requisitos algún atisbo informativo
que permite conocer aunque con rasgos de verosimilitud la situación
patrimonial del demandante del concurso y facilitar la investigación
LA
respecto (3).
4. Recaudos formales para la presentación.
4.1. Siguiendo el orden de los incisos de la norma comentada, cabe
señalar algunos aspectos relevantes:
Inc. 1) Los sujetos no matriculados pueden “concursarse”, ya que
éste no es un recaudo sin el cual no pueda accederse al “remedio”;
actualmente está superada la cuestión que, al amparo de las normas
concursales ya derogadas, consideraba al concordato preventivo
OM
existencia ideal no inscriptas, en cambio, deben agregar el contrato
constitutivo y si fuesen “de hecho”, aquellas constancias que
permitan demostrar su existencia (CUIT, algún contrato celebrado
con terceros, etc.). En definitiva, los requisitos aquí analizados deben
considerarse en función de las particularidades propias de cada caso.
.C
Dentro de la flexibilidad con la que debe analizarse cada supuesto en
particular se consideró que “…no cabe exigir al comerciante no
DD
matriculado la presentación de libros de comercio rubricados. Pero
aun dentro de la flexibilidad que supone la ausencia de tal recaudo,
debe determinarse cuál es el grado de cumplimiento que cabe exigir
al comerciante de hecho, en cuanto a las registraciones de su giro
LA
OM
deudor) y, finalmente, con el análisis que el juez debe efectuar a la
hora de analizar la “razonabilidad” del acuerdo sometido a su
homologación. Las explicaciones deben ser concretas, a fin de evitar
frases hechas y alegaciones generales. Las crisis pueden ser
endógenas (internas: defectuosa comercialización, deficiencias de
.C
management, inversiones riesgosas, estructura empresarial
deficitaria, etc.) o exógenas (externas: desventajas competitivas,
DD
política económica, situaciones de mercado, etc.), tanto en forma
conjunta como individual. Se busca con ello, conocer si se trata de
una situación reversible (5) y de una empresa recuperable (6).
Inc. 3) El estado valorado y detallado del activo y pasivo será de
LA
OM
apunta a posibilitar el control y a frustrar la creación fraudulenta de
un pasivo ficticio, a la vez que dota al síndico de los elementos
necesarios para emitir su informe individual (art. 35), formándose
un legajo por acreedor y adjuntándose un dictamen de contador
público nacional (cuyo objeto es la certificación de la información
.C
que surge de los registros contables del deudor, sin constituir
opinión sobre la existencia y legitimidad de la deuda).
DD
Inc. 6) Establece una carga insoslayable para los deudores
matriculados; éstos, por el hecho de ser “matriculados”, están
obligados a llevar su contabilidad de manera ajustada a las
disposiciones de las normas del Código de Comercio citadas en el
LA
OM
formal que el sujeto concursal acreditara encontrarse al día con el
pago de las remuneraciones y con las leyes sociales. Tal exigencia fue
derogada por la ley 24.522, que se hizo de las críticas que ella
despertó ya que se dificultaba la presentación en concurso
preventivo. Ahora la exigencia se satisface con una certificación
.C
sobre la existencia de deudas laborales y la de seguridad social, pero
debe entenderse que la existencia certificada de las mismas no obsta
DD
al concursamiento.
4.2. La presentación debe efectuarse con dos juegos de copias,
patrocinio letrado y constitución de domicilio procesal.
4.3. Los que exige la norma en comentario son recaudos
LA
OM
concreta de los recaudos que deben ser satisfechos; así, en un fallo)
(11).
4.4. Presentación en concurso y sus implicancias tributarias. La
cuestión de los “malos créditos” fue tratada en la doctrina (12),
destacándose que “el impuesto a las ganancias no grava la ganancia
.C
bruta obtenida en un determinado período de tiempo, sino la
ganancia neta, resultante de detraer de la ganancia bruta todos los
DD
conceptos deducibles admitidos por la ley. Entre esos conceptos
deducibles se encuentran los malos créditos, es decir, los que
alcanzan algún índice de incobrabilidad, que permite al acreedor
desactivarlos del debe y considerarlos, a partir del momento fijado
LA
OM
suspensión del curso de intereses de las obligaciones alcanzadas por
el art. 32, LCQ, salvo los créditos que estén garantizados con prenda
o hipoteca; c) determinación del momento relevante para la
conversión de las deudas en moneda extranjera; d) determinación
del momento hasta el cual los contratos con prestaciones recíprocas
.C
pendientes son alcanzados por el art. 20, LCQ; e) prohibición de
interponer acciones individuales en contra del deudor.
DD
5. Domicilio procesal (art. 12).
En este punto conviene ver lo que se prevé en los arts. 40 y 42 del
Código Procesal Civil y Comercial de la Nación y en el art. 273, inc. 6),
de la ley de concursos.
LA
OM
ed., 2003, T. I, pág. 302.
7- Conf. Waistein, M.: citado por Heredia, Pablo D.: “Tratado exegético de Derecho
Concursal”, Ábaco, Bs. As., 2000, T. I, pág. 374, quien hace referencia a las RT 7 y 10
(esta última, derogada en el año 2002 y reemplazada por la RT 17, la cual fue
modificada por las RT 20 y 21 y por la resolución. 249/2002 (FACPCE). Fowler Newton,
.C
Enrique: “Normas Contables Profesionales de la FACPCE y del CPCECABA”, La Ley,
2002.
8- CNACom., Sala B, 25/2/1993, “27 de Octubre SA”.
DD
9- CACiv.Com.Cont.Adm. Río Cuarto, 3/8/1993, “Accotto, Rubén y otro s/concurso
preventivo”.
10- CNACom., Sala B, 20/7/2001, “Cotalsa Argentina S.A. s/quiebra”.
LA
OM
Término
Artículo 13 — Presentado el pedido o, en su caso, vencido el plazo que acuerde
el juez, éste se debe pronunciar dentro del término de 5 (cinco) días.
Rechazo
.C
Debe rechazar la petición, cuando el deudor no sea sujeto susceptible de
concurso preventivo, si no se ha dado cumplimiento al artículo 11, si se
DD
encuentra dentro del período de inhibición que establece el artículo 59, o cuando
la causa no sea de su competencia. La resolución es apelable.
Resolución de apertura. Contenido
Artículo 14 — Cumplidos en debido tiempo los requisitos legales, el juez debe
LA
3. La fijación de una fecha hasta la cual los acreedores deben presentar sus
pedidos de verificación al síndico, la que debe estar comprendida entre los 15
(quince) y los 20 (veinte) días, contados desde el día en que se estime concluirá
OM
anotadas en los registros pertinentes.
8. La intimación al deudor para que deposite judicialmente, dentro de los 3
(tres) días de notificada la resolución, el importe que el juez estime necesario
para abonar los gastos de correspondencia.
.C
9. Las fechas en que el síndico deberá presentar el informe individual de los
créditos y el informe general.
10.(*) La fijación de una audiencia informativa que se realizará con cinco (5)
DD
días de anticipación al vencimiento del plazo de exclusividad previsto en el
artículo 43. Dicha audiencia deberá ser notificada a los trabajadores del deudor
mediante su publicación por medios visibles en todos sus establecimientos.
(*) Inciso modificado por L. 26.684 (BO: 30/6/2011)
LA
11.(*) Correr vista al síndico por el plazo de diez (10) días, el que se computará
a partir de la aceptación del cargo, a fin de que se pronuncie sobre:
a) Los pasivos laborales denunciados por el deudor;
b) Previa auditoría en la documentación legal y contable, informe sobre la
FI
COMENTARIO
I. Una vez presentado el deudor, vencido el plazo del art. 11, si es que le
fue concedido alguno, y cumplido en los autos el decreto 3003/1956 que
establece el Registro de Juicios Universales, el juez a quien, conforme el
Reglamento del Fuero correspondiente según la jurisdicción, le
OM
corresponda entender puede: A) declararse incompetente con apoyo en
las reglas del art. 3 antes analizado; B) rechazar la presentación con
fundamento en que no se han cumplido los recaudos legales y C) abrir el
concurso preventivo.
.C
Si rechaza la presentación, ordenará el archivo del expediente y de
quedar firme se producirá la consecuencia de que el deudor no podrá
iniciar un nuevo concurso si tuviere pedidos de quiebra en trámite (ver
DD
comentario al art. 31).
El rechazo de la presentación puede obedecer exclusivamente: a) que
no se trate de un sujeto del art. 2; b) que se encuentra dentro del período
de inhabilitación previsto por el art. 59; c) que no se haya dado
LA
OM
libros, siendo que las sanciones por incumplimientos de tales cargas
están dispuestas en la ley: para los acreedores, la imposibilidad de
participar en el concurso, salvo la posibilidad de la verificación tardía;
para el deudor, tenerlo por desistido del concurso. B) Administrativo:
dispone fecha para sortear al síndico que intervendrá, constituye el
.C
comité provisorio de acreedores y ordena publicar edictos judiciales
para hacer saber a los acreedores y terceros el decreto de apertura del
DD
concurso. C) Cautelar: ordena las interdicciones, es decir, la inhibición
general.
Podría ocurrir que quien se presenta por el sujeto concursable no tenga
facultades para efectuar tal presentación, v.gr.: director de S.A. no
LA
OM
cobra relevancia a los fines de la designación de Sindicatura “A” o “B”.
En sus diversos incisos, la norma comentada traza los lineamientos
principales del procedimiento concursal: las pautas para la integración
del órgano auxiliar del juez del concurso (el síndico) y del comité
provisorio de acreedores, los lineamientos para la realización de la etapa
.C
informativa (tendiente a establecer la conformación del pasivo, del
activo y de la situación económico-financiera del deudor, de modo de
DD
poder aportar una base de decisión a los acreedores con los cuales éste
negociará el acuerdo), la fecha que marcará la pauta de cuándo finalizará
el período de exclusividad (la audiencia “informativa”), las medidas de
publicidad necesarias y de aseguramiento de bienes indispensables
LA
OM
emplazamiento, ya que el síndico no tiene opción de no evacuarla, sino
que debe hacerlo, bajo apercibimiento de las sanciones legales que
correspondan (art. 255, LCQ)… El plazo es de diez días y se computan los
días hábiles judiciales, ya que no existe en este caso una previsión en
contrario [art. 273, inc. 2), LCQ y art. 28, Código Civil]. El incumplimiento
.C
por parte de la sindicatura designada del plazo en cuestión no hace
fenecer el plazo [art. 273, inc. 1), LCQ]. El síndico debe expedirse sobre lo
DD
ordenado, pues en caso contrario, podrá ser sancionado o removido por
el tribunal (art. 255, LCQ), sin perjuicio de la responsabilidad funcional
por su cargo”. En el inciso 10 no se trata solo de una forma especial de
publicidad, sino que anticipa que a tal audiencia podrán asistir los
LA
letra c) del inc. 11) del art. 14, es de innecesario cumplimiento. Además
la nueva regla legal eliminó la suspensión de los efectos de los convenios
colectivos que fue incorporada a la ley 24.522 con la finalidad de que los
SECCIÓN II
EFECTOS DE LA APERTURA
OM
Administración por el concursado
Artículo 15 — El concursado conserva la administración de su patrimonio bajo
la vigilancia del síndico.
Actos prohibidos
.C
Artículo 16(*) — El concursado no puede realizar actos a título gratuito o que
importen alterar la situación de los acreedores por causa o título anterior a la
presentación.
DD
Pronto pago de créditos laborales
Dentro del plazo de diez (10) días de emitido el informe que establece el artículo
14, inciso 11), el juez del concurso autorizará el pago de las remuneraciones
LA
de la ley 25.323; en los artículos 8º, 9º, 10, 11 y 15 de la ley 24.013; en el artículo
44 y 45 de la ley 25.345; en el artículo 52 de la ley 23.551; y las previstas en los
estatutos especiales, convenios colectivos o contratos individuales, que gocen de
OM
No se impondrán costas al trabajador en la solicitud de pronto pago, excepto en
el caso de connivencia, temeridad o malicia.
Los créditos serán abonados en su totalidad, si existieran fondos líquidos
disponibles. En caso contrario y hasta que se detecte la existencia de los mismos
.C
por parte del síndico se deberá afectar el tres por ciento (3%) mensual del
ingreso bruto de la concursada.
El síndico efectuará un plan de pago proporcional a los créditos y sus privilegios,
DD
no pudiendo exceder cada pago individual en cada distribución un monto
equivalente a cuatro (4) salarios mínimos vitales y móviles.
Excepcionalmente el juez podrá autorizar, dentro del régimen de pronto pago, el
pago de aquellos créditos amparados por el beneficio y que, por su naturaleza o
LA
OM
cuando oculte bienes, omita las informaciones que el juez o el síndico le
requieran, incurra en falsedad en las que produzca o realice algún acto en
perjuicio evidente para los acreedores, el juez puede separarlo de la
administración por auto fundado y designar reemplazante. Esta resolución es
apelable al solo efecto devolutivo, por el deudor. Si se deniega la medida puede
.C
apelar el síndico.
El administrador debe obrar según lo dispuesto en los artículos 15 y 16.
Limitación
DD
De acuerdo con las circunstancias del caso, el juez puede limitar la medida a la
designación de un coadministrador, un veedor o un interventor controlador, con
las facultades que disponga. La providencia es apelable en las condiciones
indicadas en el segundo párrafo.
LA
Efectos
Artículo 18 — Las disposiciones de los artículos 16 y 17 se aplican respecto del
patrimonio de los socios con responsabilidad ilimitada de las sociedades
concursadas.
Intereses
Artículo 19 — La presentación del concurso produce la suspensión de los
intereses que devengue todo crédito de causa o título anterior a ella, que no esté
garantizado con prenda o hipoteca. Los intereses de los créditos así garantizados,
posteriores a la presentación, solo pueden ser reclamados sobre las cantidades
provenientes de los bienes afectados a la hipoteca o a la prenda.
Deudas no dinerarias
OM
correspondientes a la falta de pago de salarios y toda indemnización derivada de
la relación laboral(*).
(*) Párrafo incorporado por L. 26.684 (BO: 30/6/2011)
Contratos con prestación recíproca pendiente
.C
Artículo 20(*) — El deudor puede continuar con el cumplimiento de los
contratos en curso de ejecución, cuando hubiere prestaciones recíprocas
pendientes. Para ello debe requerir autorización del juez, quien resuelve previa
DD
vista al síndico. La continuación del contrato autoriza al cocontratante a exigir el
cumplimiento de las prestaciones adeudadas a la fecha de presentación en
concurso bajo apercibimiento de resolución.
Las prestaciones que el tercero cumpla después de la presentación en concurso
LA
Sin perjuicio de la aplicación del artículo 753 del Código Civil, el tercero puede
resolver el contrato cuando no se le hubiere comunicado la decisión de
continuarlo, luego de los treinta (30) días de abierto el concurso. Debe notificar
al deudor y al síndico.
Servicios públicos
No pueden suspenderse los servicios públicos que se presten al deudor por
deudas con origen en fecha anterior a la de la apertura del concurso. Los
servicios prestados con posterioridad a la apertura del concurso deben abonarse
a sus respectivos vencimientos y pueden suspenderse en caso de incumplimiento
mediante el procedimiento previsto en las normas que rigen sus respectivas
prestaciones.
OM
publicación de edictos, la suspensión del trámite de los juicios de contenido
patrimonial contra el concursado por causa o título anterior a su presentación, y
su radicación en el juzgado del concurso. No podrán deducirse nuevas acciones
con fundamento en tales causas o títulos.
Quedan excluidos de los efectos antes mencionados:
.C
1. Los procesos de expropiación, los que se funden en las relaciones de familia y
las ejecuciones de garantías reales.
2. Los procesos de conocimiento en trámite y los juicios laborales, salvo que el
DD
actor opte por suspender el procedimiento y verificar su crédito conforme lo
dispuesto por los artículos 32 y concordantes.
3. Los procesos en los que el concursado sea parte de un litisconsorcio pasivo
necesario.
LA
OM
pronto pago y aquellos juicios en los que se hubiera optado por la verificación del
crédito según lo previsto por el artículo 21, inciso 1), de la ley 24.522.
Estipulaciones nulas
Artículo 22 — Son nulas las estipulaciones contrarias a lo dispuesto en los
.C
artículos 20 y 21.
Ejecuciones por remate no judicial
Artículo 23 — Los acreedores titulares de créditos con garantía real que tengan
DD
derecho a ejecutar mediante remate no judicial bienes de la concursada o, en su
caso, de los socios con responsabilidad ilimitada, deben rendir cuentas en el
concurso acompañando los títulos de sus créditos y los comprobantes
respectivos, dentro de los 20 (veinte) días de haberse realizado el remate. El
LA
acreedor pierde a favor del concurso, el 1% (uno por ciento) del monto de su
crédito, por cada día de retardo, si ha mediado intimación judicial anterior. El
remanente debe ser depositado, una vez cubiertos los créditos, en el plazo que el
juez fije.
FI
OM
Viaje al exterior
Artículo 25 — El concursado y, en su caso, los administradores y socios con
responsabilidad ilimitada de la sociedad concursada, no pueden viajar al exterior
sin previa comunicación al juez del concurso, haciendo saber el plazo de la
ausencia, el que no podrá ser superior a 40 (cuarenta) días corridos. En caso de
.C
ausencia por plazos mayores, deberá requerir autorización judicial.
COMENTARIO
DD
I. Preliminar
En materia de efectos, la ley ha buscado el equilibrio entre dos
derechos que parecen encontrarse en pugna. El de los acreedores, a
LA
OM
a facilitar la superación de dicha crisis, pero sin menguar la garantía que
el patrimonio representa para los acreedores del concursado.
A diferencia de la quiebra (en donde el deudor es “desapoderado”), en
el concurso preventivo el deudor conserva la administración vigilada
(por la sindicatura) y limitada (ciertos actos pasan a ser prohibidos o
.C
sujetos a autorización judicial). Este régimen es “concursal” y, por ende,
comienza a regir con la sentencia del art. 14, LCQ (sin embargo,
DD
jurisprudencialmente, en materia de “ineficacia”, se han llevado estos
efectos inclusive hasta el momento de la demanda del art. 11, LCQ) (14);
algunos efectos del concurso sobre el patrimonio operan explícitamente
desde la presentación misma del art. 11, LCQ (intereses: art. 19, LCQ). El
LA
régimen bajo análisis tendrá vigencia hasta la conclusión del art. 59, inc.
4), LCQ, salvo que se contemple su mantenimiento dentro del acuerdo
alcanzado por el deudor y sus acreedores (la inhibición general de
bienes, en cambio, se mantendrá, salvo que el acuerdo preventivo
FI
OM
desarrollo de su actividad. Tales efectos no condicen, desde ya, con el
evidente espíritu puesto de manifiesto en las normas que integran la ley
concursal, en cuanto éstas determinan el remedio del concurso preventivo
como un modo de procurar la superación de una situación de crisis de la
empresa...” (16).
.C
II. Clasificación de efectos
DD
La decisión de apertura del concurso preventivo produce los siguientes
efectos:
1. Efectos respecto del deudor
1.a. Personales
LA
del territorio argentino (art. 14, CN), está dispuesta para que el primer
deber pueda ser cumplido eficazmente. Pero por otro lado, también
debe ser interpretado en forma restrictiva, lo que se expresa en dos
órdenes de limitaciones:
i) De carácter temporal: las ausencias del país no podrán superar los
40 días corridos. La salida por plazo mayor requiere autorización
judicial.
OM
apertura del concurso.
El fundamento de tal restricción radica en el deber de colaboración
impuesto al concursado y sus administradores, de modo que, en nuestra
opinión, estará acotada a la etapa informativa (y no como opinan otros
autores, en el sentido de prolongar este régimen hasta la conclusión del
.C
concurso) (17); máxime, cuando el que se propicia es el temperamento
que sigue el art. 103, LCQ, para la quiebra, supuesto en el cual las
DD
restricciones “personales” son más intensas que en el concurso
preventivo.
Al tratarse de una restricción a la libertad ambulatoria, la norma es de
interpretación restrictiva y solo atañe a las personas a las cuales se alude
LA
tornillos, el torno está dispuesto para hacer los tornillos, de manera tal
que, para el tornero, la venta de tornillos es un acto ordinario, pero la
venta de tornos sería un acto que excede la administración ordinaria.
1.b.3. El síndico no coadministra con el concursado; únicamente ejerce
una supervisión a los efectos de que esta norma se cumpla. De advertir
que hay desvío respecto de ella, lo informará de inmediato al juez, con
riesgo de ser sancionado.
OM
preservar la integridad del patrimonio del deudor (como garantía
común de los acreedores) y evitar que algunos acreedores reciban un
trato preferente (mediante pagos o cualquier otro acto que implique
una ventaja respecto de sus “pares”: los otros acreedores
quirografarios).
.C
Esta prohibición es absoluta y no puede ser superada ni solicitando la
autorización judicial, que por otra parte, no puede ser prestada.
DD
i) La “gratuidad” del acto, cuya prohibición es dispuesta, se define
sobre la base del parámetro de los arts. 1139 y ccdtes. del CCivil
(“aseguran a una u otra de las partes alguna ventaja,
independientemente de toda prestación de su parte”). En
LA
OM
con posterioridad; mayoritariamente se ha resuelto en favor de la
oponibilidad del pago (enfatizándose en el recaudo de la
registración: que daría una fecha “cierta”), considerándose que el
acto de la entrega de esos cheques se produjo “pro solvendo” y con
anterioridad al concursamiento, fecha en la que no se aplicaba el
.C
régimen del art. 16, LCQ (si bien este criterio puede favorecer la
concreción de maniobras contrarias al espíritu de la norma y muy
DD
difíciles de probar). El cheque “común” posdatado, en cambio, es
considerado inoponible al concurso. Las garantías autoliquidables
(v.gr.: prenda de créditos) han sido consideradas ajenas al régimen
de ineficacia analizado, toda vez que no es exigible la verificación del
LA
OM
determinante el activo de ésta, sin perjudicarse el razonable margen
de administración que debe darse al deudor para revertir la crisis);
c) transferencia de fondo de comercio; d) constitución de
fideicomiso o gravamen hipotecario (24) o prenda o warrant; e)
transferencia de un paquete accionario de control.
.C
ii) El trámite consiste en la presentación por parte del concursado
de la solicitud de autorización respecto de un acto determinado y
DD
celebrado ad referéndum de la aprobación judicial, puesto que el
juez no prestará autorizaciones en abstracto o previas a la
celebración del negocio. De tal solicitud se dará traslado al síndico y
al comité de acreedores, y luego el juez decidirá teniendo en cuenta
LA
OM
válido entre las partes, ya que tiene todos los elementos esenciales
del acto válido (no hay vicios sustanciales ni de fondo), pero resulta
inoponible a los acreedores, toda vez que existe una regla legal de
advertencia para los terceros que saben o deben saber que en el
concursado hay un desapoderamiento atenuado (26) (Tonon) y,
.C
por lo tanto, respecto de los actos del art. 16, hay improponibilidad
frente a objeto determinado (CCivil, art. 16) y en consecuencia tal
DD
acto se tiene por no sucedido. Solución que, bajo el imperio de la
ley 19.551, se extendía a los actos posteriores a la homologación
(27), aunque también bajo el imperio de esa ley se registran casos
resueltos de manera opuesta (28).
LA
OM
ineficacia como la violación del deber de colaboración impuesto al
concursado y/o sus administradores en diversas normas
(conforme al régimen del art. 25, LCQ –viaje al exterior–, el
ocultamiento de bienes del concursado, el omitir información
requerida por el síndico o el juez del concurso, el incurrir en
.C
falsedad o en algún acto evidentemente perjudicial para los
acreedores) habilitará al juez, por decisión fundada, a disponer el
DD
apartamiento del deudor (o a sus administradores) de la
administración de sus bienes, designando un reemplazante; la
medida también podrá limitarse a la designación de un
coadministrador, un veedor o un interventor controlador, con las
LA
OM
demás acreedores, a través del llamado instituto del pronto pago.
El artículo 16 incluyó el art. 212 de la LCT que en realidad no refiere a
algún crédito en particular, sino que, en la materia del trabajo de
menores, incorpora un régimen de presunción de culpa, que no admite
prueba en contrario, del empleador y a favor del menor trabajador que
.C
se accidenta o se enferma en la medida de que el mismo cumpla tareas
en lugares en los que le esté prohibido al menor estar, por ser
DD
peligrosos o nocivos.
Suprime, además, los artículos 6 a 11 de la ley 25.013, en razón de la
derogación dispuesta por el art. 4º de la ley 25.877.
Agrega los créditos privilegiados especiales o generales nacidos de los
LA
OM
26.086 se consideraran excluidos de este régimen ciertos rubros,
usuales en materia laboral, no contemplados en la norma comentada,
como ser las indemnizaciones previstas en los arts. 1 y 2, ley 25.323, el
art. 16, ley 25.561 (doble indemnización por despido incausado) y los
arts. 43 y 45, ley 25.345 (sanción conminatoria por retención de
.C
aportes) (31).
La ley 26.086, de reformas a la ley 24.522, impuso al juez del concurso,
DD
dentro del plazo de 10 días de emitido el informe que establece el
artículo 14, inciso 11), el pago de las remuneraciones debidas al
trabajador, las indemnizaciones por accidentes de trabajo o
enfermedades laborales y las previstas en los artículos 132 bis, 232,
LA
ley 25.561, que gocen de privilegio general o especial y que surjan del
informe mencionado en el inciso 11) del artículo 14.
Un caso discutido antes de la reforma de la ley 26.086 era el crédito
OM
evaluará cada caso con los antecedentes que formen su convicción,
conforme a las reglas de la sana crítica. En caso de duda, debería
rechazarse el pronto pago, por tratarse esta figura de una excepción a la
regla general que impone la carga verificatoria, de interpretación
restrictiva.
.C
El pronto pago no tramita por la vía del incidente del art. 280 LCQ, sino
que lo hace por un incidente especial, conforme se regula en la norma
DD
comentada (no obstante la aplicación analógica de dicho régimen, como
ser, en materia probatoria). La petición puede formularse por derecho
propio o por intermedio de apoderado (inclusive, sobre la base del
acta-poder del art. 36 de la ley 18.345). Según la norma comentada:
LA
OM
interpretación literal: “En todos los casos, la decisión será apelable”. El
recurso se concederá en el modo previsto en el art. 273, inc. 4), LCQ (en
relación y con efecto suspensivo).
La resolución judicial favorable al pronto pago tendrá los efectos de
cosa juzgada material y será verificatoria del crédito; la que lo rechace,
.C
habilitará al trabajador a proseguir el juicio de conocimiento laboral o
el trámite verificatorio pertinente. La norma comentada dispone que no
DD
se impondrán costas al trabajador en la solicitud de pronto pago,
excepto en el caso de connivencia, temeridad o malicia; es decir,
siempre que el pedido se promueva “de buena fe” (la cual se presume).
Si se admitiera el pedido y los “opositores” hubiesen tenido “razones
LA
para litigar” (lo cual podría aceptarse siempre que el crédito fuese
controvertido en el juicio de conocimiento laboral o en el pedido de
verificación incoado), las costas deberán ser cargadas “en el orden
causado” (párrafo segundo del art. 68, CPCCN); en los restantes
FI
OM
propósitos del derecho concursal.
2. Socios con responsabilidad ilimitada. Efectos
Bajo el art. 18 de la LCQ, se equipara al socio ilimitadamente
responsable (no concursado) al régimen aplicable a la sociedad
.C
concursada que integra, en orden a que en caso de quiebra de las
sociedades, tales socios caerán también en quiebra de conformidad con
lo dispuesto por el art. 160 de la ley.
DD
3. Efectos respecto de los acreedores y de los créditos
3.a. La carga de verificar
Todos los acreedores de causa o título anterior a la presentación en
LA
concurso y sus garantes deben verificar sus créditos (art. 32), es decir,
obtener del juez la declaración de que dichos créditos son legítimos y
oponibles no solo frente al deudor, sino –y fundamentalmente– frente a
los demás acreedores. Sobre esto, luego volveremos.
FI
OM
acuerdo, tales intereses se calculan hasta la fecha del decreto de quiebra.
La suspensión es efecto de la apertura, pero retroactiva a la
presentación.
Tiene por finalidad: a) mantener a los acreedores en un plano de
igualdad (hasta la presentación, cada acreedor se benefició con los
.C
intereses pactados o legales, pero desde la presentación, tales reglas
contractuales o legales no se aplicarán); b) facilitar el cálculo del capital
DD
computable a los efectos de la aplicación del régimen de mayorías.
También quedan excluidos los créditos laborales (33).
La disposición afecta tanto a los acreedores concurrentes como a los no
concurrentes; están exceptuados del régimen general aplicable a los
LA
OM
Heredia opina que “tratándose de intereses bancarios la suspensión
que regula el art. 19, LCQ, debería contraerse, en rigor, a la porción de
tales accesorios que responde a la denominada tasa ‘pura’ y a la
denominada ‘escoria’ en la parte de ella no referida a actualización
monetaria” (34).
.C
La suspensión de intereses no beneficia a los codeudores no
concursados, ya que son ajenos al régimen de la ley 24.522.
DD
Se incorpora al texto legal la excepción que la jurisprudencia plenaria
de la Cámara Comercial de la Capital consagró en el sentido de que los
intereses de los créditos de origen laboral continúan devengando
intereses desde la presentación en concurso (Club Atlético
LA
OM
La conversión de las deudas en moneda extranjera, al valor en moneda
de curso legal correspondiente a la fecha de la presentación del informe
individual del síndico, responde exclusivamente al cómputo del pasivo y
de las mayorías (no del pago, ya que a estos efectos se sigue computando
en la moneda pactada originariamente, salvo, en su caso: 1) la novación
.C
que pudiese operarse en virtud del acuerdo homologado que prevea
alguna modalidad de conversión de estas deudas a valores expresados en
moneda de curso legal; 2) la “pesificación” que pudiese caber conforme a
DD
la ley 25.561). El caso del concurso preventivo difiere del supuesto de la
quiebra del deudor, sea directa o indirecta, en donde indefectiblemente
el crédito en moneda extranjera se convierte a todos los efectos en
valores expresados en moneda de curso legal, a la fecha de la sentencia
LA
sido aprobada.
Adviértase que el art. 43 dispone expresamente que si la propuesta del
deudor no consiste en una quita o espera, deberá expresar el tiempo y
forma en que serán definitivamente calculadas las deudas en moneda
extranjera.
La disposición antes señalada que, con motivo del dictado de la ley de
convertibilidad (23.928), mereció la opinión de que se debía tener por
derogada, ha tomado nuevo interés a partir del régimen llamado de
“pesificación” y de las leyes de emergencia.
3.d.a. Un capítulo especial merece la emergencia y el concurso
La crisis económica y social acaecida en nuestro país en el año 2001 y
que motivó la intervención del Estado en la economía y en los contratos
OM
Basta señalar la acordada del 10/9/1930, que reconoció el gobierno de
facto de Uriburu. Asimismo, en el período de 1958 a 1966, la
jurisprudencia de la Corte atenúa la eficacia de los derechos individuales,
otorgando un rol decisivo al gobierno en la puesta en marcha del proceso
de desarrollo económico y social. Se admite un ejercicio intensivo del
.C
poder de policía de la emergencia y de la prosperidad en materia de
derechos económicos y sociales. Convalida la delegación de facultades
DD
del Poder Legislativo al Poder Ejecutivo.
Debe señalarse también que en la etapa 1973-1976 se admitió un
intenso intervencionismo estatal en materia económica y un amplio
despliegue de sus potestades de control, receptando el criterio de la
LA
OM
ajuste, hasta el efectivo pago sin suspensión durante el concurso
(Plenario, “Pérez Lozano”, 1981).
En los plenarios “Proartel por Casfpi” (1983), “Primicia por Obra Social”
(1984), “Telesud” (1985), que ajustan de similar manera y según sus
leyes los créditos previsionales y de la seguridad social, haciendo
.C
extensivo el privilegio al ajuste por la desvalorización. Se agrega que los
créditos con privilegio se tornaban a partir de la homologación del
DD
acuerdo, exigibles y generaban desde la sentencia homologatoria,
actualización e intereses.
Los fallos de la Corte en “Marrone c/Eggom” (1981) y “Copaca” (1982)
en materia de quiebra y como prededucibles para la hipoteca y prenda.
LA
OM
El régimen de pesificación, extendido ahora a las obligaciones en mora,
resulta aplicable de inmediato, por ser normativa de orden público, aun
en casos en los que medió auto verificatorio, respetando el principio
constitucional de bilateralidad, es decir, oyendo previamente a los
interesados.
.C
De esta manera, se pesifica a 1$ igual a 1 US$, más intereses desde la
mora hasta la presentación y CER.
DD
Con relación al CER se abren dos posiciones: i) una, que lo aplica sin el
límite del art. 19 porque no se trata de intereses (37); y ii) la otra, lo
suspende con la presentación en concurso, porque las pautas de
compensación ulteriores han de ser las que establezca el concordato que
LA
OM
incrementaron notablemente su poder de voto (39).
El esfuerzo compartido, el reajuste equitativo, el art. 1198 del Código
Civil pueden ser requeridos por vía del incidente de revisión. Fórmulas
se han dado varias, pero debe tenerse en cuenta que cualquier aplicación
automática, como ser que cada parte soporte el 50%, será sospechosa de
.C
inconstitucionalidad.
Por otro lado, no cabe la menor duda de que la mejor forma que
DD
encontrarán los acreedores y el propio deudor de reajustar y componer
sus relaciones será la negociación del acuerdo preventivo, sobre todo
teniendo en cuenta el régimen de categorización. En efecto, podrá
clasificarse en: a) acreedores en moneda extranjera no pesificados por
LA
OM
4. Efectos respecto de los contratos con prestación recíproca
pendiente
La disposición en comentario tiende a favorecer la continuidad de la
actividad del concursado, dándole una opción a su favor (“puede” –
facultad exorbitante del derecho de los contratos– requerir la
.C
autorización al juez, previa vista al síndico); como contrapartida para la
“continuación forzada con un insolvente”, a la que puede ser sometido el
cocontratante “in bonis”, se le reconoce el carácter de acreedor
DD
extraconcursal y el privilegio del art. 240, LCQ por los créditos que se
originen a posteriori de la presentación del art. 11, LCQ (bajo una
interpretación literal de la norma, el privilegio se ceñiría a los “gastos” o
“prestaciones cumplidas” tras dicha presentación; contrariamente, otros
LA
autores (Heredia –op. cit. pág. 529–) opinan que están alcanzados por tal
protección todos los rubros por daños y perjuicios que se deriven de la
resolución del contrato por culpa del concursado).
FI
OM
posterioridad a tal presentación, convirtiéndose el contratante no
concursado en acreedor del concurso en los términos del art. 240 de la
ley; y, si por el contrario, el contrato no continúa mediante tal tradición
simbólica, el contratante no concursado recupera la posesión y dominio
de la cosa como lo haría en la quiebra en orden a lo dispuesto por los
.C
arts. 138 y 139.
El tercero, una vez que se ha autorizado la continuación del contrato,
DD
debe cumplir las prestaciones a su cargo y reclamar las prestaciones
debidas por el concursado. Si no se le comunica dentro de los 30 días de
abierto el concurso, la decisión de continuación del contrato, se abre
para este tercero una opción: a) opta por el cumplimiento y considera
LA
que ha habido decaimiento de los plazos en los términos del art. 753 del
Código Civil, y reclama por vía verificatoria su crédito con deducción de
intereses por el tiempo de anticipación (aplicación de la regla del art.
128 de la ley), o b) opta por la resolución del contrato, sin derecho a
FI
indemnización (se aplica aquí la regla del art. 145 de la ley) (40).
Por los créditos anteriores a la presentación del art. 11 de la LCQ, el
acreedor no deberá pedir verificación (“La continuación del contrato
OM
En consecuencia, concursada una de las partes se podrían presentar
algunas de las siguientes situaciones:
a) Cuando ambas partes cumplieron sus prestaciones con anterioridad,
es un caso ajeno a la norma comentada;
b) Si la parte “in bonis” no cumplió, pero el concursado sí, el primero
.C
debe cumplir su prestación;
c) En el caso inverso, el cocontratante “in bonis” debe solicitar
DD
verificación de créditos;
d) Si ambas partes tienen pendientes a esa fecha el cumplimiento de
prestaciones recíprocas, el caso encuadrará en la regla sentada en la
norma comentada:
LA
OM
decidir sobre la continuación de las actividades del concursado.
Los efectos respecto a los contratos de leasing y fideicomiso serán
tratados, por una razón de método, en el capítulo referido a los efectos
de la quiebra.
.C
5. Servicios públicos
La norma comentada, con el claro propósito de facilitar la continuidad
de la actividad del concursado, veda la suspensión de la prestación de
DD
tales servicios por la falta de pago en que hubiese incurrido el deudor
respecto de las obligaciones nacidas antes de su concursamiento; regirá
para el acreedor la carga verificatoria. Para los importes
correspondientes a las prestaciones posteriores, rige la obligación de
LA
OM
originario.
Antes de la reforma de la ley 26.086, el fuero de atracción estaba
legislado con una mayor amplitud que en la actualidad, ya que
determinaba la radicación de todos los juicios (en todo el país y aun los
radicados ante la justifica federal) de contenido patrimonial; inclusive
.C
existiendo litisconsorcio pasivo integrado por no concursados (ya sea
“facultativo” y medie decisión de continuar el reclamo contra al
DD
concursado, como en caso del litisconsorcio “necesario”) (44).
Pero dicha reforma (inspirada en el reclamo de los jueces de comercio
de la Ciudad de Buenos Aires, ante la situación de “abarrotamiento” de
los juzgados por la recepción de las causas atraídas por los muchísimos
LA
OM
norma), en donde se da la mayor expansión de “excepciones” al
principio comentado;
– juicios laborales.
En estos dos casos, el “fuero de atracción” operará, a menos que el actor
optase por la verificación conforme al art. 32, LCQ.
.C
La exclusión del “efecto atractivo” (hasta ahora “típico” en los
concursos) que la reforma comentada dispone para los “procesos de
DD
conocimiento” (considerando que las ejecuciones ya iniciadas –salvo las
de garantías reales– están suspendidas y que los restantes juicios son –
generalmente– laborales “no atraídos”) reduce prácticamente a nada la
cantidad y tipo de casos que se radicarán ante el juez del concurso (de
LA
OM
jurisdicción, retomándola el juez “de origen” (a menos que la sentencia
de primera instancia se encuentre en trámite de apelación).
El último problema “grave” que plantea la redacción de la norma
analizada está en la siguiente frase: “La sentencia que se dicte en los
mismos valdrá como título verificatorio en el concurso”. ¿Quiere decir
.C
que el juez del concurso y los restantes acreedores no podrán hacer nada
para ejercer las facultades y derechos que les corresponde en el caso? (se
DD
supone que el concursado ya se defendió en el juicio, por lo que el
problema no sería tan grave). Una de las reglas básicas de
“transparencia” de todo procedimiento concursal es el control recíproco
que los acreedores pueden ejercer, entre sí, para definir quiénes
LA
OM
al patrimonio del concursado se traduce en la carga verificatoria
impuesta por el art. 32, LCQ, a todos los acreedores por causa o título
anterior a la fecha de la demanda del art. 11, LCQ. Estas pautas se
complementan con la prohibición del art. 21, LCQ, dirigida a los
acreedores del concursado, que les veda la deducción de nuevas acciones
.C
individuales de contenido patrimonial contra el deudor, salvo que se
trate de los casos exceptuados del fuero de atracción en la LCQ (v.gr.: la
ejecución hipotecaria, los juicios laborales, los juicios de conocimiento,
DD
etc.). Si la acción no estuviese iniciada a la fecha señalada por la norma, el
derecho del acreedor puede ser canalizado únicamente por la vía de la
verificación tempestiva o tardía, según corresponda (salvo el caso de las
acciones laborales “nuevas”).
LA
establece que “en estos casos los juicios proseguirán ante el tribunal de
su radicación originaria o ante el que resulte competente si se trata de
acciones laborales nuevas”, dándose así la idea de que las únicas
“acciones nuevas” que pueden promoverse son las “laborales”.
Otro defecto en la redacción consiste en que no queda claro en qué
momento comienza a regir tal prohibición; y la solución que parece
derivar del texto legal no es por cierto la más feliz. Dice la norma, en la
única referencia temporal que incluye: “La apertura del concurso
OM
art. 11 y la apertura del art. 14, LCQ). Esta solución (como también la que
se desprendería de interpretar que el acreedor podría accionar hasta la
“apertura” que alude la norma y la inserción de ella en la Sección II –
“Efectos de la apertura”–) mellaría innecesariamente la figura de la
verificación de créditos, inspirada en la “par condicio creditorum”; ésta
.C
debería ser la pauta a tomar en cuenta, marcándose como límite el
momento en el cual se definen los acreedores “concursales”: el art. 11,
DD
LCQ.
Para los juicios en trámite a ese momento (art. 11, LCQ; aunque no
podría descartarse que se interprete al momento de la “apertura” o de la
“publicación de edictos”), se prohíbe genéricamente a los acreedores el
LA
trámite o nuevos), no así en los restantes casos (en donde parecería que
tal opción no existe), el actor puede que opte por suspender el
procedimiento y verificar su crédito conforme lo dispuesto por los
OM
el juicio suspendido.
.C
Se excluye del “fuero de atracción” y de la prohibición de proseguir el
trámite o de iniciar nuevas ejecuciones de garantías reales (49), es decir,
ejecuciones hipotecarias o prendarias.
DD
En estos casos, no se admitirá el remate de la cosa gravada ni la
adopción de medidas precautorias que impidan su uso por el deudor, si
no se acredita haber presentado el pedido de verificación del crédito y su
privilegio.
LA
OM
que ocurre en la quiebra (art. 110, LCQ); al conservar el concursado la
administración de sus bienes, debe reconocérsele una legitimación
procesal amplia (inclusive, por razones de darle plena vigencia al
“derecho de defensa”, cuando pudiesen limitarse estas facultades de
.C
administración).
OM
proceso concursal, sin quiebra ni acuerdo homologado, el embargo
levantado debería ser nuevamente trabado, con riesgo de que no pueda
efectivizarse la medida.
.C
Deben verse los arts. 20 y 21 y sus comentarios.
Bajo la inspiración del “orden público” concursal, esta norma
DD
imperativa dispone que serán nulas las estipulaciones contractuales
violatorias del régimen de los arts. 20 y 21, LCQ.
OM
por un breve período adicional (siempre que no se perjudique el derecho
del acreedor). La procedencia de dicha suspensión requiere la existencia
de los presupuestos sentados en el art. 16, LCQ, párrafo final, es decir,
“conveniencia” entendida desde el punto de vista de la prosecución de
las actividades del deudor concursado (53). La suspensión podrá ser
.C
decidida por el juez de la ejecución o el del concurso; no obstante, el
primero no podrá desconocer lo decidido por el segundo quien es el
DD
destinatario de la norma. Dictada la suspensión, los importes
devengados en concepto de intereses gozan de la preferencia del art.
240, LCQ.
La apelación se admite al solo efecto devolutivo (es decir, no se alteran
LA
13- Molina Sandoval: “Una modalidad informativa ‘adicional’ del síndico concursal”, LL,
FI
2006, C-1154.
14- La CNCom., Sala E, en sentencia del 15/12/1986, en autos “Lahusen y Cía. S.A.
s/conc. prev. s/inc. de res. por Banco Sudameris” resolvió, bajo la anterior ley 19.551 –
OM
15- CNACom., Sala D, 31/7/1986, “Ramallo, S.A. c/Banco Mercantil Argentino S.A.”.
16- CNACom., Sala B, 14/7/2000, “Compañía Azucarera Concepción S.A.”.
17- CNACom., en pleno, 2/5/1985, Industrias Rab, S.A.: “... la interdicción dispuesta por
el art. 26, ley 19.551, no subsiste necesariamente hasta la finalización del concurso
.C
preventivo...”.
18- CNACom., Sala C, 5/7/1982, “Estirpe, S.A. s/incidente levantamiento de interdicción
por Parravicini, A.”: “... Afectando la medida apelada un derecho de jerarquía
DD
constitucional ha de juzgársela, en punto a su aplicación restrictivamente. Y desde tal
óptica, habrá de concluirse que en orden a las funciones que desempeñan las
sindicaturas a la luz de la normativa societaria, no puede asimilarse a sus titulares con
aquellos a quien la ley Concursal titula administradores. Así lo ha interpretado, con
LA
anterioridad el tribunal...”.
19- La CNACiv.Com.Fed., Sala II, 27/5/1988, en autos “Banco Hipotecario c/A.
Bernasconi y Cía. S.R.L.” resolvió que “… la prohibición de efectuar pagos, establecida
FI
por el artículo 17 de la ley 19.551 ... apunta a evitar la alteración de la situación de los
acreedores y no implica la inexigibilidad de la deuda ... Y como el estado de insolvencia
en que se encuentra el deudor resulta de su propio pedido de concurso preventivo, que
importa una confesión de no poder cumplir normalmente sus obligaciones ... La
OM
cualquiera fuese su título– no conlleva los efectos cancelatorios propios del pago como
modo de extinción de las obligaciones hasta tanto se efectivicen…” (CNACom., Sala A,
28/2/1997, “Plásticos Silvatrim S.A. s/ quiebra”).
22- Criterio aplicado por la CNACom., Sala C, 4/6/1997, in re: “Frigorífico Guardia
.C
Nacional S.A. s/ conc.”.
23- CNACom., Sala D, 22/6/2005, “Sociedad Comercial del Plata S.A. s/conc. prev.”.
24- Se entendió en un caso que si la hipoteca prevista al contratar se otorgó y registró
DD
después de esa presentación, resulta inoponible (CNACom., Sala B, 13/8/1997, “Buxton
S.A., quiebra”). Se consideró dirimente la presentación del acto ante el Registro,
independientemente de su inscripción, para la oponibilidad del acto a terceros
(CNACom., Sala E, 28/12/1994, “Ledesma de Domínguez, Ángeles s/conc. prev. s/inc.
LA
del precio del paquete accionario y los diversos ribetes que afectan una decisión
comercial de esta índole respecto del comprador y vendedor (operación avalada, no
está de más decirlo, por uno de los miembros del comité de acreedores ...), aparece
conveniente al concurso preventivo la mentada autorización, en función del informe
OM
quiebra... Es harto dudoso que la síndica ‘de un concurso preventivo’ esté legitimada
para proponer al tribunal la revisión de negocios concertados ‘antes’ de tal
concursamiento. Menos dudoso es que la síndica de ese tipo de concurso no está
legitimada para proponer dicha revisión (de un negocio concertado ‘antes’ del
concursamiento) cuando existe concordato preventivo homologado; porque luego de
.C
este punto de la convocatoria la función sindical reside en el contralor del
cumplimiento del acuerdo (art. 66, primer párrafo, ley concursal)... Porque luego de la
homologación el magistrado concursal no posee potestad jurisdiccional sobre terceros
DD
que habían contratado con la convocatoria devenida en concordataria, cuando lo han
hecho antes del concursamiento. La potestad del juez del concurso preventivo se ejerce
sobre las relaciones patrimoniales comprendidas en ese concurso preventivo. Durante
la etapa de conocimiento del concurso preventivo no fue deducida por la concursada y
LA
29- Se resolvió que: “... los créditos laborales –como los hipotecarios– tienen una tutela
especial destinada a que los acreedores no se vean forzados a esperar el trámite
completo de la quiebra para cobrar sus créditos; solución que, mientras en los segundos
se fundamenta en la seguridad de las garantías reales, tendiente a evitar que el
necesitado de dinero deba recurrir a formas de préstamos más proclives a la usura, en
los primeros tiene su razón de ser en el carácter alimentario de las prestaciones
adeudadas... La protección de los créditos laborales en ese aspecto es, pues, más clara,
OM
hablar de pronto pago pues, ya que o bien se trata de un crédito quirografario sujeto a
las reglas del acuerdo que no puede ser reclamado por esta vía –sino en el tiempo y en
la forma que éste determina– o bien se trata de un crédito privilegiado que es
inmediatamente exigible y que no requiere de la figura de la citada norma para ser
liquidado inmediatamente…” (CNACom., Sala A, 27/6/1997, “Royal House S.A. s/inc.
.C
pronto pago por: Kenistein, Carlos A.”).
31- En este sentido: “Establecimiento Gráfico Wecalo s/quiebra s/incidente de pronto
pago (promovido por Edith Nilda Ramos)”, CNCom., 23/2/2006. También se aplicó este
DD
criterio en otros casos: Expte. 34285/2004 - “Telearte S.A. s/concurso preventivo
(incidente de pronto pago por Trotta, Marcelo)”, CNCom., Sala C, 5/8/2005; la misma
Sala, 21/5/1998, en “Flores, Armando Abraham c/ Hornero Fonda y Cía.”.
32- Fassi-Gebhardt, en pág. 91, nota 7. Corte Suprema de Justicia de la Nación,
LA
OM
concurso preventivo no abarca aquellas prestaciones que se hacen exigibles luego de su
inicio –como sucede en el caso–, pues el uso por el deudor de las máquinas locadas
determinó económicamente su deber de retribuir al locador. Esta solución condice con
la finalidad del concurso preventivo, que es posibilitar –mediante espera o quita– la
.C
atención de la deuda generada hasta la presentación por el deudor, mas no exonera de
aquélla, la continuación que la explotación genera. Adviértase que la ley concursal, en
una situación más crítica como es la quiebra, también excluye los alquileres devengados
DD
con posterioridad a la falencia del régimen genérico de la concurrencia y distribución,
asignándoles un trato particularizado [arts. 190 y 264, inc. 6), ley de concursos]...”.
43- a) Impugnación de asamblea: “... toda vez que la acción deducida persiguiendo la
declaración de nulidad de decisiones asamblearias no está comprendida ‘strictu sensu’
LA
entre las previstas por el art. 22, párrafo 1, de la ley 19.551... no corresponde disponer
la suspensión del trámite que prevé dicha norma. Según lo expresa el dictamen del
fiscal de Cámara –cuyos fundamentos comparte este tribunal– se ha resuelto en casos
análogos rechazar el pedido de suspensión del procedimiento y disponer, sin embargo,
FI
OM
por el art. 17 de la ley de concursos respecto a los bienes registrables–, y cumplimentar
por medio de la tradición del bien el modo de adquisición exigible (arg. art. 586, Cód.
Procesal; arts. 577, 3265 y 1184, 1ª parte, Cód. Civil). La validez del acto desde el punto
de vista concursal no es cuestionable en razón de que si bien la subasta tuvo lugar
.C
después de la presentación en concurso, fue anterior a su apertura por lo cual no se
encuentra comprendido en la suspensión dispuesta por el art. 22, inc. 1), de la ley de
concursos... las disposiciones de los arts. 122 y 123 de la ley de concursos relativas a la
DD
inoponibilidad de la venta solo se aplican en caso de quiebra y no de concurso
preventivo, en el cual el concursado conserva las facultades de disposición –si bien
restringidas– y administración de su patrimonio, sin perjuicio de que tal circunstancia
puede –evidentemente– ser considerada en su caso (art. 119, segunda parte ley de
LA
concursos)”.
Finalmente, en lo que atañe a la prohibición contenida en el art. 1361, inc. 6), del Código
Civil, debe tenerse en cuenta que tal norma se refiere a “los bienes que estuvieren en
litigio”, lo cual importa que exista una discusión sobre el derecho a los mismos, y no
FI
OM
entrada en vigencia de la ley).
46- Son esperables enormes dificultades. Al disponer la norma que “El síndico será
parte necesaria en tales juicios, excepto en los que se funden en relaciones de familia, a
cuyo efecto podrá otorgar poder a favor de abogados cuya regulación de honorarios
estará a cargo del juez del concurso, cuando el concursado resultare condenado en
.C
costas, y se regirá por las pautas previstas en la presente ley”, tenemos: a) Siendo “parte
necesaria”: a.1) ¿Debe sumarse al proceso en el estado en que se encuentre? a.2) ¿Debe
retrotraerse el juicio y darle, por ejemplo, oportunidad de contestar demanda, etc.?; b)
DD
¿Es lógico pensar que el abogado de “extraña jurisdicción” tomará el apoderamiento del
síndico a las resultas de una regulación a manos del juez del concurso?
47- “... El fuero de atracción concluye con la terminación del procedimiento concursal,
esto es, con el cumplimiento del acuerdo preventivo...” (Heredia: “Tratado Exegético de
LA
OM
19.551]... en diversos fallos, la interpretación de que la previsión de la ley concursal en
torno a la aplicación del fuero de atracción en las ejecuciones prendarias e hipotecarias
constituye un supuesto de limitación al instituto de desplazamiento de la competencia,
no solo en orden a la distinta circunscripción judicial en que tramitan, sino atendiendo
al tipo de proceso...”.
.C
50- CSJN, 5/2/1998, “Vilela, Juan c/Empresa Central El Rápido S.A.T.A.”: “... Si bien es
cierto que la nueva ley 24.522 establece el fuero de atracción del concurso aún respecto
de las causas laborales en trámite... no lo es menos que la nueva ley concursal, también
DD
establece las excepciones a tal desplazamiento de la competencia, una de las cuales se
verifica, precisamente, en el ‘sub lite’, en razón de que la acción laboral que se
promueve es un reclamo por accidente de trabajo, que se funda en la legislación
especial de la materia...”.
LA
51- CNACom., Sala D, 15/6/1979, “Sierra Sin Fin, S.A., incidente remate no judicial por:
Manhattan Financial y Investment Corp.”: “... Está fuera de cuestión que la quejosa es
titular de un derecho de prenda común (art. 580, Cód. de Com.) y el estado de quiebra
FI
de la deudora. Este estado determina la consecuencia del art. 129, de la ley 19.551; esto
es, el sometimiento a las prescripciones de la ley concursal, principio válido para la
generalidad de los acreedores... lo cual significa, para los acreedores prendarios, la
vigencia del régimen de los arts. 130, segundo párrafo, y 203, ley cit.: comprobación de
OM
hasta la presentación del pedido de verificación respectivo–. En esa colisión normativa,
debe preferirse lógica y jurídicamente la segunda mencionada, porque (a) es
temporalmente posterior y (b) el régimen concursal se aplica a todos los acreedores
por causa o título anterior a la presentación (art. 32, ley 24.522), incluidos los
.C
garantizados con garantía real [art. 21, inc. 2)] ...”.
52- CNACom., Sala D, 11/2/1980, “El Monaguillo, S.A.”: “... La norma aplicable en la que
sustenta su pedido, es el art. 24, ley cit. 24.522 que establece: ‘En caso de necesidad y
DD
urgencia evidentes para el concurso y con el criterio del art. 16 párrafo final, el juez
puede ordenar la suspensión temporaria ... de las medidas precautorias que impiden el
uso por el deudor de la cosa gravada ... La excepcionalidad y restricción con que debe
apreciarse la suspensión, han sido destacadas por la propia norma al referirse como
LA
pauta interpretativa a la brindada por el art. 16 ‘in fine’ (ley de concursos). Las
motivaciones que pueden llevar al juez a tomar esta medida deben ser apreciadas
restrictivamente, en virtud de la posible afectación de los derechos del acreedor
ejecutante ...”.
FI
53- CNACom., Sala D, 11/2/1980, “El Monaguillo, S.A.”: “Los argumentos dados por el
apelante son insuficientes para fundar el pedido de suspensión del secuestro, ya que se
limita a decir que el bien es necesario para el giro comercial (reparto de mercadería),
OM
Regla general
Artículo 26 — Desde la presentación del pedido de formación de concurso
preventivo, el deudor o sus representantes deben comparecer en secretaría los
días de notificaciones. Todas las providencias se consideran notificadas por
.C
ministerio de la ley, salvo que el compareciente deje constancia de su presencia y
de no haber podido revisar el expediente, en el correspondiente libro de
secretaría.
DD
Edictos
Artículo 27 — La resolución de apertura del concurso preventivo se hace
conocer mediante edictos que deben publicarse durante 5 (cinco) días en el
LA
domicilio del síndico, la intimación a los acreedores para que formulen sus
pedidos de verificación y el plazo y domicilio para hacerlo.
Esta publicación está a cargo del deudor y debe realizarse dentro de los 5 (cinco)
OM
Artículo 29(*) — Sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos 27 y 28, el síndico
debe enviar a cada acreedor denunciado y a los miembros del comité de control,
carta certificada en la cual le haga conocer la apertura del concurso, incluyendo
los datos sucintos de los requisitos establecidos en los incisos 1 y 3 del artículo
14, su nombre y domicilio y las horas de atención, la designación del juzgado y
.C
secretaría actuantes y su ubicación y los demás aspectos que estime de interés
para los acreedores.
La correspondencia debe ser remitida dentro de los cinco (5) días de la primera
DD
publicación de edictos.
La omisión en que incurra el síndico, respecto del envío de las cartas, no invalida
el proceso.
(*) Artículo modificado por L. 26.086 (BO: 11/4/2006)
LA
COMENTARIO
I. Notificación respecto del deudor
FI
Deben verse los arts. 133 y ss. del Código Procesal Civil y Comercial y
los arts. 14, inc. 4) y 273, inc. 5), de la LCQ.
Análogamente al sistema del art. 133 del CPCC, el régimen de
OM
Comercial, los días martes y viernes), a menos que el interesado asiente
en el pertinente libro de Secretaría que el expediente no se encontraba a
disposición.
Cobra especial importancia, para los interesados y las partes, la
posibilidad de acceder al legajo de copias del art. 279, LCQ, sin que ello
.C
obste al sistema de notificación ministerio legis ya analizado.
A partir de la conclusión del art. 59, LCQ, regirán las disposiciones
DD
previstas en el código de procedimiento local aplicable.
1. Edictos
En cuanto al contenido de los edictos, solución evidentemente fundada
en la necesidad de reducir los costos que estas publicaciones suponen
OM
DNI (Documento Nacional de Identidad) del concursado, fallido,
liquidado administrativamente, enajenante del bien, o deudor, y del
martillero o corredor interviniente, según el caso; el cumplimiento de
esta disposición analizada se efectúa mediante el Formulario 735 anexo
a la resolución.
.C
El art. 28 dispone también:
a) Los días que deben durar las publicaciones; y, b) La carga de efectuar
DD
y acreditar en el expediente esas publicaciones dentro de un plazo
procesal específico. Ello bajo apercibimiento de desistimiento (art. 30,
LCQ).
El cumplimiento del recaudo del art. 28 de la LCQ se acredita agregando
LA
OM
Desistimiento voluntario
Artículo 31 — El deudor puede desistir de su petición hasta la primera
publicación de edictos, sin requerir conformidad de sus acreedores.
Puede desistir, igualmente, hasta el día indicado para el comienzo del período de
.C
exclusividad previsto en el artículo 43 si, con su petición, agrega constancia de la
conformidad de la mayoría de los acreedores quirografarios que representen el
75% (setenta y cinco por ciento) del capital quirografario. Para el cálculo de
DD
estas mayorías se tienen en cuenta, según el estado de la causa: a los acreedores
denunciados con más los presentados a verificar, si el desistimiento ocurre antes
de la presentación del informe del artículo 35; después de presentado dicho
informe, se consideran los aconsejados a verificar por el síndico; una vez dictada
LA
la sentencia prevista en el artículo 36, deberán reunirse las mayorías sobre los
créditos de los acreedores verificados o declarados admisibles por el juez. Si el
juez desestima una petición de de-sistimiento por no contar con suficiente
conformidad de acreedores, pero después ésta resultare reunida, sea por efecto
FI
COMENTARIO
El desistimiento es un modo anormal de terminación del proceso, en
razón de que no alcanza la finalidad para la que estaba destinado.
OM
una inacción del concursado, mientras que la segunda requiere
manifestación expresa de éste.
.C
tres, a saber:
a) falta de presentación de los libros dentro del plazo –no mayor de tres
DD
días– fijado por el juez en el auto de apertura del concurso preventivo
[art. 14, inc. 5)];
b) ausencia de depósito de la suma estimada por el magistrado en esa
misma sentencia para los gastos de correspondencia previstos en el art.
LA
del cual puede arribarse a la misma “sanción”, incluso antes del dictado
del auto precitado.
Ello ocurre ante la falta de ratificación de la presentación concursal, en
los términos exigidos por los arts. 6 a 8, ya que provoca la cesación del
procedimiento con los efectos del desistimiento (art. 6, “in fine”).
En caso de ocurrir alguna de estas hipótesis, corresponde que el juez
declare de oficio –es decir, sin necesidad de petición de parte– el
desistimiento, por cuanto opera por disposición de ley.
OM
III. Desistimiento voluntario
La normativa concursal vigente permite el desistimiento voluntario del
deudor, pero no en cualquier momento.
.C
A efectos de precisar la cuestión, ha de tenerse en cuenta que la ley a
dichos fines distingue dos etapas del procedimiento:
a) La primera se extiende, obviamente, desde la presentación de la
DD
solicitud de apertura, hasta que se materializa la primera publicación
de edictos haciendo saber la apertura del procedimiento.
Durante ella, el deudor puede desistir voluntariamente, sin necesidad
de cumplir con ningún recaudo.
LA
OM
Agrégase a lo expuesto, que el eventual rechazo del pedido de
desistimiento por no haber alcanzado las mayorías necesarias no es
definitivo, dado que el deudor puede, aportando nuevas conformidades,
replantear la cuestión.
.C
IV. Efectos
Esta renuncia a continuar con el trámite –ya sea voluntaria o como
DD
sanción–, le impide al deudor realizar una nueva petición de concurso
preventivo dentro del plazo de un año, si existen pedidos de quiebra
pendientes –no concluidos– (art. 31 “in fine”).
Este último recaudo –pedidos de quiebra inconclusos– condiciona la
LA
SECCIÓN III
PROCESO DE VERIFICACIÓN
Solicitud de verificación
OM
Artículo 32 — Todos los acreedores por causa o título anterior a la presentación
y sus garantes, deben formular al síndico el pedido de verificación de sus
créditos, indicando monto, causa y privilegios. La petición debe hacerse por
escrito, en duplicado, acompañando los títulos justificativos con dos copias
firmadas y debe expresar el domicilio que constituya a todos los efectos del
.C
juicio. El síndico devuelve los títulos originales, dejando en ellos constancia del
pedido de verificación y su fecha. Puede requerir la presentación de los
originales, cuando lo estime conveniente. La omisión de presentarlos obsta a la
DD
verificación.
Efectos
El pedido de verificación produce los efectos de la demanda judicial, interrumpe
la prescripción e impide la caducidad del derecho y de la instancia.
LA
Arancel
Por cada solicitud de verificación de crédito que se presente, el acreedor pagará
al síndico un arancel de $ 50 (cincuenta pesos) que se sumará a dicho crédito. El
FI
regularse por su actuación. Exclúyese del arancel a los créditos de causa laboral,
y a los menores de $ 1000 (mil pesos), sin necesidad de declaración judicial.
Verificación por fiduciarios y otros sujetos legitimados
Artículo 32 bis(*) — La verificación de los créditos puede ser solicitada por el
fiduciario designado en emisiones de debentures, bonos convertibles,
obligaciones negociables u otros títulos emitidos en serie; y por aquel a quien se
haya investido de la legitimación o de poder de representación para actuar por
una colectividad de acreedores. La extensión de las atribuciones del fiduciario,
OM
Artículo 33 — El síndico debe realizar todas las compulsas necesarias en los
libros y documentos del concursado y, en cuanto corresponda, en los del
acreedor. Puede, asimismo, valerse de todos los elementos de juicio que estime
útiles y, en caso de negativa a suministrarlos, solicitar del juez de la causa las
medidas pertinentes.
.C
Debe conservar el legajo por acreedor presentado por el concursado,
incorporando la solicitud de verificación y documentación acompañada por el
acreedor, y formar y conservar los legajos correspondientes a los acreedores no
DD
denunciados que soliciten la verificación de sus créditos. En dichos legajos el
síndico deberá dejar constancia de las medidas realizadas.
Período de observación de créditos
Artículo 34 — Durante los 10 (diez) días siguientes al vencimiento del plazo
LA
OM
real y el constituido, monto y causa del crédito, privilegio y garantía
invocados; además, debe reseñar la información obtenida, las
observaciones que hubieran recibido las solicitudes, por parte del
deudor y de los acreedores, y expresar respecto de cada crédito, opinión
.C
fundada sobre la procedencia de la verificación del crédito y el privilegio.
También debe acompañar una copia, que se glosa al legajo a que se refiere el
artículo 279, la cual debe quedar a disposición permanente de los interesados
DD
para su examen, y copia de los legajos.
Resolución judicial
Artículo 36 — Dentro de los 10 (diez) días de presentado el informe por parte
del síndico, el juez decidirá sobre la procedencia y alcances de las solicitudes
LA
Efectos de la resolución
Artículo 37 — La resolución que declara verificado el crédito y, en su caso, el
privilegio, produce los efectos de la cosa juzgada, salvo dolo.
La que lo declara admisible o inadmisible puede ser revisada a petición del
interesado, formulada dentro de los 20 (veinte) días siguientes a la fecha de la
resolución prevista en el artículo 36. Vencido este plazo, sin haber sido
cuestionada, queda firme y produce también los efectos de la cosa juzgada, salvo
dolo.
OM
COMENTARIO
I. Generalidades
El capítulo en comentario resulta de vital importancia para los
.C
acreedores del concursado en general, ya que aquí efectuarán el primer
paso que les permitirá convertirse en acreedores del concurso.
DD
Todos los acreedores de causa o título anterior a la presentación en
concurso y sus garantes deben verificar sus créditos.
Como se ha dicho antes, los efectos concursales se producen
exclusivamente para acreedores anteriores a la presentación. Toda vez
LA
OM
y oponibilidad al concurso (deudor y demás acreedores, por aquello de la
universalidad y criterio de justicia distributiva).
Es que, por lo dicho, el acreedor de quien se somete al régimen
concursal no trata de lograr un título solamente frente al deudor, el que
bien pudo ser obtenido antes del concurso –por ejemplo: obteniendo a
.C
través de un proceso ordinario una sentencia de condena– sino que el
mismo también debe ser oponible a los demás acreedores, quedando
DD
facultado cualquiera de ellos a controlar el ingreso del otro o de los otros,
habida cuenta de la incidencia que el ingreso de cualquiera de ellos tiene
sobre las expectativas de cobro de los otros, ya sea en función del
acuerdo preventivo, ya sea en función de la cuota de distribución por la
LA
OM
1. Verificación ordinaria y temporaria formulada frente al síndico en los
términos de los arts. 32 y ss.
2. Verificación extemporánea o tardía según lo insinúa el art. 56, inc. 6).
3. Verificación por proceso de conocimiento continuado luego del
concurso conforme lo autoriza el art. 21, inc. 1), de la ley.
.C
4. Verificación abreviada, llamada “pronto pago” según lo normado por
los arts. 16 (concurso preventivo) y 183 (quiebra).
DD
II. Legitimados activos
Es insoslayable para todos los acreedores de causa o título anterior a la
presentación en concurso y, también, sus garantes.
LA
OM
concurso.
Véase que por solo pedir la verificación de créditos, la ley le reconoce
ciertas facultades aunque finalmente no resulte verificado: a) puede
proseguir su ejecución hipotecaria (art. 21); b) puede observar otros
créditos (art. 33); c) puede impugnar el acuerdo (art. 59).
.C
Cuando se refiere a que todos los acreedores deben presentarse a
verificar sus créditos, incluye también a aquellos que son acreedores de
DD
obligaciones de hacer (el titular de un boleto de compraventa que
requiere la verificación de la obligación del deudor, ahora concursado, de
suscribir la escritura traslativa del dominio del inmueble), a aquellos
acreedores, que tienen codeudores –uno ahora concursado y otro u otros
LA
OM
su omisión puede presumirse como que se ha renunciado a éste, con
excepción del crédito laboral, aunque hoy también el primero es
renunciable, pero bajo las condiciones dispuestas por el art. 43: a)
ratificación de la renuncia ante el juez; b) citación a la asociación
gremial respecto de aquellos trabajadores alcanzados por el régimen
.C
colectivo de trabajo. Ambas exigencias no se dan en la simple omisión.
3) Indicar y acreditar la causa, sobre lo que se volverá.
DD
4) Por escrito, con los recaudos de la demanda, pero sin que sea
necesaria la firma del letrado.
5) Ante el síndico.
IV. La causa
LA
por el art. 499 del Código Civil, es decir, si nace de un contrato o cuasi
contrato o de una relación extracontractual o de la ley.
En esta etapa de verificación solo debe indicarla y explicarla; pero en la
OM
mercadería, forma de pago, pagos parciales si hubo, documentación,
constancia en los libros, si los lleva. Todas estas previsiones radican en
que quien solicita la verificación de crédito no acciona contra el deudor
sino ante el concurso, razón por la cual todos los integrantes de ese
concurso pueden ejercer “control de legalidad” contra dicho pedido.
.C
Cabe señalar que se efectuó una interpretación flexible de la doctrina
plenaria Translinea, sin que ello signifique dispensar al acreedor de que
DD
enmarque su petición con un relato plausible de las circunstancias
fácticas en las que se desarrolló la petición (CNCom. Sala A, 10/3/2009,
“Cedom. s/quiebra s/ inc. de revisión por Industrias Publicitarias”,
Suplemento La Ley del 25/8/2009).
LA
OM
documentos originales se devuelven al peticionante, es innecesario que
el crédito sea exigible, entre otras (56).
Más allá de su naturaleza, la ley le atribuye los efectos de una demanda,
tales como la interrupción de la prescripción y que impide la caducidad,
es decir, impide la pérdida de la acción por el transcurso del tiempo, y la
.C
conclusión o pérdida del juicio por inactividad.
Formalmente, es una carta circunstanciada de hechos y elementos
DD
cursada por el acreedor al síndico y de carácter público frente a todos los
demás acreedores del concurso.
Ello así, ya que a mayor reunión de precisión, detalle, simpleza, orden y
espacio temporal, mayor será la facilidad para su análisis tanto para el
LA
Para dar certeza, el síndico puede adjuntar al día siguiente hábil una
lista de quiénes presentaron sus cartas verificatorias –o bien el juez
requerirla–. Ambos supuestos no están contemplados en la ley.
OM
art. 32 bis (a efectos de no alterar el orden del articulado de la ley
24.522) la figura de la verificación de créditos derivados de títulos
valores en serie.
Son títulos valores en serie aquellos que se crean por acto único; son
emitidos en forma plural y representan créditos que la sociedad emisora
.C
toma del público. Quedan incluidos los certificados de participaciones y
títulos de deuda [ley 24.441, inc. 19)].
La ley 24.522 omitió considerar aquellas hipótesis en que ciertos
DD
créditos son representados en títulos –por ejemplo, debentures,
obligaciones negociables, certificados de participación, títulos de deuda,
entre otros– cuando precisamente más auge habían tomado en el marco
de una economía activada.
LA
Los titulares de estos títulos en serie pueden tener una persona que los
representa (fiduciario) y cuya existencia viene impuesta por la ley (los
debentures del art. 338 de la ley 19.550), o puede ser optativa (las
FI
OM
La indicación del representante se presenta cuando los obligacionistas
otorgan facultades a alguna persona para que los represente.
Toda vez que no está prohibido por la ley, es que pueden los
obligacionistas presentarse individualmente.
Respecto de la acreditación de la causa del crédito, la justificación
.C
estará dada por la decisión de la sociedad de tomar el crédito y emitir los
títulos. La emisión de la obligación negociable, y la prueba y oponibilidad
DD
a terceros será seguramente indiscutida, atento al trámite propio de la
autorización de emisión y cotización, con lo cual la instrumentación,
fecha cierta, etc., etc., prácticamente sería imposible de cuestionar.
Dado lo dispuesto en el art. 10 de la Ley de Obligaciones Negociables
LA
OM
de aquéllos para la defensa de sus intereses. Ergo, ante un supuesto de
concurso o quiebra, los obligacionistas no pierden la posibilidad de
presentarse ante la sindicatura a fin de impetrar la insinuación de su
acreencia.
En el fideicomiso vinculado con las obligaciones negociables, el
.C
fiduciario no recibe bienes sino que asume el deber de ejercer derechos
colectivos de los obligacionistas (art. 13).
DD
En otras palabras, el fiduciario obra solamente en defensa de los
intereses colectivos de aquéllos, en tanto y en cuanto aquéllos siempre
disponen de legitimación para defender sus intereses individuales,
incluso accionando judicialmente por el cobro de las obligaciones
LA
negociables.
De lo expuesto se sigue que la figura del fiduciario se asimila a la de un
mandatario, a un representante de terceros en cuyo beneficio actúa;
consecuentemente, el mandato del fiduciario no cubre las acciones y
FI
OM
legislador incluyó un artículo en el período verificatorio del concurso
preventivo, también quiso que se aplique a su régimen homónimo, en la
quiebra.
Otra posición, si bien reconoce que el art. 32 bis está referido
exclusivamente a la verificación en el concurso preventivo, como
.C
consecuencia de no haberse retocado el art. 200, no existe dispositivo
que haga aplicable el art. 32 bis a la verificación en caso de quiebra.
DD
Empero, en mérito a lo establecido por el art. 16, el instituto se aplicará
por igual en la quiebra.
Otro aspecto que ha despertado la atención de la doctrina es el tema
relativo al arancel que prescribe el art. 32.
LA
OM
presentación en concurso– y complementado por toda otra gestión o
conclusión a la que se arribe a partir de la compulsa de los libros de
ambos y de cualquier otra medida conducente.
En la materia, resulta aplicable lo dispuesto por los arts. 58 y
.C
concordantes del Código de Comercio, referidos a la exhibición de libros,
debiendo tenerse particularmente en cuenta que, si el acreedor
comerciante se rehusase a exhibir sus libros, podrá concluirse que no ha
DD
probado lo que debía probar y, en consecuencia, su pedido de
verificación podrá ser desestimado.
Si bien la ley le da carácter imperativo, en la práctica, dado el escaso
tiempo con el que cuenta la sindicatura para elaborar el informe
LA
OM
artículo. Lógicamente, si la impugnación fue efectuada a último
momento, ello resultará materialmente imposible.
Todo será un dato más que tendrán en cuenta el síndico al elaborar su
informe individual y el Tribunal al momento de emitir la resolución.
Cualquiera que fuese el resultado, no genera costas.
.C
Todos los acreedores tienen las facultades de revisar los legajos de las
insinuaciones de los créditos y de observar los mismos. Los trabajadores
DD
que son acreedores tienen ambas facultades, pero la reforma otorga a los
trabajadores que no son acreedores la posibilidad de que consulten los
legajos y pidan explicaciones al síndico.
OM
verificado el crédito.
Los síndicos pueden aconsejar la reducción de intereses que consideren
usurarios en la medida en que lo solicite el concursado.
Un claro ejemplo de esto fue el proceso de pesificación iniciado por el
decreto 214/2002 donde todos los acreedores reclamaban verificación
.C
en la moneda dólar y aún no habiendo impugnación, el síndico procedía a
indicar –y en algunos casos– recalcular la deuda en pesos.
DD
Al respecto, podrá decirse que era una ley de aplicación directa, sin
embargo, ésta tuvo un claro efecto retroactivo a la voluntad de las partes.
Aquí finalizaremos un tema que aún genera debate y que fue resuelto por
la CSJN en forma favorable a la pesificación.
LA
verificación tiene efectos de cosa jugada, salvo dolo. Por ahora, solo se
definirá a este último como el modo fraudulento de utilizar formas para
lograr un pronunciamiento judicial. Cualquiera pudo haberlo empleado,
OM
tribunal de oficio.
Se trata, pues, de la máxima expresión de la concursalidad, puesto que
también podría promoverla un acreedor admisible contra otro admisible
para disminuir el número de “comensales” o, por supuesto, si lo
promueve el concursado perseguirá excluir a un acreedor.
.C
La cosa juzgada abarca no solo al crédito sino también a lo omitido en la
insinuación tempestiva, ya que solo cabe, frente a tal omisión, promover
DD
el correspondiente incidente de revisión (CNCom. Sala A, 31/3/09,
“Reynoso s/conc. prev. s/incidente de Scotiabank”, Suplemento La Ley,
22/8/09).
Constituye un verdadero proceso de conocimiento puesto que no es
LA
OM
documentación antes ignorada. Tiene que ser pronunciada por el juez del
concurso, en la etapa de verificación y por causa de dolo y debe ser
promovida dentro de los 90 días contados desde la fecha en que se dictó
el auto verificatorio del art. 36.
.C
Aquí no es posible la vía incidental, sino que se debe ir por la vía
ordinaria del Código Procesal del lugar del concurso. La competencia es
del juez del concurso. El plazo de 90 días no es suspendido por la acción
DD
de revisión. El plazo aparece como escaso, teniendo en cuenta que
algunos incidentes llevan años de trámite y con mayor razón el de la
verificación tardía, puesto que puede ser promovido hasta dos años
posteriores a la presentación en concurso; lo que nos lleva a concluir que
LA
OM
podrían requerirse, frente a la exigencia del síndico y/o la impugnación
de legitimado (acreedor o deudor), los antecedentes administrativos que
sirvieron de base para tal determinación y que demuestren, también, que
el deudor tuvo oportunidad de participar en ella, aunque no lo hubiera
hecho, no obstante haber sido notificado de la existencia de dicho
.C
trámite.
X.3. Graduación
DD
La graduación que se le reconocerá podrá ser especial, general, gasto
del concurso o quirografarios, cuestión que se analizará al tratar los
privilegios.
X.4. Intereses
LA
inconstitucionalidad de la norma.
X.5. Voto
Como el crédito fiscal tiene un especial régimen para su pago, por ej. la
R. 970/01, que impone condiciones especiales, que debería ser excluido
del cómputo de capital y del voto, formando una categoría especial. Así la
Cámara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, por su Sala D, el
5/3/02, en autos, “Inflight” (LL 2002-E-648), consideró que las
decisiones relativas al cómputo de las mayorías necesarias para la
homologación del acuerdo son inapelables; sin perjuicio de ello, decidió
que corresponde excluir al Fisco del cómputo del capital para la
SECCIÓN IV
INFORME GENERAL DEL SÍNDICO
Oportunidad y contenido
OM
Artículo 39(*) — Treinta (30) días después de presentado el informe individual
de los créditos, el síndico debe presentar un informe general, el que contiene:
1) El análisis de las causas del desequilibrio económico del deudor.
2) La composición actualizada y detallada del activo, con la estimación de los
valores probables de realización de cada rubro, incluyendo intangibles.
.C
3) La composición del pasivo, que incluye también, como previsión, detalle de
los créditos que el deudor denunciara en su presentación y que no se hubieren
presentado a verificar, así como los demás que resulten de la contabilidad o de
DD
otros elementos de juicio verosímiles.
4) Enumeración de los libros de contabilidad, con dictamen sobre la
regularidad, las deficiencias que se hubieran observado, y el cumplimiento de
los artículos 43, 44 y 51 del Código de Comercio.
LA
OM
el artículo anterior, el deudor y quienes hayan solicitado verificación pueden
presentar observaciones al informe; son agregadas sin sustanciación y quedan a
disposición de los interesados para su consulta.
COMENTARIO
.C
I. Introducción
El tema se desarrolló teniendo en cuenta que este informe tendría un
DD
contenido similar, tanto en el concurso preventivo, como en la quiebra.
1. Importancia y características del informe
El informe que prescribe el artículo 39 de la Ley de Concursos y
Quiebras (LCQ) 24.522 (modificado por ley 25.589) –en adelante LCQ–
LA
OM
un objetivo que trasciende lo inmediato y pasa a vincularse con las
etapas posteriores del procedimiento, ya que debe brindar la suficiente
cognición al acreedor que, poco tiempo después, debe votar la
aprobación o no de la propuesta concordataria, o para el caso de
arribarse a un salvataje exitoso o a la liquidación de los activos del
.C
deudor. Al analizarse en los capítulos anteriores al presupuesto objetivo
del concurso –el estado de cesación de pagos– se indicó que el
DD
fundamento del concurso es precisamente tal estado. De tal circunstancia
surge sin hesitación la relevancia que tiene para el proceso en su
totalidad, que el funcionario concursal –síndico– evalúe, como contador
público especializado, las causas. Ello permitirá extraer conclusiones
LA
OM
El destinatario del informe es el juzgador, siendo sus usuarios: el
mismo juez, el deudor, los acreedores, los empleados y sindicatos.
Asimismo, los representantes, administradores, mandatarios y gestores:
interesados en la fecha de cesación de pagos. También a los terceros
interesados en la adquisición del patrimonio concursal (arts. 173, 174 y
.C
48, LCQ).
• En la fijación del período de sospecha (arts. 116 y 117, LCQ)
El Estado Nacional o Extranjero
DD
La comunidad
La utilidad de la información para estos usuarios radica en que a través
de ella:
Se informa el origen de la crisis y sus responsables, lo cual permitirá
LA
observar:
• La viabilidad futura del patrimonio (art. 48, LCQ y venta en bloque);
• La calificación de conducta en materia penal y laboral.
FI
262, LCQ);
Se ubica la fecha de inicio de la cesación de pagos (período de
sospecha), que será tenida en cuenta:
• Por los legitimados para observarla y por el juez al resolver (art. 117,
LCQ);
• A los fines de las acciones de revocatoria (recomposición patrimonial
histórica);
OM
II. Estructura y contenido del Informe General (art.
39, LCQ)
De manera preliminar debe tenerse especialmente en cuenta que para
.C
satisfacer en debida forma las exigencias contenidas en el art. 39, es
imprescindible que el síndico conozca los establecimientos en los que
desarrolla su actividad el concursado. La visita periódica, anterior a la
DD
redacción del informe, permitirá el conocimiento directo y personal del
estado de mantenimiento y conservación de la planta, de la actitud del
personal ocupado –optimista o desinteresada– la ausencia del mismo, la
línea de producción, etc. El “buen ojo” del profesional asignado le dará
LA
OM
gravitación o influencia en la cesación de pagos, o sea, si fueron
imputables al deudor o no, y mediante ello, analizar las acciones de
responsabilidad que se podrían ejercer.
1.b. Fuentes de información
.C
Las primeras fuentes de información interna con que contará el síndico
son las documentales. En el siguiente cuadro se muestran algunas de
ellas:
DD
Fuente de
Datos a extraer Utilidad
información
OM
o no (vaciamiento)
Implementación correcta o no
de las
- Información más detallada decisiones (acciones de
que las actas de asamblea responsabilidad)
.C
Actas de (ejecución de las decisiones de Ver si el directorio se excedió en
directorio la asamblea) el
DD
- Directores de acuerdo y en cumplimiento de sus funciones y
disidencia agravó la crisis
Reacción del directorio ante la
crisis
LA
Libro Bancos
Ver descubiertos, rechazos de
y resúmenes Movimiento de los fondos
cheques
bancarios
FI
Escrito de
Paralelismo con el informe del Es el puntapié inicial (tiene el
presentación
síndico enfoque del deudor)
del deudor
DDJJ
Quebrantos impositivos Indicios del porqué de la crisis
impositivas
Informes de
Cumplimiento de las normas
Auditoría Normas de control del ente
(desvíos)
Interna
También pueden citarse como fuente documental de información
interna el Libro Diario, los Informes de gestión del Directorio o Gerencia,
el Organigrama que nos permite ver la estructura formal de la empresa y
OM
1.c. Tipología de causas que originan el desequilibrio económico
1.c.1. Causas endógenas
Este tipo de causas son en la realidad las más comunes y determinan el
grado de responsabilidad que se les pueda imputar a los socios,
administradores y terceros al ente concursado, conforme la normativa
.C
concursal (LCQ), societaria (ley 19.551), laboral (LCT) y penal, pudiendo
originarse en ineficiencia, desconocimiento, negligencia o intención
deliberada por parte de los mismos.
DD
He aquí una clasificación, según la oportunidad en que se produjeran:
1.c.1.a. Originarias, congénitas o latentes
Este tipo de causas se arrastran desde el nacimiento de la empresa, ya
LA
OM
1.c.1.b. Originadas durante la actividad de la empresa o derivadas
Este tipo de causas surgen durante el transcurso de la actividad, o sea,
la empresa nace sana y durante su desarrollo se han tomado decisiones
inadecuadas, que pueden deberse a:
.C
- Financiación inadecuada: altos niveles de endeudamiento y baja
rentabilidad derivan en un endurecimiento de las fuentes de financiación
externas, y a falta de nuevos aportes, en un fracaso asegurado.
DD
- Infracapitalización económica.
- Insuficiencia de capital propio para aplicar al crecimiento: a ello se lo
denomina “Infracapitalización Financiera”, que para este supuesto, es
derivada.
LA
OM
a acontecimientos que podrían haberse previsto.
Seguidamente, se brinda una clasificación, según el contexto en que
hayan sido producidas, destacando que al igual que las causas endógenas
pueden ser originarias o derivadas:
.C
1.c.2.a. Provenientes del contexto general: crisis internacional, crisis
económica general, variación en el poder adquisitivo de la moneda,
devaluación, incremento en las tasas de interés, restricción del crédito
DD
oficial, apertura de mercados (globalización), medidas gubernamentales,
causas fortuitas: inundaciones, huracanes, etc.
1.c.2.b. Provenientes del contexto específico o sectorial: disminución de
LA
OM
el sentido de considerar un marco donde la empresa “está en marcha” y
por lo tanto la valuación de sus activos no se vería afectada por la
sombra de una liquidación final. Esto es una suerte de abstracción que
permite aplicar normas diseñadas para empresas que normalmente
están en marcha.
.C
Con respecto a la fecha en la que debe llevarse a cabo la valuación, ésta
debiera ser lo más cercana posible a la fecha de presentación del informe
DD
del art. 39, estableciendo valores homogéneos en relación a la fecha de
corte de la información ya sea tanto respecto de los activos como de los
pasivos.
2.b. Composición actualizada y detallada del activo
LA
OM
información que pueda requerir conforme el art. 102, LCQ. Esta
información puede parecer insuficiente, con lo cual al síndico le resultará
mucho más problemático realizar su tarea, aunque deberá agotar todos
los recursos para cumplirla a pesar de esta importante limitación.
Otro aspecto a considerar por el síndico son los gravámenes que recaen
.C
sobre los bienes, porque de existir, ellos van a afectar la potencialidad
que tiene el resto de los acreedores para satisfacerse con esos bienes.
DD
En cuanto a los créditos, el síndico tiene que poner en práctica toda su
capacidad de análisis y su habilidad para hacerlos líquidos en el caso de
quiebra, dado que no valen por su valor nominal, sino que debe llegar a
determinar su real cobrabilidad.
LA
OM
ocasiones (y hay casos muy conocidos), la marca u otros intangibles
constituyen el principal activo del patrimonio del comerciante. El valor
de la empresa, en ocasiones, es solo su marca. Por ello, puede decirse que
los intangibles son una ingente potencialidad de venta. Y tal
potencialidad tiene un valor que es cuantificable como cualquier otro
.C
bien.
La valuación de tales intangibles no resulta nada fácil; máxime cuando
DD
se trata de una estimación que depende de las circunstancias concretas.
Lo cierto es que las marcas no se reconocen como un activo intangible
adquirido o producido. Es decir, no importa el valor que haya adquirido
la marca o la “jerarquización” que ella haya conseguido luego de su
LA
adquisición.
La única posibilidad contable es la de asentar su costo de registración o
adquisición.
La valuación de los activos intangibles es la tarea más dificultosa a la
FI
que se enfrenta el síndico a la hora de completar el inc. 2), art. 39, LCQ.
Motiva esta afirmación el hecho de que se necesitarían nuevos sistemas
de gestión (y no los tradicionales) con el objeto de describir la estrategia
OM
posconcursales.
Se debe considerar a todos aquellos acreedores cuya cuantía pueda
determinarse a la fecha de presentación del informe, así como también a
aquellos cuya cuantía y graduación no hubiera sido determinada a esta
fecha, incluyendo como previsión a los acreedores denunciados no
.C
insinuados en la verificación tempestiva ni por ningún otro medio de
admisión al pasivo concursal, a los acreedores que iniciarán incidentes
DD
de verificación tardía y a los que eventualmente promuevan incidentes
de revisión.
Asimismo, corresponde detallar, además del monto de cada acreedor, la
graduación con que ha sido verificado, por la que pretende ser verificado
LA
OM
por el monto y graduación pretendido o verificado, si es que ya cuenta
con sentencia.
- Acreedores que iniciaran incidente de pronto pago laboral (art. 16,
LCQ): por el monto y graduación pretendido o verificado, si es que ya
cuenta con sentencia.
.C
- Acreedores con procesos judiciales de conocimiento atraídos (art. 21,
LCQ) que optaran por su continuación ante el juez concursal: por el
DD
monto y graduación pretendido o verificado, si es que ya cuenta con
sentencia.
- Acreedores denunciados por el deudor que no concurrieran a verificar
por ninguno de los medios previstos en la legislación concursal: por el
LA
- Otros.
3.a.1.b. Acreedores posconcursales (de causa posterior a la fecha de
presentación concursal) - Gastos de administración y justicia (art. 240,
LCQ):
- No cuantificables a la fecha:
- Honorarios de los profesionales intervinientes en el concurso.
- Tasa de justicia.
- Oficios, etc.
- Cuantificables a la fecha: arancel verificatorio art. 32, LCQ - Rendición
de gastos de la sindicatura:
- Por gastos superiores al arancel percibido.
OM
presentación.
Acreedores posconcursales: los que no han sido exteriorizados en el
expediente y surjan de la contabilidad del deudor o de otros elementos
de juicio.
.C
3.b. Quiebra indirecta
Ahora bien, para el caso de una quiebra indirecta declarada por
cualquiera de las causales previstas en la ley, destacándose que para la
DD
causal de incumplimiento del acuerdo homologado debe ser
especialmente considerado el instituto de la novación previsto en el art.
55, LCQ, se propone la consideración de las siguientes cuestiones:
A las deudas verificadas y/o admitidas por el juez mediante la
LA
indirecta.
Las acciones que pudieran ejercer los acreedores por créditos
concursales, esto es, de causa anterior a la fecha de presentación en
concurso preventivo, en el caso de homologación del acuerdo y
declaración de quiebra indirecta por incumplimiento, como se verá, han
prescripto si ha transcurrido el plazo previsto en el art. 56, LCQ, antes de
la quiebra.
OM
resolución correspondiente del juez o de dicho re-cálculo, según el caso.
Una vez recalculados los créditos conforme al art. 202, LCQ, deben
considerarse a los acreedores cuyos créditos sean de origen posterior a
la fecha de presentación en concurso preventivo y anterior a la
declaración de quiebra, que hayan solicitado la verificación de los
.C
mismos tempestiva (art. 200, LCQ) o tardíamente (art. 56, LCQ), o por vía
incidental sin costas (art. 202, LCQ), teniendo en cuenta lo ya sugerido en
DD
el punto I. del presente.
Por último, y con relación a los créditos originados en el trámite del
concurso preventivo que gozan de la preferencia establecida por el art.
240, LCQ, cabe destacar que, en esta etapa, podrían estar cuantificados.
LA
de Comercio
El objetivo de este inciso es informar al juez, a los acreedores y a los
terceros interesados, sobre la forma en que se lleva el sistema contable
de la deudora. Esto permitirá al magistrado determinar si los libros de
OM
comerciante.
LOS LIBROS AUXILIARES son los subdiarios, también indispensables,
pero determinados legalmente. Es decir, deben ser llevados todos
aquellos libros que requieran el sistema contable de acuerdo con la
naturaleza y el volumen de las operaciones de cada comerciante en
.C
particular.
LOS LIBROS ESPECIALES son aquellos impuestos por el Cód. de Com. o
DD
por otras normas legales para casos particulares, como por ej.:
resoluciones administrativas de índole tributaria: libro de IVA ventas e
IVA compras, obligatorias para todos los comerciantes.
Al cumplimentar la exigencia de las disposiciones legales, el síndico
LA
OM
contables.
Los libros deberán cumplir los requisitos intrínsecos y extrínsecos que
se prescriben en el Código de Comercio:
Los requisitos intrínsecos están determinados por cuatro
prohibiciones:
.C
- alterar el orden progresivo de las fechas y operaciones [art. 54, inc.
1)].
DD
- dejar blancos ni huecos [art. 54, inc. 2)].
- hacer interlineaciones, raspaduras, enmiendas y tachaduras [art. 54,
incs. 3) y 4)].
- mutilar parte del libro, alterar la encuadernación o foliación [art. 54,
LA
inc. 5)].
y una obligación: ser llevados en idioma castellano (art. 66).
Los requisitos extrínsecos se refieren a que:
- Los libros deben ser encuadernados, foliados e individualizados
FI
OM
domicilio de los administradores y socios con responsabilidad
ilimitada
El objetivo de este inciso reside en informar todas las inscripciones del
deudor y los datos de los administradores y socios con responsabilidad
ilimitada, datos que podrán ser utilizados por los acreedores, terceros y
.C
el mismo síndico para promover acciones de responsabilidad.
Distintas serán las inscripciones según el tipo de deudor de que se
trate:
DD
a) Deudor persona física:
Documento de identidad; número de la Clave Única de Identificación
Tributaria o Laboral; número de inscripción en el Registro de
Importaciones y Exportaciones que lleva la Administración Nacional de
LA
OM
(automática):
- Socios de sociedad colectiva.
- Socios comanditados de la sociedad en comandita simple.
- Socios capitalistas de la sociedad de capital e industria.
- Socios comanditados de la sociedad en comandita por acciones.
.C
6. Inciso 6): La expresión de la época en que se produjo la cesación
de pagos, hechos y circunstancias que fundamenten el dictamen
DD
Este punto del Informe General tiene una importancia trascendente;
aquí el síndico debe considerar todos los elementos de análisis para
arribar a una época en el tiempo: cuando se inició la cesación de pagos.
Esa necesidad tiene sustento teórico basado en la idea de conocer el
LA
OM
Del mismo modo, le resultará de utilidad analizar lo expuesto por el
deudor en su petición del concurso preventivo, y cabe destacar, por más
que no sea usual, que si el síndico determina una fecha distinta a la
denunciada por el deudor, el juez estará a esta última, conforme
jurisprudencia y doctrina en la materia.
.C
Asimismo, el síndico podrá utilizar las comprobaciones de la existencia
de algunos hechos que hubieran quedado demostrados fehacientemente
DD
en la etapa tempestiva de verificación de créditos (art. 32, LCQ).
Los hechos reveladores se encuentran expresados en el art. 79 de la
LCQ, el cual contiene una enumeración meramente enunciativa (no
taxativa). El síndico puede deducir el estado de cesación de pagos
LA
carácter
En este punto debe informarse acerca de dos cuestiones relativas a los
socios del ente concursado o fallido: la regularidad de los aportes en su
concepto cronológico (es decir, fueron realizados en término o hay
mora) y en su concepto patrimonial (si es íntegro).
El síndico debe determinar la responsabilidad patrimonial de los socios
(art. 54, LS) por no cumplir con sus aportes en tiempo cronológico o de
acuerdo con la necesidad patrimonial (infracapitalización financiera
OM
A fin de eludir las responsabilidades de los socios y de los
administradores negligentes de la sociedad deudora, suele suceder que
los libros iniciales de Inventario y Balances, y el Diario, en el momento de
ser puestos a disposición del síndico, hayan desaparecido en un concurso
preventivo de una sociedad de mediana o larga data, y sea imposible la
.C
localización de todos los elementos integrantes del sistema contable en
la quiebra, a pesar de las diligencias de la sindicatura mediante la
DD
búsqueda de los domicilios de los socios y administradores y citación de
éstos a audiencias de explicaciones.
Un medio para sortear tales obstáculos lo constituye el pedido del
síndico de intimación a los socios para que acrediten tal integración bajo
LA
OM
cesación de pagos. Esta cuestión no solo debe ser observada por el
síndico en oportunidad de la presentación del informe general, sino que
además debiera desaconsejar la eventual solicitud verificatoria
presentada por el accionista-acreedor en el informe individual
respectivo del art. 35, LCQ ...” (Turco, Graciela S. y Schatzky, Carlos A.: “La
.C
infracapitalización y el informe general del síndico”, VII Congreso
Argentino de Derecho Societario y IV Congreso Iberoamericano de
DD
Derecho Societario y de la Empresa, Universidad Nacional de Rosario y
Fac. de Derecho de Rosario, 2001, T. V, pág. 321).
Con respecto a los daños del art. 193, LS, se estará a las pruebas que
ofrezca el síndico y la demandada, las que serán merituadas por el juez
LA
agregado que los grava, desde aquella fecha hasta su efectivo depósito en
la cuenta de libre disponibilidad de autos, bajo apercibimiento de iniciar
el incidente de cobro previsto en el art. 150, LCQ).
Todas las medidas anteriores son las legalmente posibles en el marco
de una quiebra, en tanto que en concurso preventivo se deberá intimar al
representante legal de la sociedad deudora, a fin de que brinde una
circunstanciada y fundamentada explicación de las causas que motivaron
la inactividad de la sociedad en orden a obtener las sumas de dinero y/o
OM
El art. 118, LCQ, como se verá oportunamente, se refiere a los actos
ineficaces de pleno derecho y el 119, LCQ, a los ineficaces por
conocimiento de la cesación de pagos, los que tienen relación directa con
la fecha que será determinada como de inicio de la cesación de pagos y
por consiguiente del denominado “período de sospecha”, toda vez que el
.C
acto cuya declaración de ineficiencia se persigue debe haber sido
celebrado dentro de ese período.
Una vez que dicha resolución quede firme, hace cosa juzgada respecto
DD
del fallido y de los que intervinieron en el trámite para su determinación
y admite prueba en contrario respecto de los terceros que no
intervinieron (primer párrafo, art. 115, LCQ).
A la fecha de la presentación del informe general no existe tal
LA
El síndico tan solo debe informar sobre los actos que a su criterio son
susceptibles de ser revocados.
Los actos que se deben informar se relacionan con un instituto
específicamente normado para la quiebra. Sin perjuicio de ello es deber
OM
de lograr el apoyo de los acreedores mediante la votación prevista en la
ley.
Sobre este punto se volverá en el capítulo correspondiente.
10. Inciso 10): Deberá informar si el deudor resulta pasible del
.C
trámite legal prevenido por el capítulo III de la ley 25.156 por
encontrarse comprendido en el art. 8 de dicha norma
En el capítulo III de la ley 25.156 (ley de defensa de la competencia) se
DD
hace referencia al control de las concentraciones económicas.
El artículo 8 citado dispone la obligación de notificar las operaciones de
concentración económica ante el Tribunal de Defensa de la Competencia,
ya sea en forma previa o en el plazo de una semana desde la fecha de la
LA
OM
acreedores: cuestionamientos por disentir en los fundamentos de éste, o
por omisión, inclusión o errores en el Informe. Podrá ser impugnado en
su totalidad o tan solo en los aspectos que crea convenientes el
impugnante.
La doctrina ha entendido que se trata de una resolución provisional,
.C
por lo que también están legitimados para accionar los acreedores no
verificados o impugnados, aunque el juez haya declarado inadmisible su
DD
crédito.
Las observaciones podrán versar sobre cualquiera de las cuestiones del
Informe.
El caudal de información aumenta con las observaciones, y estando
LA
su inclusión en Internet.
54- CNCom., en pleno, “Farmacia Gala S.C.A. s/conc. prev.” del 22/12/1997.
55- CNCom., Sala B, 7/10/2002, “Piano S.A. s/verificación en Gráfica Super Press S.A.
s/conc. preventivo, con comentario de Gómez Leo”, La Ley, Suplemento de Concursos,
del 15/11/2002.
56- Maffía, O.: “Verificación de créditos”, 2ª ed., Depalma, Bs. As., 1989, pág.102.
OM
de verificación de Dirección Nacional de Recaudación Previsional”.
62- “El Concurso Preventivo y la Quiebra – Comentario de la ley 19.551”, vol. II,
Depalma, Bs. As., 1979, págs. 730/2.
.C
DD
LA
FI
OM
Clasificación y agrupamiento de acreedores en categorías
Artículo 41 — Dentro de los 10 (diez) días contados a partir de la fecha en que
debe ser dictada la resolución prevista en el artículo 36, el deudor debe
presentar a la sindicatura y al juzgado una propuesta fundada de agrupamiento y
clasificación en categorías de los acreedores verificados y declarados admisibles,
.C
teniendo en cuenta montos verificados o declarados admisibles, la naturaleza de
las prestaciones correspondientes a los créditos, el carácter de privilegiados o
quirografarios, o cualquier otro elemento que razonablemente, pueda
DD
determinar su agrupamiento o categorización, a efectos de poder ofrecerles
propuestas diferenciadas de acuerdo preventivo.
La categorización deberá contener, como mínimo, el agrupamiento de los
acreedores en 3 (tres) categorías: quirografarios, quirografarios laborales –si
LA
Resolución de categorización
Artículo 42(*) — Dentro de los diez (10) días siguientes a la finalización del
plazo fijado en el artículo 40, el juez dictará resolución fijando definitivamente
las categorías y los acreedores comprendidos en ellas.
Constitución del comité de control
En dicha resolución el juez designará a los nuevos integrantes del comité de
control, el cual quedará conformado como mínimo por un (1) acreedor por cada
categoría de las establecidas, debiendo integrar el mismo necesariamente el
OM
(*) Artículo modificado por L. 26.086 (BO: 11/4/2006)
Período de exclusividad.
Propuestas de acuerdo
Artículo 43(*) — Dentro de los noventa (90) días desde que quede notificada
.C
por ministerio de la ley la resolución prevista en el artículo anterior, o dentro del
mayor plazo que el juez determine en función al número de acreedores o
categorías, el que no podrá exceder los treinta (30) días del plazo ordinario, el
DD
deudor gozará de un período de exclusividad para formular propuestas de
acuerdo preventivo por categorías a sus acreedores y obtener de éstos la
conformidad según el régimen previsto en el artículo 45.
Las propuestas pueden consistir en quita, espera o ambas; entrega de bienes a
LA
OM
La renuncia no puede ser inferior al treinta por ciento (30%) de su crédito.
A estos efectos, el privilegio que proviene de la relación laboral es renunciable,
debiendo ser ratificada en audiencia ante el juez del concurso, con citación a la
asociación gremial legitimada. Si el trabajador no se encontrare alcanzado por el
.C
régimen de convenio colectivo, no será necesaria la citación de la asociación
gremial. La renuncia del privilegio laboral no podrá ser inferior al veinte por
ciento (20%) del crédito, y los acreedores laborales que hubieran renunciado a
DD
su privilegio se incorporarán a la categoría de quirografarios laborales por el
monto del crédito a cuyo privilegio hubieran renunciado. El privilegio a que
hubiere renunciado el trabajador que hubiere votado favorablemente el acuerdo
renace en caso de quiebra posterior con origen en la falta de existencia de
LA
párrafo.
(*) Artículo modificado por L. 25.589 (BO: 16/5/2002)
Acreedores privilegiados
Artículo 44 — El deudor puede ofrecer propuesta de acuerdo que comprenda a
los acreedores privilegiados o a alguna categoría de éstos.
Este último acuerdo requiere las mayorías previstas en el artículo 46, pero debe
contar con la aprobación de la totalidad de los acreedores con privilegio especial
a los que alcance.
OM
dentro de todas y cada una de las categorías, que representen las dos terceras
partes del capital computable dentro de cada categoría. Sólo resultarán válidas y
computables las conformidades que lleven fecha posterior a la última propuesta
o su última modificación presentada por el deudor en el expediente.
.C
La mayoría de capital dentro de cada categoría se computa teniendo en
consideración la suma total de los siguientes créditos:
a) Quirografarios verificados y declarados admisibles comprendidos en la
DD
categoría;
b) Privilegiados cuyos titulares hayan renunciado al privilegio y que se hayan
incorporado a esa categoría de quirografarios;
c) El acreedor admitido como quirografario, por habérsele rechazado el
LA
OM
preguntas sobre las propuestas.
Si con anterioridad a la fecha señalada para la audiencia informativa, el deudor
hubiera obtenido las conformidades previstas por el artículo 45, y hubiera
comunicado dicha circunstancia al juzgado, acompañando las constancias, la
.C
audiencia no se llevará a cabo.
(*) Artículo modificado por L. 26.086 (BO: 11/4/2006)
Régimen de voto en el caso de títulos emitidos en serie
DD
Artículo 45 bis(*) — Los titulares de debentures, bonos convertibles,
obligaciones negociables u otros títulos emitidos en serie que representen
créditos contra el concursado, participarán de la obtención de conformidades
con el siguiente régimen:
LA
OM
se aplicará el inciso 6).
8) En todos los casos el juez podrá disponer las medidas pertinentes para
asegurar la participación de los acreedores y la regularidad de la obtención de
las conformidades o rechazos.
.C
(*) Artículo incorporado por L. 25.589 (BO: 16/5/2002)
No obtención de la conformidad
Artículo 46 — Si el deudor no presentara en el expediente, en el plazo previsto,
DD
las conformidades de los acreedores quirografarios bajo el régimen de categorías
y mayorías previstos en el artículo anterior, será declarado en quiebra, con
excepción de lo previsto en el artículo 48 para determinados sujetos.
Acuerdo para acreedores privilegiados
LA
OM
otros terceros interesados en la adquisición de las acciones o cuotas
representativas del capital social de la concursada, a efectos de formular
propuesta de acuerdo preventivo. Al disponer la apertura del registro el juez
determinará un importe para afrontar el pago de los edictos. Al inscribirse en el
.C
registro, dicho importe deberá ser depositado por los interesados en formular
propuestas de acuerdo.
(**) Inciso modificado por L. 26.684 (BO: 30/6/2011)
DD
2) Inexistencia de inscriptos. Si transcurrido el plazo previsto en el inciso
anterior no hubiera ningún inscripto el juez declarará la quiebra.
3) Valuación de las cuotas o acciones sociales. Si hubiera inscriptos en el
registro previsto en el primer inciso de este artículo, el juez designará el
LA
evaluador a que refiere el artículo 262, quien deberá aceptar el cargo ante el
actuario. La valuación deberá presentarse en el expediente dentro de los treinta
(30) días siguientes.
La valuación establecerá el real valor de mercado, a cuyo efecto, y sin perjuicio
FI
OM
Todos los interesados, incluido el deudor, tienen como plazo máximo para
obtener las necesarias conformidades de los acreedores el de veinte (20) días
posteriores a la fijación judicial del valor de las cuotas o acciones
representativas del capital social de la concursada. Los acreedores verificados y
.C
declarados admisibles podrán otorgar conformidad a la propuesta de más de
un interesado y/o a la del deudor. Rigen iguales mayorías y requisitos de forma
que para el acuerdo preventivo del período de exclusividad.
DD
5) Audiencia informativa. Cinco (5) días antes del vencimiento del plazo para
presentar propuestas, se llevará a cabo una audiencia informativa, cuya fecha,
hora y lugar de realización serán fijados por el juez al dictar la resolución que
fija el valor de las cuotas o acciones representativas del capital social de la
LA
OM
presente, se tomará en consideración la tasa de interés contractual de los
créditos, la tasa de interés vigente en el mercado argentino y en el mercado
internacional si correspondiera, y la posición relativa de riesgo de la empresa
concursada teniendo en cuenta su situación específica. La estimación judicial
.C
resultante es irrecurrible.
c) Una vez determinado judicialmente el valor indicado en el precedente
párrafo, el tercero puede:
DD
i) manifestar que pagará el importe respectivo a los socios, depositando en
esa oportunidad el veinticinco por ciento (25%) con carácter de garantía y a
cuenta del saldo que deberá efectivizar mediante depósito judicial, dentro de
los diez (10) días posteriores a la homologación judicial del acuerdo,
LA
su caso, efectuar depósito judicial y/o ulterior pago del saldo que pudiera
resultar, de la manera y en las oportunidades indicadas en el precedente
párrafo (i), cumplido lo cual adquirirá definitivamente la titularidad de la
totalidad del capital social.
8) Quiebra. Cuando en esta etapa no se obtuviera acuerdo preventivo, por
tercero o por el deudor, o el acuerdo no fuese judicialmente homologado, el
juez declarará la quiebra sin más trámite.
(*) Artículo incorporado por L. 25.589 (BO: 16/5/2002)
OM
procedimiento previsto en el artículo anterior.
Homologado el acuerdo correspondiente, se producirá la disolución del contrato
de trabajo de los trabajadores inscriptos y los créditos laborales se transferirán a
favor de la cooperativa de trabajo convirtiéndose en cuotas de capital social de la
.C
misma. El juez fijará el plazo para la inscripción definitiva de la cooperativa bajo
apercibimiento de no proceder a la homologación. La cooperativa asumirá todas
las obligaciones que surjan de las conformidades presentadas.
DD
El Banco de la Nación Argentina y la Administración Federal de Ingresos
Públicos, cuando fueren acreedores de la concursada, deberán otorgar las
respectivas conformidades a las cooperativas, y las facilidades de refinanciación
de deudas en las condiciones más favorables vigentes en sus respectivas carteras.
LA
COMENTARIO
I. Clasificación y agrupamiento de acreedores en
categorías
1. Propuesta de categorización
a) La par condicio creditorum
OM
flexibilización al principio analizado (64).
Por lo expuesto, al tratar en los conceptos preliminares el principio de
igualdad en cuanto se dijo que la igualdad supone la misma situación
jurídica, es que la posibilidad de categorizar no parece una violación a tal
principio.
.C
b) La propuesta de categorización
Incumbe al concursado presentar una propuesta fundada de
DD
agrupamiento de los acreedores declarados verificados y admisibles en
clases, con el fin de formular opciones diferentes de acuerdo, y así
facilitar la solución preventiva.
Hay quienes sostienen que esta categorización es facultativa. La
LA
OM
decir, el deudor debe categorizar igualmente, teniendo en cuenta el
informe individual del síndico (67).
Otros, en cambio, consideran que el plazo no se computa desde la fecha
de la sentencia del art. 36, LCQ, sino desde aquella en que debió ser
dictada (68). Es que el mismo texto legal alude a propuestas de
.C
clasificación en categorías de los “acreedores verificados y declarados
admisibles” que recién son conocidos al ser efectivamente dictada la
DD
resolución verificatoria. Es esta resolución la que dispone cuáles son los
acreedores habilitados para participar en el concurso y decidir sobre la
propuesta de acuerdo. Por ello, y siendo necesario que el concursado
conozca con certeza cuáles son los acreedores verificados o declarados
LA
OM
El agrupamiento de acreedores deberá tener un mínimo de tres
categorías: quirografarios, quirografarios laborales –si existieren– y
privilegiados, pudiendo además contemplar categorías dentro de estos
últimos.
El ordenamiento concursal permite acordar con los acreedores la
.C
postergación de sus derechos hasta el pago total o parcial de otras
deudas presentes o futuras del concursado. Esta subordinación resulta
DD
factible solo mediante acuerdo de partes. No existe posibilidad de
subordinación si el acreedor no prestó expresamente su conformidad a
ello. Éstos deberán conformar una categoría independiente de las otras
que pudiera formar el concursado.
LA
2. Resolución de categorización
a) Oportunidad
El juez es quien fijará definitivamente las categorías y los acreedores
que las conforman. A tales efectos, el juez debe tener en cuenta la
OM
votación del acuerdo, como en lo referente a la percepción del dividendo
concursal dentro de dicha categoría. Con respecto al concursado, no
podrá apartarse de ella, debiendo ofrecer propuestas diferenciadas a
cada categoría conforme estén establecidas y obtener dentro de cada una
de ellas las mayorías necesarias para la existencia de acuerdo.
.C
La resolución de categorización es inapelable. Sin embargo,
excepcionalmente podría ser considerada recurrible la resolución que
DD
determinó de oficio la categorización, si con ello sustituye el interés,
voluntad y decisión del deudor, afectando su derecho constitucional de
defensa en juicio y de propiedad (72).
La decisión de categorización se notifica a todas las partes
LA
OM
disponer su constitución en la resolución de apertura. Este comité
actuará hasta la resolución de categorización que designará a los nuevos
integrantes, quedando constituido, como mínimo, por un acreedor por
cada categoría de las fijadas en la resolución, y necesariamente por el de
mayor monto de cada una de ellas. Sus integrantes serán tantos como
.C
categorías de acreedores fueran admitidas en dicha resolución, no
habiendo inconveniente para que por cada categoría se designe más de
DD
un acreedor.
El criterio de la ley para definir a los acreedores que conformarán el
comité provisorio es económico; los acreedores de mayor monto dentro
de cada clase. Sin embargo, el de mayor monto puede no querer o poder
LA
1. Concepto. Plazo
El período de exclusividad es el lapso durante el cual el concursado es
el único que se encuentra habilitado para hacer propuestas de acuerdo
preventivo por categorías a sus acreedores y obtener de éstos la
conformidad para la respectiva aprobación (73).
El período de exclusividad reemplazó la deliberación que se llevaba a
cabo en la junta de acreedores bajo el régimen anterior a la reforma
OM
abrirse el procedimiento de cramdown o salvataje (art. 48, LCQ) donde,
además del deudor, los terceros y acreedores inscriptos se encuentran
habilitados para plantear propuestas de acuerdo a los acreedores.
El período de exclusividad es la etapa más significativa del concurso
preventivo, puesto que en dicho marco es donde el deudor tiene la
.C
posibilidad de poder superar su crisis, evitando la liquidación de sus
bienes a través de la quiebra.
DD
De acuerdo con el art. 43 de la LCQ, el plazo del período de exclusividad
es de noventa días hábiles judiciales, pudiéndose extender otros treinta
días adicionales en virtud del número de acreedores o categorías,
computable desde la notificación por ministerio de la ley de la resolución
LA
OM
ii. Espera. Es la postergación del pago de los créditos; por ejemplo, la
oferta de pagar el total de los créditos a tres años. Debe estar en la
propuesta la fecha determinada en la cual se producirán los pagos.
iii. Acuerdo combinado de quita y espera. Hay reducción del monto y
.C
postergación del pago de los créditos; por ejemplo, la propuesta de pagar
el 70% de los créditos a tres años de plazo.
DD
iv. Entrega de bienes a los acreedores. Es la entrega de uno o más
bienes del concursado a los acreedores para la satisfacción de la deuda.
Debe estar en la propuesta con que bien se satisface cada crédito.
LA
sociedad.
vi. Administración de todos o parte de los bienes en interés de los
acreedores. Es la administración de los bienes del concursado, ya sea
OM
de la sociedad deudora para pagar las deudas.
Como puede observarse, la ley concursal establece un criterio amplio
en lo referido al contenido de las propuestas de acuerdo. Es como dice el
art. 43: “… en cualquier otro acuerdo…”.
La propuesta de acuerdo preventivo encuentra sus límites en la
.C
seriedad, en la congruencia y en la licitud.
El ofrecimiento será serio cuando no contenga fórmulas irrisorias que
DD
afecten los derechos de los acreedores. Por su parte, será congruente
cuando ésta contenga algún beneficio o ventaja para los acreedores. Por
último, será lícita cuando no resulte contraria a derecho, al orden
público, a la moral ni a las buenas costumbres.
LA
OM
expediente concursal por lo menos veinte días hábiles judiciales antes de
que venza el período de exclusividad; si no lo hace, se le decreta la
quiebra, salvo en los casos previstos por el art. 48, LCQ.
En caso de dudas respecto de la presentación en término de la
propuesta de acuerdo, debe resolverse a favor de su presentación
.C
tempestiva, aplicando la regla favor debitoris [art. 218, inc. 7), Cód. Com.]
(77).
DD
El concursado puede modificar su propuesta hasta la audiencia
informativa, esto es, cinco días antes de que termine el período de
exclusividad del deudor.
Además, la ley establece que como parte integrante de la oferta el
LA
OM
pero nunca inferior al 30% del monto de sus créditos. La renuncia otorga
al acreedor, por el monto renunciado, el derecho a participar en la
aprobación de la propuesta efectuada a los acreedores comunes y a
situarse en alguna categoría quirografaria a los fines de la percepción del
cobro de ese crédito.
.C
El privilegio renunciado es irrecuperable, salvo en el supuesto de
nulidad del concordato homologado [art. 62, inc. 4), LCQ] (79).
DD
Los acreedores privilegiados laborales también pueden renunciar a su
preferencia. La renuncia no puede ser inferior al 20% del crédito, y los
que hubieran renunciado a su privilegio se incorporan a la categoría de
quirografarios laborales por el monto del crédito renunciado.
LA
OM
La propuesta de acuerdo para acreedores privilegiados puede ser única
e igual para todos ellos, siempre que sean de la misma jerarquía, por
ejemplo, por un lado la misma oferta para todos los acreedores con
privilegio especial y por el otro, idéntica propuesta a todos los
acreedores con privilegio general.
.C
Asimismo, puede haber un menú de propuestas de acuerdo para
diferentes categorías de acreedores privilegiados de una misma especie.
DD
Para la obtención del acuerdo de los acreedores con privilegio especial
se requiere la unanimidad de ellos. Respecto de los demás acreedores
con privilegio, se exige la conformidad de la mayoría absoluta de
acreedores y las dos terceras partes del capital computable.
LA
OM
La conformidad presentada en el expediente es definitiva y no puede
ser revocada ni modificada. Solo resultarán válidas y computables las
conformidades que lleven fecha posterior a la última propuesta o su
última modificación presentada por el deudor en el expediente. Sin
perjuicio de ello, a los fines de privilegiar la continuidad de la solución
.C
preventiva, en el supuesto de que la propuesta originaria hubiere
recibido suficiente aceptación y posteriormente hubiese sido modificada,
DD
no alcanzando su modificación las conformidades suficientes, se podría
mantener la vigencia de la originaria (80).
La manifestación de la conformidad es prestada por cada acreedor y no
por cada crédito. Cuando el crédito pertenece a varias personas, deberá
LA
OM
personas y no el monto del crédito. El cómputo se realiza por cabeza: se
computa un voto por cada acreedor, sin tener en cuenta si es titular de
uno o varios créditos. Si los créditos de un mismo titular se encontrasen
dispersos en diferentes categorías, éste podrá emitir un voto por cada
categoría separadamente.
.C
Las personas con derecho a votar son los acreedores verificados y/o los
declarados admisibles en la resolución judicial sobre los créditos (art. 36,
DD
LCQ).
Por lo tanto, en este régimen se obtendrá la mayoría absoluta de los
acreedores dentro de todas y cada una de las categorías, cuando se
logren las conformidades de más de la mitad de los acreedores
LA
OM
La mayoría que la ley exige es de dos terceras partes del total del
capital computable en la categoría. Para la conformación de este
cómputo, a los fines de calcular la mayoría, debe tenerse en cuenta: (i) el
valor nominal del crédito fijado en la resolución general verificatoria y
(ii) el monto que se obtenga de sumar los créditos que corresponda
.C
considerar, restando a ellos los excluidos. Este cómputo se expresa con
un número o cantidad de moneda de curso legal.
DD
Para lograr el acuerdo preventivo con los acreedores quirografarios es
necesario que la propuesta del concursado obtenga las conformidades de
la mayoría absoluta de los acreedores, dentro de todas y cada una de las
categorías, y que éstos a su vez representen las dos terceras partes del
LA
OM
de la audiencia informativa, hubiera obtenido de sus acreedores las
conformidades necesarias para la aprobación del acuerdo y hubiera
comunicado tal circunstancia al tribunal, acompañando las constancias
respectivas, no será necesaria su realización.
.C
7. No obtención de la conformidad (falta de acuerdo)
La no presentación, por parte del deudor, del texto de sus propuestas
con las respectivas conformidades de los acreedores quirografarios; así
DD
como una presentación que no alcanzare las mayorías legales dispuestas
por el art. 45, LCQ, en todas y cada una de las categorías hasta el día del
vencimiento del período de exclusividad, producirá la frustración del
concurso preventivo y su consecuente quiebra, salvo los supuestos
LA
OM
naturaleza del crédito de los titulares, los que al reconocer cada uno de
ellos una única causa no son entre sí autónomos.
Si bien la ley 4156 dejaba de lado esta cuestión, la ley 11.719 –por
primera vez– trató esta problemática en su art. 200. Por su parte, la ley
19.551 también legisló sobre el particular en el art. 53. La ley 24.522
.C
implicó un verdadero retroceso, ya que omitió nuevamente su
tratamiento, justo en el momento en que más se tendía a la obtención de
DD
financiamiento a través de los títulos emitidos en serie.
Por dicha razón, los nuevos arts. 32 bis y 45 bis introducidos por la
reforma de la ley 25.589 fueron bien recibidos por la doctrina nacional,
habida cuenta de que venían a llenar un vacío legal respecto de una
LA
cuestión que, aunque de larga tradición, tuvo que ser resuelta por los
jueces sin apoyatura legal durante la vigencia de la ley 24.522.
Según el texto legal, las conformidades de los titulares de debentures,
bonos convertibles, obligaciones negociables u otros títulos emitidos en
FI
OM
obstáculos” que restringen los medios tendientes a consumar la
facultades. Es decir que no se puede exigir a los titulares de obligaciones
depositadas en el extranjero a los efectos de participar en la
correspondiente asamblea un certificado de bloqueo que si bien existe en
el país (art. 4, dec. 677/01), no existe en el extranjero.
.C
En cuanto a la forma de computar el pasivo, el inc. 3) del art. 45 bis,
LCQ, determina que los votos se cuentan: (i) por la mayoría de personas:
DD
un voto por la aceptación y otro por la negativa; y (ii) por la mayoría de
capital: se considerará como voto a favor el capital que hubiese votado
en forma favorable, y como voto en contra, el que hubiese votado por su
rechazo.
LA
pasivo.
Hay fallos que se han inclinado por la segunda alternativa (82). Es que
la alusión a los “participantes” en el acto, que contiene el inc. 2), importa
OM
asamblea; y (ii) se exige manifestación expresa, sea a favor o en contra
de la propuesta.
Respecto de la forma de obtener el consentimiento de los
obligacionistas, la jurisprudencia se ha inclinado a favor de la regla de la
mayoría prevista por el ordenamiento concursal por sobre la
.C
unanimidad de los ordenamientos específicos (art. 354, ley 19.550 y art.
14, ley 23.576) que establecen que para modificar o alterar las
DD
condiciones de emisión de un empréstito instrumentado en obligaciones
negociables es necesaria la unanimidad de los tenedores (85).
Es decir que, si bien la ley de sociedades y la de obligaciones
negociables resultan aplicables en situaciones in bonis, no ocurre lo
LA
OM
establecido en el régimen de salvataje un ordenamiento secuencial de
su procedimiento que evita la realización de actividad dispendiosa
como era la determinación del valor patrimonial de la empresa antes de
conocer la existencia de interesados. Quede claro entonces que, de no
existir interesados, el juez debe declarar la quiebra sin más tardanza.
.C
d) Trámite: En la actualidad, el procedimiento comienza precisamente
con la apertura de un registro para que dentro del plazo fijado (5 días)
DD
se inscriban acreedores e interesados (incluso el deudor concursado) y
manifiesten su interés en la adquisición de las acciones o cuotas
representativas de capital social de la concursada a efectos de
formular propuesta de acuerdo preventivo.
LA
OM
posibilidades de continuación de la empresa inscribiéndose y logrando
el acuerdo con los acreedores sociales. Este criterio restrictivo se
fundamenta en la necesidad de evitar que por vía de interpretación se
incorpore un nuevo supuesto de quiebra indirecta (87).
Se incluye entre los habilitados a inscribirse en el registro
.C
correspondiente a las cooperativas de trabajo conformadas por
trabajadores de la misma empresa, y a la cooperativa en formación.
DD
e) Etapas del trámite: Si existen inscriptos y éstos cumplen con el
depósito que prevé el inc. 1) del art. 48, LCQ, el procedimiento ulterior
puede ser dividido en tres etapas: 1) de valuación y observación de
cuotas o acciones sociales; 2) de negociación y presentación de
LA
una mejor solución que la dada por la redacción anterior que refería al
valor patrimonial de la empresa según registros contables, solución
inconveniente frente a las inconsistencias derivadas de una
OM
La posibilidad de prorrogar el plazo fijado para presentar la valuación –
30 días siguientes a la aceptación del cargo– dependerá de las
dificultades que la tarea del valuador demande, pero estimo que esa
contingencia no releva a los interesados de formular su propuesta de
pago a los acreedores concurrentes, pues de lo contrario, por esta vía se
.C
podría demorar sine die la resolución del trámite. Esta omisión
revelaría desinterés en la continuación del trámite y podría traer
DD
aparejada la quiebra (88).
La segunda de las etapas mencionadas comprende todos los trámites
atinentes a la propuesta de acuerdo preventivo que los legitimados
deben formular a fin de obtener la adhesión de los acreedores; culmina
LA
OM
se halla interesada en la adquisición de sus propias acciones, razón por
la cual, de obtener primero las mayorías, el procedimiento ulterior se
asimilará al regulado por los arts. 49 y ss. de la LCQ, sin que deba
seguirse el trámite que establece el inc. 7) [conf. art. 48, inc. 6), LCQ].
Los acreedores verificados y declarados admisibles en la resolución del
.C
art. 36, LCQ, son los únicos que pueden participar en la votación,
aunque por vía de revisión otros acreedores hubiesen sido admitidos
DD
en el pasivo con posterioridad. Pueden también otorgar conformidades
a la propuesta de más de un interesado, siendo irrelevante la adhesión
que hubiesen formulado a la que no se imponga.
La posibilidad de considerar una tercera etapa dependerá de que el
LA
OM
el transcurso del tiempo, no coincide con el verificado, se tomará en
consideración la tasa de interés contractual de los créditos, la de interés
vigente en el mercado argentino o internacional –si correspondiere– y
la posición relativa de riesgo de la empresa concursada teniendo en
cuenta su situación específica. La decisión del juez es irrecurrible.
.C
Una vez determinado el valor, el tercero podrá: a) depositar el 25%
como garantía y a cuenta del saldo del precio que deberá depositar
DD
dentro de los diez días posteriores a la homologación; o b) dentro de
los 20 días siguientes, acordar la adquisición de la participación
accionaria por un valor inferior, debiendo en este caso obtener la
conformidad de los socios o accionistas y depositar el precio acordado
LA
OM
patrimonio bajo la vigilancia de la sindicatura y el comité de
acreedores, pues no puede aplicarse analógicamente la solución legal
prevista para la quiebra, ya que el desapoderamiento como supuesto
excepcional de las reglas generales de la administración del patrimonio
por su titular debe contar con previsión legal expresa que lo autorice,
.C
máxime, cuando la propia concursada está autorizada a participar del
procedimiento (91).
DD
El art. 48 bis regula aspectos vinculados con la participación de la
cooperativa en el procedimiento de salvataje contemplado en el artículo
anterior:
a) Manda al juez a que le ordene al Síndico que practique liquidación de
LA
OM
competencia entre los participantes es “sin ninguna preferencia…”. Ello es
así porque cabe presumir que el incremento del crédito verificado, será
invocado por los trabajadores para facilitar la adhesión a la propuesta de
la cooperativa.
Sentada esta primera observación, cabe preguntarse cuál es el alcance
.C
que corresponde dar a la expresión “hacer valer”.
b.1) Puede pensarse, como ya se adelantó, que el incremento
DD
patrimonial de los créditos laborales de los trabajadores facilitará el
acceso a las mayorías necesarias para la adhesión de la propuesta.
Esta hipótesis no está exenta de observaciones, porque: i) se
impondría la renuncia al privilegio, tratándose de propuesta dirigida
LA
OM
c) Sin perjuicio de las observaciones efectuadas en el apartado anterior,
no menores por cierto y que dificultarán en grado sumo la resolución
puntual de los problemas judiciales que se van a plantear, se señala en
el segundo párrafo de la norma que comentamos, que homologado el
acuerdo, se producirá, también de pleno derecho, la disolución del
.C
contrato de trabajo de los trabajadores inscriptos y los créditos
referidos en el apartado a) de este comentario se transferirán a favor
DD
de la cooperativa. En caso de tratarse de una cooperativa en formación,
el juez fijará el plazo para la inscripción definitiva de la cooperativa,
bajo apercibimiento de no proceder a la homologación de no cumplirse
con ese extremo.
LA
OM
derecho distinto, a través de la tenencia de la referida participación que
recibirá Heredia, P. “Tratado Exegético de Dcho. Concursal”, Bs. As.,
2005, t. 5, pág. 784; id. Dasso, A. “Otro cramdown para el maestro
ausente”, en LL 2002-A, pág. 777; id. J. Proc. Conc. y Reg. Nro. 1 de
Mendoza del 145-01 en autos “Ferroviaria S.A.”).
.C
Por otra parte, si con esa solución se ha pretendido introducir un
supuesto de disolución sin liquidación de la sociedad concursada,
DD
adquiriendo la cooperativa la titularidad de los derechos y obligaciones
de la sociedad disuelta y produciéndose de pleno derecho la
transferencia total del patrimonio, supuesto en el cual podrían los
cooperativistas explotar directamente los bienes que la integran, la
LA
OM
En los últimos, dos párrafos del art. 48 bis, se prevén dos ventajas
operativas otorgadas a la cooperativa para facilitar su pretensión: i) si
fueran acreedores verificados, el Banco de la Nación Argentina y la
Administración Federal de Ingresos Públicos, deberán otorgar las
respectivas conformidades a la cooperativa y las facilidades de
.C
refinanciación de deudas en las condiciones más favorables vigentes en
sus respectivas carteras; ii) queda exceptuada la cooperativa de
DD
trabajadores de efectuar el depósito del 25% del valor de la oferta
prevista en el punto i), inc. 7) del art. 48 (por el plazo que determine la
autoridad de aplicación de la ley 20.337, según el texto incluido en el
proyecto de ley correctiva), y del depósito del 5% del capital suscripto
LA
63- Grispo: “Tratado sobre la ley de concursos y quiebras”, Ad-Hoc, Bs. As., 1998, T. II,
pág. 25; Heredia, “Tratado exegético de derecho concursal”, Ábaco, Bs. As., 2000, T. II,
pág. 25.
64- Fassi-Gebhardt: “Concursos y quiebras”, Astrea, Bs. As., 1996, pág. 41.
OM
506.
68- Rivera: “Instituciones de derecho concursal”, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1996, pág.
280.
69- Heredia: op. cit., T. II, pág. 32; Junyent Bas-Molina Sandoval: “Ley de concursos y
quiebras”, Bs. As., 2003, T. I, pág. 243.
.C
70- Dasso: “La categorización de acreedores en el nuevo proceso concursal”, LL, 1996-
D-10.
DD
71- Junyent Bas-Molina Sandoval: op. cit., pág. 250.
72- CCCom. de Azul, Sala II, 27/12/2000, “Cowan y Cestona S.A. s/concurso
preventivo”, citado por Rivera-Roitman-Vítolo: op. cit., T. I, pág. 715.
73- Heredia: op. cit., T. II, pág 51.
LA
OM
83- La Excma. Cámara Comercial, Sala A, receptó la doctrina sentada por la Procuración
General de la Nación el 4/12/2003 en los autos caratulados “Supercanal Holdings S.A.”,
también compartida por la Sra. Fiscal de Cámara.
84- Villanueva: “Concurso Preventivo”, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2003, pág. 432.
.C
85- Art. 354, ley 19.550: “No se podrán alterar las condiciones fundamentales de
emisión, salvo que hubiere unanimidad”.
86- Conf. CNCom., Sala B, 27/10/2004, “Correo Argentino S.A. s/inc. de apelación por la
DD
no aplicación del cramdown” en LL (diario) del 7/3/2005.
87- Conf. Junyent Bas-Chiavassa: “Las pautas de ‘aplicabilidad’ del salvataje
empresario” en LL (diario) del 14/6/2005, pág. 1.
LA
88- En este sentido, CNCom., Sala E., 22/12/1999, en autos “Bunny S.A. s/quiebra s/inc.
de ap. art. 250” –inédito–; y bajo la nueva redacción ver J.Nac. 1era. Inst. Com., 14, Sec.
27, del 2/3/2006 en autos “Marcos y Cía. S.A. s/quiebra” –firme e inédito–.
89- Fassi-Gebhardt: “Concursos y quiebras”, Astrea, Bs. As., 1997, pág.165.
FI
90- Dasso: “Quiebras, Concurso Preventivo y Cramdown”, Ad-Hoc, Bs. As., 1997, T. II,
págs. 180 y ss.
91- Conf. CNCom., Sala B, 28/2/2005, “A. Marcos y Cía. S.A. s/quiebra” (inédito).
OM
SECCIÓN I
Existencia de acuerdo
Artículo 49(*) — Dentro de los tres (3) días de presentadas las conformidades
.C
correspondientes, el juez dictará resolución haciendo saber la existencia de
acuerdo preventivo.
(*) Artículo modificado por L. 25.589 (BO 16/5/2002)
DD
Impugnación
Artículo 50(*) — Los acreedores con derecho a voto, y quienes hubieren
deducido incidente, por no haberse presentado en término, o por no haber sido
admitidos sus créditos quirografarios, pueden impugnar el acuerdo, dentro del
LA
plazo de cinco (5) días siguiente a que quede notificada por ministerio de la ley la
resolución del artículo 49.
(*) Artículo modificado por L. 25.589 (BO: 16/5/2002)
FI
Causales
La impugnación solamente puede fundarse en:
1) Error en cómputo de la mayoría necesaria.
OM
Si la juzga improcedente, debe proceder a la homologación del acuerdo.
Ambas decisiones son apelables, al solo efecto devolutivo; en el primer caso, por
el concursado y en el segundo por el acreedor impugnante.
(*) Artículo modificado por L. 25.589 (BO: 16/5/2002)
.C
COMENTARIO
I. Declaración de la existencia de acuerdo
DD
Cuando el concursado presente las conformidades obtenidas –aun
cuando ello ocurra con anterioridad al vencimiento del período de
exclusividad–, el juez dentro del plazo de tres días, debe hacer saber la
LA
OM
Por ende, no “agrega” nada a ello, al modo en que sí lo hace la
homologación al elevar lo acordado al rango de sentencia, con los efectos
que luego se verán.
.C
1. Concepto
Luego de dictada la providencia del art. 49 –ya comentado– y
DD
previamente a que el juez considere la homologación de la propuesta, la
ley prevé la posibilidad de que los acreedores impugnen el acuerdo
dentro del quinto día de notificado ministerio legis –es decir, la
notificación por nota de los días martes y viernes– dicho auto
LA
OM
Por ende, la única condición es que el impugnante haya solicitado
verificación de su crédito, sin que sea necesario que medie sentencia que
lo admita y sin que obste a su legitimación la circunstancia de que su
planteo verificatorio haya sido rechazado, siempre que esa decisión no
haya pasado a ser cosa juzgada.
.C
La solución es lógica: el acuerdo produce efectos respecto de todos los
acreedores (art. 56), hayan o no intervenido en la formación de la
DD
voluntad concordataria y con independencia del momento en que sean
admitidos como tales.
La doctrina en general reserva dicha legitimación para los acreedores
quirografarios, sin que importe cuál sea la categoría de quirografarios en
LA
OM
3. Causales. Quid de su taxatividad
No cualquier causal puede ser esgrimida para hacer caer el acuerdo.
Queda descartada la posibilidad de invocar razones de mérito (por ej.:
la conveniencia del acuerdo). Ese mérito puede ser ponderado por los
acreedores, pero en tal caso, deben hacerlo al decidir o no su adhesión.
.C
La impugnación debe fundarse en razones de legalidad, y en especial,
en las específicas causales previstas en la norma.
Se discute si ellas son o no taxativas. Si bien del texto de la ley surge que
DD
la impugnación puede ser fundada “solamente” en las causales que
menciona, no parece posible descartar otras, como puede acontecer que
se viole la igualdad entre los acreedores.
Ello, sin perjuicio de que en cualquier caso, hallándose en juego, ni más
LA
OM
Esto fluye de varios artículos de la ley concursal: 16, 43 o 56.
En ese marco, la supresión de la causal de impugnación del acuerdo –
violación de la igualdad– ha obedecido a un error. No obstante, dado que
la ley debe ser interpretada sistemáticamente, como unidad dotada de
sentido en su totalidad, no parece que esa supresión pueda obstar a que,
.C
en este caso, el juez se aparte del pretendido carácter taxativo de la
norma, haciendo aplicación de las normas concursales que no dejan
DD
margen para la duda en cuanto a la subsistencia de aquel principio.
4. Causales de impugnación
En sustancia, las causales contempladas pueden –como hemos
señalado– ser reducidas a dos:
LA
OM
Estas causales apuntan a garantizar una voluntad libre de vicios, los
que se configuran cuando se comprueba que en forma fraudulenta el
deudor ha exagerado el pasivo o el activo u ocultado este último.
Se requiere fraude: si el activo o pasivo cuya realidad se intenta
preservar –en tanto datos susceptibles de incidir en la posición de los
.C
acreedores frente a la propuesta– hubieran sido distorsionados sin
intención defraudatoria y aun mediando culpa del deudor (v.gr.: errores
DD
contables), la impugnación no es procedente.
Cabe concluir que: A) Hay exageración fraudulenta del pasivo cuando el
concursado constituye dolosamente créditos ficticios a los efectos de
lograr, con las conformidades de sus supuestos titulares, las mayorías
LA
OM
Proc.].
Al dictar dicha resolución, no debe limitarse a decidir cuál de las dos
alternativas posibles considera pertinente, sino que en el mismo acto
debe también dictar la resolución que corresponda para hacer avanzar el
procedimiento, ya hacia la culminación del concurso preventivo o hacia
.C
la quiebra.
Si desestima la causal impugnatoria alegada, debe pronunciarse sobre
la homologación del acuerdo.
DD
Si la admite, en cambio, debe declarar la quiebra o, si se trata de alguna
de las personas previstas en el art. 48 –no subsumible dentro de los arts.
288 y 289: pequeño concurso–, poner en marcha el mecanismo previsto
en aquella norma a fin de habilitar “una nueva instancia concordataria”
LA
OM
SECCIÓN II
HOMOLOGACIÓN
Homologación
Artículo 52(*) — No deducidas impugnaciones en término, o al rechazar las
.C
interpuestas, el juez debe pronunciarse sobre la homologación del acuerdo.
1. Si considera una propuesta única, aprobada por las mayorías de ley, debe
homologarla.
DD
2. Si considera un acuerdo en el cual hubo categorización de acreedores
quirografarios y consiguiente pluralidad de propuestas a las respectivas
categorías:
a) Debe homologar el acuerdo cuando se hubieran obtenido las mayorías del
LA
requisitos:
i) aprobación por al menos una de las categorías de acreedores
quirografarios;
ii) conformidad de por lo menos las tres cuartas partes del capital
quirografario;
iii) no discriminación en contra de la categoría o categorías disidentes.
Entiéndese como discriminación el impedir que los acreedores comprendidos
en dicha categoría o categorías disidentes puedan elegir –después de la
imposición judicial del acuerdo– cualquiera de las propuestas, únicas o
alternativas, acordadas con la categoría o categorías que las aprobaron
expresamente. En defecto de elección expresa, los disidentes nunca recibirán
OM
4. En ningún caso el juez homologará una propuesta abusiva o en fraude a la
ley.
(*) Artículo modificado por L. 25.589 (BO: 16/5/2002)
Medidas para la ejecución
.C
Artículo 53(*) — La resolución que homologue el acuerdo debe disponer las
medidas judiciales necesarias para su cumplimiento.
Si consistiese en la reorganización de la sociedad deudora o en la constitución de
DD
sociedad con los acreedores, o con alguno de ellos, el juez debe disponer las
medidas conducentes a su formalización y fijar plazo para su ejecución, salvo lo
dispuesto en el acuerdo.
En el caso previsto en el artículo 48, inciso 4), la resolución homologatoria
LA
depositada en garantía en los términos del artículo 48, inciso 4), se computará
como suma integrante del precio. Dicho depósito quedará a disposición de los
socios o accionistas, quienes deberán solicitar la emisión de cheque por parte del
juzgado.
Si el acreedor o tercero no depositare el precio de la adquisición en el plazo
previsto, el juez declarará la quiebra, perdiendo el acreedor o tercero el depósito
efectuado, el cual se afectará como parte integrante del activo del concurso.
(*) Artículo modificado por L. 25.589 (BO: 16/5/2002)
Honorarios
Artículo 54 — Los honorarios a cargo del deudor son exigibles a los 90
(noventa) días contados a partir de la homologación, o simultáneamente con el
COMENTARIO
I. Homologación judicial
OM
Una vez que la propuesta del concursado ha sido aprobada por sus
acreedores, es decir, ha obtenido las mayorías legales, puede decirse que
hay acuerdo, pero para que éste sea oponible a los acreedores que
votaron en contra, a los acreedores que no se manifestaron y aun a
aquellos que se verifican después, debe lograr la homologación judicial,
.C
es decir, el juicio de legalidad, mérito y conveniencia que emite el juez
del concurso y que lo efectuará una vez vencido el plazo para deducir
DD
impugnaciones sin que ellas se hubieran formulado, o cuando hayan sido
rechazadas.
Una vez dictada la resolución que dispone la existencia de acuerdo del
art. 49, y rechazadas las impugnaciones interpuestas, en su caso, el juez
LA
OM
mayorías obtenidas por el deudor.
Entre muchos fallos en este sentido, encontramos que se ha
considerado que “Toda vez que no puede soslayarse, que el
pronunciamiento de los acreedores constituye una pauta de singular
.C
gravitación a la hora de evaluar el acuerdo ofrecido, sin embargo, ello no
importa necesariamente que el juez deba homologarlo por haberse
obtenido las mayorías legales... si existe sustento fáctico suficiente, procede
DD
negar la homologación del acuerdo mediando oposición de ciertos
acreedores... el proceso del concurso preventivo no solo se halla orientado
hacia los intereses privados de los acreedores, sino que repercute dentro
del ámbito de la actividad económica y social donde esta situación se
LA
punto.
Entonces, el juez debe valorar el acuerdo preventivo y no procederá a
su homologación si verifica que ha mediado una propuesta abusiva o en
fraude a la ley.
Determinar cuándo nos encontramos frente a una propuesta abusiva o
en fraude a la ley constituirá materia de análisis en cada caso concreto.
Al respecto, señala Rouillon: “Se trata, por cierto, de un estándar de gran
latitud cuya utilización en el campo concursal tendrá que ser usada por los
OM
la propuesta debe consistir al menos en el cuarenta por ciento de lo
adeudado; ello, en una evidente intención legisladora de flexibilizar las
pautas de la propuesta, permitiendo que el deudor efectúe la propuesta
que mejor se adecue a su situación.
Entonces, para determinar si una propuesta es abusiva, deberá tenerse
.C
en cuenta la finalidad del concurso preventivo y evaluar si el sacrificio
que el deudor exige a sus acreedores se corresponde con sus
DD
posibilidades económicas y financieras.
La Corte Suprema, en el fallo Sociedad Comercial del Plata al que se ha
hecho referencia antes al comentar el art. 45 bis, admitió, para dejar sin
efecto el auto homologatorio, la existencia de abuso del derecho, puesto
LA
OM
el caso en que se encuentre reunida la totalidad de los recaudos de la
norma en estudio.
Ellos son:
1. Pluralidad de categorías de acreedores quirografarios.
La ley descarta la aplicación de este instituto si se trata de propuesta
.C
única, en ese caso, no alcanzadas las mayorías, el juez debe decretar la
quiebra o habilitar el procedimiento del art. 48 en caso de
DD
corresponder.
Solo en el supuesto de que el deudor hubiera categorizado a sus
acreedores quirografarios, y no se hubieran obtenido las mayorías
legales en cada una de las categorías, nace la facultad del magistrado de
LA
OM
las propuestas que hubieran resultado aprobadas.
Finalmente, si tales acreedores disidentes no eligieran a cuál propuesta
adhieren, se dispone que el pago que en definitiva perciban no sea
menor al mejor que se hubiera otorgado a la categoría que prestó
conformidad con la propuesta.
.C
4. Cálculo aritmético.
Que, según el cálculo que efectuará el síndico, el pago resultante del
DD
acuerdo equivalga a un dividendo no menor que el que obtendrían los
acreedores disidentes en la quiebra del deudor.
A estos efectos, el síndico tendrá en cuenta el activo denunciado por el
concursado en su presentación, el indicado en el informe general del art.
LA
IV. Honorarios
Los honorarios devengados por la actuación de los síndicos, los
abogados del deudor y demás profesionales que intervinieron durante la
OM
tramitación del concurso preventivo son regulados en la resolución de
homologación.
La ley otorga un plazo especial para que el concursado atienda a su
pago, de noventa días, contados a partir de la homologación.
.C
Dicho plazo, que se computa en días hábiles judiciales, se reduce y los
honorarios son exigibles, al vencimiento de la primera cuota, si ésta
venciera antes de los noventa días de la homologación.
DD
Vencido el plazo para el pago sin que el deudor hubiera cancelado los
honorarios, los beneficiarios se encuentran habilitados para solicitar la
declaración de quiebra.
Resulta necesario aclarar que si bien la mora es automática, si los
LA
SECCIÓN III
EFECTOS DEL ACUERDO HOMOLOGADO
Novación
OM
Artículo 56(*) — El acuerdo homologado produce efectos respecto de todos los
acreedores quirografarios cuyos créditos se hayan originado por causa anterior a
la presentación, aunque no hayan participado en el procedimiento.
También produce iguales efectos respecto de los acreedores privilegiados
verificados, en la medida en que hayan renunciado al privilegio.
.C
Son absolutamente nulos los beneficios otorgados a los acreedores que excedan
de lo establecido en el acuerdo para cada categoría.
Socios solidarios
DD
El acuerdo se extiende a los socios ilimitadamente responsables, salvo que, como
condición del mismo, se estableciera mantener su responsabilidad en forma más
amplia respecto de todos los acreedores comprendidos en él.
LA
Verificación tardía
Los efectos del acuerdo homologado se aplican también a los acreedores que no
hubieran solicitado verificación, una vez que hayan sido verificados.
El pedido de verificación tardía debe deducirse por incidentes mientras tramite
FI
tribunal distinto que el del concurso, por tratarse de una de las excepciones
previstas en el artículo 21, el pedido de verificación no se considerará tardío, si,
no obstante haberse excedido el plazo de dos años previsto en el párrafo
anterior, aquél se dedujere dentro de los seis meses de haber quedado firme la
sentencia.
Vencidos esos plazos prescriben las acciones del acreedor, tanto respecto de los
otros acreedores como del concursado, o terceros vinculados al acuerdo, salvo
que el plazo de prescripción sea menor.
OM
(*) Artículo sustituido por L. 26.086 (BO: 11/4/2006)
Acuerdos para acreedores privilegiados
Artículo 57 — Los efectos de las cláusulas que com-prenden a los acreedores
privilegiados se producen, únicamente, si el acuerdo resulta homologado. Los
.C
acreedores privilegiados que no estuviesen comprendidos en el acuerdo
preventivo podrán ejecutar la sentencia de verificación ante el juez que
corresponda, de acuerdo con la naturaleza de sus créditos. También podrán
DD
pedir la quiebra del deudor de conformidad a lo previsto en el artículo 80,
segundo párrafo.
Reclamación contra créditos admitidos: efectos
Artículo 58 — La reclamación contra la declaración de admisibilidad de un
LA
OM
autorizar la realización de actos que importen exceder las limitaciones impuestas
por la inhibición general.
Con la conclusión del concurso cesan respecto del deudor las limitaciones
previstas en los artículos 15 y 16, con excepción de lo dispuesto en el presente
.C
artículo.
La resolución debe publicarse por 1 (un) día, en el diario de publicaciones legales
y 1 (un) diario de amplia circulación; siendo la misma apelable.
DD
Declaración de cumplimiento del acuerdo.
Inhibición para nuevo concurso
El cumplimiento del acuerdo será declarado por resolución judicial emanada del
juez que hubiese intervenido en el concurso, a instancias del deudor, y previa
LA
COMENTARIO
I. Novación en general
Deben recordarse algunos conceptos sobre la materia:
“La novación es la transformación de una obligación en otra” (art. 801,
Cód. Civil). La novación es causa de una obligación, pero tiene causa
en una obligación precedente: art. 802.
“La novación extingue la obligación principal con sus accesorios, y las
obligaciones accesorias. El acreedor, sin embargo, puede, por una
OM
solidario), según se comentará más adelante. La cuestión se
complementa con la norma del art. 804: “El acreedor no puede
reservarse el derecho de prenda o hipoteca de la obligación extinguida, si
los bienes hipotecados o empeñados pertenecieren a terceros que no
hubiesen tenido parte en la novación”. Otras normas del régimen
.C
“común” se distinguen de la solución concursal: art. 809: “La novación
entre uno de los acreedores solidarios y el deudor, extingue la obligación
DD
de éste para con los otros acreedores”; art. 810: “La novación entre el
acreedor y uno de los deudores por obligaciones solidarias o indivisibles,
extingue la obligación de los otros codeudores”; art. 811: “La novación
entre el acreedor y los fiadores, extingue la obligación del deudor
LA
principal”.
Legitimación/capacidad activa y pasiva. Art. 805: “Solo pueden
hacer novación en las obligaciones, los que pueden pagar y los que tienen
capacidad para contratar”. Desde el punto de vista del art. 55, LCQ, serán
FI
especiales”; al ser la novación del art. 55, LCQ de tipo “legal” (no
convencional), a falta de poder especial, bastará con que cuente con
atribuciones suficientes para prestar conformidad a propuestas
concordatarias.
Limitaciones en cuanto al contenido/objeto del acuerdo. Art. 807:
“Cuando una obligación pura se convierta en otra obligación condicional,
no habrá novación, si llega a faltar la condición puesta en la segunda, y
quedará subsistente la primera”. Art. 808: “Tampoco habrá novación, si
OM
respecto al tiempo, lugar o modo de cumplimiento, serán consideradas
como que solo modifican la obligación, pero no que la extinguen”;
específicamente, también se trata de igual modo el supuesto especial de
la “delegación de deuda”. Art. 814: “La delegación por la que un deudor
da a otro que se obliga hacia el acreedor, no produce novación, si el
.C
acreedor no ha declarado expresamente su voluntad de exonerar al
deudor primitivo”. Sin embargo, el caso de la novación del art. 55 de la
DD
LCQ, al ser legal, opera de pleno derecho, no dando lugar a las
dificultades que se presentan en los casos dudosos ajenos al derecho
concursal.
Entrega de “títulos pro solvendo”. Art. 813: “Si el acreedor que tiene
LA
efecto novatorio.
Ignorancia o falta de consentimiento del deudor cedido bajo
novación: Las normas de los arts. 815 y 816 no son de aplicación al
régimen del art. 55 de la LCQ, ya que es vital que el deudor presente una
propuesta que, transformada en acuerdo homologado, surtirá los efectos
de la novación.
Sustitución del acreedor: Esta alternativa es factible bajo el art. 55
comentado (v.gr.: el acuerdo establece que un tercero se obliga frente a
OM
Ley 25.563. Art. 10: “En los casos de acuerdos concursales judiciales o
extrajudiciales homologados en los términos de la ley 24.522, el plazo
para el cumplimiento de las obligaciones asumidas por el deudor, y sin
perjuicio de lo dispuesto en el Capítulo III se ampliará por un (1) año a
contar desde que las obligaciones homologadas en el concordato sean
.C
exigibles”. (El art. 9 de la ley 25.589 (BO: 16/5/2002) dispuso que el
plazo al que hace referencia el art. 10 de la ley 25.563 concluye el 30 de
DD
junio de 2002).
OM
legislar, bajo tal propósito, que tal “novación” no causa efecto alguno
respecto de tales sujetos, así ni transforma ni extingue tales
obligaciones) (97); frente a tal redacción legal, pues, podría interpretarse
que la novación concursal “transforma” la obligación de marras (con el
alcance del acuerdo homologado), sin extinguirla.
.C
3. Caso del tercero que constituye una garantía, sin asumir
solidaridad (v.gr.: El Tercero Hipotecante).
DD
Aunque parezca inexplicable el desliz legislativo, es claro que en este
caso el “tercero” no encuadra en la disposición de la norma del art. 55,
LCQ, por no ser fiador ni codeudor solidario; dado el tenor restrictivo
con el que deben interpretarse los casos sobre novación, aun cuando
LA
OM
lugar al margen del referido acuerdo.
2. Socios solidarios
Los socios solidariamente responsables se benefician con los términos
del acuerdo homologado en favor de la sociedad de responsabilidad
.C
ilimitada, que nova la responsabilidad de los socios, salvo estipulación en
contrario. La solución difiere de lo que se interpreta mayoritariamente
respecto del caso del fiador y de los codeudores solidarios, según se
DD
comentó bajo el art. 55, LCQ.
3. Verificación tardía
Adicionalmente al mecanismo de los arts. 32 y ss. de la LCQ, para el
LA
caso de cualquier insinuación posterior a la fecha del art. 14, inc. 3), en la
LCQ, se contempla este trámite de verificación “tardía”, que se
sustanciará por la vía incidental de los arts. 280 y ss. y es “parte” el
síndico (99), aunque en algunos casos se limite ello a la quiebra (100),
FI
insinuación, por ser asimilable el caso al del art. 21, LCQ (101). Esta
conclusión que tiene justificación en el texto de la ley, sin embargo no fue
plasmada por la jurisprudencia de la Cámara Nacional de Apelaciones en
lo Comercial de la Capital Federal (Sala D), que resolvió con fecha 22 de
septiembre de 2008 en los autos caratulados “Osplad s/conc. Inc. de
verific. por Almena, Mirta”, en modo diverso al expuesto, al considerar
que “Por aplicación del principio de universalidad que rige en materia
concursal, compete al juez del concurso en forma exclusiva y excluyente el
OM
concursal; tal acción será individual en el plano del trámite, pero no se
deriva de ello que no se trate de un proceso verificatorio, ni que deba ser
deducido ante otro juez que no sea el concursal (conf. CNCom Sala B 9-10-
06, ‘Medina Tellez, Braulia s/inc. de verific. Y pronto pago por Zelaya, Ana’,
id. esta Sala 22/5/08, ‘Osplad s/conc. Prev. s/inc. de verific. por Soulages,
.C
Guadalupe’”.
No se comparte la solución, con más razón cuando la regla legal
DD
introducida por vía de la ley 26.086, que modificó el alance del fuero de
atracción (conf. art. 21, LCQ), es contraria a la radicación en el proceso
universal de los juicios de conocimiento y reserva el trámite de la “acción
individual”, a los jueces competentes en razón de la materia, solución que
LA
OM
presenta algunas dudas, toda vez que el art. 200 no remite
explícitamente al art. 56, de donde en esos términos también podría
sostenerse que no existiría “verificación tardía” en la quiebra, lo que
ningún autor sostiene (no obstante, mayoritariamente se sostiene que
cabe aplicar parcialmente la norma del art. 56 a la quiebra,
.C
descartándose aquella parte que –por ser un modo extintivo de las
obligaciones: la prescripción– no es factible de interpretación analógica o
DD
extensiva). Otro tema arduo de resolver es si la prescripción del art. 56,
LCQ, cumplida bajo el concurso preventivo, luego devenido en quiebra,
opera a favor del deudor contra un acreedor que se insinúa en la
quiebra; mayoritariamente se interpreta que sí, conforme a la doctrina
LA
OM
IV. Conclusión del concurso
El art. 59 contempla varios aspectos:
1. CONCLUSIÓN DEL CONCURSO. La conclusión del concurso es la
.C
última etapa procesal del trámite, antes de su cumplimiento (que
conduce a la declaración de cumplimiento que más abajo trataremos:
no obstante, en algunos casos, ambas etapas se superponen (108)). Se
DD
dispone en la norma que, ejecutadas las medidas que aseguren el
cumplimiento del acuerdo homologado, el juez declarará finalizado el
concurso (es decir, el trámite, no sus efectos ni los del acuerdo en
curso), concluyendo la labor del síndico (el control del cumplimiento
LA
OM
posibilidad, una vez firme dicha declaración de cumplimiento, para que
dentro del año posterior cese el período de inhibición del deudor para
concursarse o convertir su quiebra en concurso (art. 90, LCQ) (109).
SECCIÓN IV
.C
NULIDAD
Sujetos y término
DD
Artículo 60 — El acuerdo homologado puede ser declarado nulo, a pedido de
cualquier acreedor comprendido en él, dentro del plazo de caducidad de 6 (seis)
meses, contados a partir del auto que dispone la homologación del acuerdo.
Causal
LA
50.
Sentencia: quiebra
Artículo 61 — La sentencia que decrete la nulidad del acuerdo debe contener la
declaración de quiebra del deudor y las medidas del artículo 177. Es apelable, sin
perjuicio del inmediato cumplimiento de las medidas de los artículos 177 a 199.
Otros efectos
Artículo 62 — La nulidad del acuerdo produce, además, los siguientes efectos:
1. Libera al fiador que garantizó su cumplimiento.
2. Los acreedores recuperan los derechos que tenían antes de la apertura del
concurso. Si hubieren recibido pagos a cuenta del cumplimiento del acuerdo,
tienen derecho a cobrar en proporción igual a la parte no cumplida. El acreedor
OM
excluidos.
6. Abre un nuevo período de información, correspondiendo aplicar los artículos
200 a 202.
7. Los bienes deben ser realizados, sin más trámite.
.C
COMENTARIO
I. Nulidad del acuerdo homologado
DD
1. Concepto
La homologación otorga al acuerdo aprobado por los acreedores el
carácter de sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada.
LA
OM
se declare tendrá efectos erga omnes, y beneficiará a toda la comunidad.
Carecen de legitimación los acreedores que aún no han obtenido la
verificación de sus créditos, así como también, aquellos que ya han sido
desinteresados por encontrarse totalmente satisfechos, por carecer de
interés actual.
.C
3. Legitimación pasiva
Serán sujetos pasivos del pedido: el concursado y el acreedor cómplice
DD
del dolo.
4. Causales
Téngase en cuenta que la homologación subsana cualquier vicio formal,
de modo que quedan descartadas como causales de nulidad aquellas
LA
OM
entre ellos.
Como dichas causales coinciden en sustancia con algunas de las
enumeradas en el art. 50, la norma condiciona su procedencia a que
hayan sido descubiertas luego de vencido el plazo allí previsto.
.C
5. Plazo y trámite
El término para deducir la acción es de seis meses, y dado que se trata
de un plazo de caducidad, no pueden invocarse causales de suspensión o
DD
de interrupción a su respecto. Se tramita por la vía incidental.
6. Sentencia de quiebra
Pese a que el efecto típico de la nulidad es el de retrotraer las cosas al
LA
OM
consecuencia del acto nulo, volviendo las cosas al estado en el que se
hallaban con anterioridad a él (art. 1050, Cód. Civil).
Ello ocurre en el ámbito del derecho concursal de un modo especial, del
que pasamos a ocuparnos a continuación.
El aludido efecto de la nulidad –propio del derecho civil– no se produce
.C
en el ámbito concursal a rajatabla y en la misma medida en todos los
aspectos que involucra el acuerdo nulo.
Hay algunos de esos aspectos en los que esa nulidad no produce el
DD
efecto que le es propio: en vez de “borrar” lo actuado retrotrayendo las
cosas, lo “borra” constituyendo al deudor en un estado –quiebra–
incompatible con el mantenimiento de ellas.
En otros casos, en cambio, sí provoca aquel efecto, restando total
LA
OM
d) Los privilegios renunciados para adherir al acuerdo, que se
recuperan.
Lo tercero –esto es, la “ineficacia parcial” de lo acordado– se produce
cuando la nulidad declarada solo incide sobre los efectos pendientes, sin
alterar los producidos, como ocurre con los pagos efectuados a cuenta
.C
del acuerdo, que no deben ser devueltos.
Y finalmente, hay supuestos en los que el concordato invalidado
DD
produce plena eficacia, como sucede respecto de los acreedores que
hubieran recibido el pago total de lo estipulado en él, que quedan
excluidos de la quiebra.
Se ha visto que el acuerdo homologado produce la novación de las
LA
declaración de quiebra.
La única excepción se produce cuando esa falencia es consecuencia de
la nulidad del acuerdo, hipótesis de la que se ocupa esta norma,
OM
presentación en concurso preventivo –que obviamente no han
intervenido en este último– pueden requerir la verificación de sus
créditos por vía incidental (art. 202).
Sin embargo, la falencia derivada de la nulidad del acuerdo –junto con
el incumplimiento del concordato– constituye una excepción, ya que sí se
.C
abre un nuevo período informativo, conforme lo establecido por el art.
88, “in fine”.
DD
Si se llega a la quiebra tras la homologación de un acuerdo, en vías de
ser cumplido, etapa esta última que pudo haber durado varios años,
quedando el deudor al frente de su empresa, pudo haber contraído
nuevas deudas, por lo que no puede descartarse que un elevado número
LA
SECCIÓN V
INCUMPLIMIENTO
Pedido y trámite
COMENTARIO
OM
I. Incumplimiento del acuerdo
La ley regula un nuevo supuesto de quiebra indirecta: el
incumplimiento efectivo o la imposibilidad del deudor de cumplir el
acuerdo.
.C
La falencia en esos casos procede sin más trámite, habida cuenta de que
no se encuentra prevista la aplicación de ningún mecanismo que, al estilo
DD
del regulado en el art. 48, permita efectuar un nuevo intento de evitarla.
Hay tres legitimados para “denunciar” este supuesto: los acreedores,
los controladores del acuerdo y el propio deudor.
En los primeros casos –acreedores y controladores del cumplimiento
LA
OM
26, por haber concluido el concurso (art. 59) y en virtud de la gravedad
de la medida peticionada enderezada a obtener el decreto de quiebra.
Por esas mismas razones, en caso de tratarse de una sociedad de
personas, la reclamación debe ser sustanciada también con sus socios
ilimitadamente responsables (por aplicación del art. 160); debiendo
.C
extenderse a éstos la vista ordenada.
La declaración falencial puede ser motivada por la falta de ejecución de
DD
cualquiera de las obligaciones establecidas en el acuerdo, incluso las
concernientes a la ausencia de constitución de las garantías allí
previstas; no interesando cuál sea la causa del incumplimiento, ya que
aun procede cuando éste se deba a un hecho fortuito.
LA
OM
normas que tienden a posibilitar la “cristalización” de su pasivo.
De tal modo, los acreedores comprendidos en el acuerdo concurren
pari passu con los acreedores posteriores al concurso preventivo del
deudor sobre el producto de la liquidación del patrimonio de éste.
Si los acreedores han recibido pagos en función del acuerdo, tendrán
.C
derecho a participar en la quiebra posterior, en proporción a la parte no
cumplida de sus acreencias.
DD
Dichos acreedores reconocidos en el concurso preventivo, no tienen
necesidad de presentarse a verificar nuevamente, ya que el síndico debe
proceder a recalcular sus créditos según su estado (art. 200).
En cuanto a los órganos concursales, es claro que en la quiebra
LA
92- Rouillon, Adolfo A. N.: “Régimen de los concursos - ley 19.551”, 1986, Astrea, Bs. As.,
pág. 58.
93- CNCom., Sala B, 30/4/2001, “Invermar S.A. s/concurso preventivo”.
94- “Régimen de concursos y quiebras ley 24.522”, 14ª edición, Astrea, Bs. As., pág. 138.
95- CNCom., Sala C, 24/3/1988, “Acrílicos Salerno S.A.”; CNCom., Sala D, 29/9/1998,
“Monómeros Vinílicos S.A. s/concurso preventivo s/incidente de ejecución de
honorarios”.
96- CNACom., Sala B, 12/3/1999, “Banco Quilmes c/Fernández, Eduardo A.”: “La fianza
no se extingue y ésa es una excepción al régimen extraconcursal... Como dispone el art.
55 de la ley 24.522 la novación de las obligaciones con origen o causa anterior al
concurso que produce el acuerdo homologado, no causa la extinción de las obligaciones
OM
todos los casos, el acuerdo homologado importa la novación de todas las obligaciones
con origen o causa anterior al concurso. Esta novación no causa la extinción de las
obligaciones del fiador ni de los codeudores solidarios… el art. 55 de la ley concursal
tiene como propósito evitar el efecto extintivo de la obligación de los garantes y
.C
codeudores solidarios que tiene la novación de la obligación principal por vía de lo
convenido en el acuerdo homologado por el deudor principal con sus acreedores,
rechazándose la imputación de inconstitucional que la parte recurrente hiciera de la
DD
norma de marras...”.
97- No obstante, éste es el criterio predominante: CNACom., Sala A, 28/9/1990, “Alda
de Vendrell, María E.”: “... el caso de autos es el de varios fiadores, codeudores
solidarios, concursados. Al respecto resulta pacífica la doctrina y jurisprudencia en
LA
OM
CACiv.Com., 3° Nom., Córdoba, 10/6/2003, “Aidar, Daniel O. s/inc. de verif. tardía en:
Provecord S.A. s/conc. prev.”... En los concursos, la norma especial (art. 56, séptimo
párrafo, ley 24.522) acota la intervención de la sindicatura y consiguientemente de su
letrado asesor.
100- “Bank Boston National Association I.V.T. en: “Sánchez, Ricardo Noel - Concurso
.C
Preventivo - Recurso de Casación”, TSJ de Córdoba, Sala Civil, 20/4/2005”: “A la fase
aludida en último término pertenece la incorporación tardía al pasivo del concursado
que se canaliza –en lo que es materia de análisis– por la vía incidental de los arts. 280 y
DD
siguientes mientras tramite el concurso. En este intento de concurrencia extemporánea
serán parte ... el acreedor y el deudor, debiendo el síndico emitir un informe una vez
concluido el período de prueba... (art. 56), lo que importa consagrar como exclusivos
legitimados activo y pasivo al acreedor y al concursado –respectivamente–, mientras
LA
que ‘el síndico tiene una participación especial, prevista por este nuevo estatuto legal,
consistente en la producción de un informe una vez concluido el período de prueba. Así,
la función sindical queda acotada en las verificaciones tardías al aspecto técnico del
FI
La estipulación legal involucrada dejó así sentado que toda verificación promovida
después del plazo señalado para presentarse al síndico en forma tempestiva [art. 14,
inc. 3), LCQ] tiene como partes al acreedor y al deudor. a) verificación tardía en la
quiebra: en este proceso universal –en cambio– la legitimación pasiva se integra
obligatoriamente con el síndico, mientras que el fallido ‘puede también... hacerse parte
en los incidentes de revisión y de verificación tardía’ (art. 110, segundo párrafo, ley de
concursos). El carácter obligatorio de la intervención de la Sindicatura deviene como
natural consecuencia del principal efecto de la sentencia de quiebra sobre el patrimonio
OM
patrimonial en los que sea parte el concursado, salvo los que deriven de relaciones de
familia en la medida dispuesta por esta ley”.
101- CNACom., Sala E, 19/11/1997, “Catan Lil S.A.”: “... La pretensión del acreedor
peticionario de la quiebra de verificación tardía de su crédito es improponible si
.C
consintió la resolución que declaró concluida la quiebra...”.
102- TSJ, Neuquén, 22/4/1998, “García, Mario R. s/quiebra s/inc. de verif. por Banco de
la Nación”.
DD
103- CACiv.Com., Trenque Lauquen, 27/8/1996, “Cooperativa Agropecuaria Pehuajó”:
“... si el incidentista pudo haber liquidado el impuesto con antelación suficiente para
solicitar tempestivamente verificación la demora lo hace pasible de las costas…”.
104- CNACom., Sala E, 14/2/1990, “Hidroman, S.R.L., quieb. s/inc. de verif. de crédito
LA
OM
H.”: “... La interpretación que ensaya el quejoso sobre el alcance del art. 56, ley 24.522
no se compadece con lo que claramente surge del texto legal.
Así, se establece allí un plazo de dos años común para la prescripción de los créditos
comerciales: dos años desde la presentación en concurso ya sea para deducir el
pertinente incidente de verificación o a efectos de promover la acción individual que
.C
corresponda. En la especie, dada la fecha de presentación en concurso de la deudora
surge evidente la iniciación extemporánea del presente pues el término legal se
encontraba con exceso agotado...”.
DD
106- CNACom., Sala E, 6/9/2000, “Car Fox S.A. s/conc. prev. s/inc. de verif. prom. por
Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires”: “... no puede soslayarse que en el expediente
administrativo acompañado medió requerimiento de pago a la deudora el 17/7/1997...
con anterioridad a que operara el término bienal aludido. Tal requerimiento resultó
LA
idóneo para suspender por un año el plazo aludido en los términos del art. 3986, 2ª
parte del Cód. Civil, toda vez que revela una actuación opuesta a la inacción atribuida al
acreedor, con prescindencia de la mora preexistente... sin que corresponda efectuar
FI
distingo al respecto por la situación concursal del deudor. De modo que habiéndose
iniciado el presente incidente en vigencia de la suspensión aludida... la prescripción no
puede considerarse operada...”.
CNACom., Sala E, 27/4/1999, “Garrote, Manuel A. s/inc. de verif. por Gobierno de la
Ciudad de Buenos Aires”: “... Dado que la propia incidentista ha fundado su pretensión
de verificación de crédito en la ley 24.522... no puede agraviarse de que se empleen sus
disposiciones para juzgar lo atinente a la prescripción. Nadie puede contrariar sus
propios actos, ya que lo contrario importaría restar trascendencia a conductas
jurídicamente relevantes y plenamente eficaces... siendo una de las consecuencias del
deber de obrar de buena fe, la necesidad de un comportamiento coherente... Además,
aún en casos de procesos concursales iniciados cuando regía la ley 19.551, la sala ha
entendido aplicable el plazo de prescripción de la ley 24.522, art. 56, bien que contado a
OM
ciertos precedentes acerca de la suspensión de los plazos de prescripción de la ley
19.551, arts. 128 y 16... no obstante que esas normas no contemplaban los eximentes
descriptos en la legislación de fondo...”.
107- “Valle de las Leñas S.A. c/DGI”, 1/8/2005, Cámara Nac. Contencioso
.C
Administrativa, Sala 2: “… prima facie corresponde tratar el agravio concerniente a la
prescripción.
A tales efectos, resulta pertinente decidir si resulta aplicable lo dispuesto en el artículo
DD
56 de la ley 24.522.
En este sentido, corresponde poner de resalto que el Congreso de la Nación, con el
dictado de la ley 11.683, ha regulado los plazos de prescripción de las acciones del Fisco
Nacional para determinar y exigir el pago de los impuestos.
LA
del concursado (que son reguladas por el derecho privado) es diversa; con lo cual, las
normas contenidas en la 11.683 tienen prevalencia sobre el artículo 56, de lo contrario
las disposiciones tendientes a regular relaciones de derecho privado avasallarían el
régimen instaurado para el ejercicio de las acciones y poderes fiscales para determinar
impuestos y aplicar multas”.
108- CNACom., Sala D, 22/6/2005, “Sociedad Comercial del Plata S.A. s/conc. prev.”: “...
si el acuerdo contiene como prestación de la concursada la entrega de bonos
convertibles en acciones, la prestación objeto de la obligación se encuentra cumplida.
OM
preventivo se presenta así como un sofisma, que confunde un mero canje de
documentos representativos de una acreencia y una espera, en la satisfacción de la
pretensión de los acreedores concurrentes, que es el anverso de lo que en derecho debe
entenderse como cumplimiento de una obligación.
Someter a los acreedores a un dilatado trámite concursal, una reestructuración de la
.C
deuda, con una quita y una espera considerable, y además sujetarlos a considerar lo que
han obtenido a cambio de una obligación exigible como la satisfacción de su pretensión,
es cuanto menos un postulado abusivo reñido con el regular uso del derecho (CCiv.,
DD
1071).
Desde esta perspectiva, cabe concluir que esta cláusula concordataria no puede ser
convalidada en estos términos, sino que el cumplimiento del acuerdo será considerado
como tal sólo cuando los tenedores de los títulos hayan convertido o, sin efectivizarlo
LA
109- CSJN, 15/2/2000, “Juan Bracho García e Hijos S.A. y otros”: “... la sociedad... se
encuentra con un concurso preventivo en trámite y en etapa de cumplimiento del
acuerdo homologado, respecto de deudas anteriores a la aquí reclamada, lo cual le
impediría la presentación de un nuevo concurso preventivo conforme a las previsiones
del último apartado del art. 59 de la ley citada. En segundo término, corresponde poner
de relieve que el pedido de quiebra también dirigido contra las citadas sociedades... no
tiene andamiento en virtud de la existencia de sus concursos preventivos en trámite,
hallándose obligados los acreedores a concurrir a dichos juicios universales por la vía
de la verificación de créditos, en orden a la expresa prohibición del art. 21, inc. 3º y lo
OM
dirimir la contienda, declarando que las presentes actuaciones habrán de continuar su
trámite, ante el Juzgado de primera instancia en lo Civil y Comercial Nº 5, del
Departamento Judicial de Mercedes, Provincia de Buenos Aires, donde se radicara
originalmente, al igual que los restantes pedidos de quiebra promovidos
.C
exclusivamente contra... adjuntos a la presente... donde el conflicto se suscitó por
iguales razones y fundamentos expuestos en estos autos ...”.
DD
LA
FI
OM
permanente un conjunto económico, pueden solicitar en conjunto su concurso
preventivo exponiendo los hechos en que fundan la existencia del agrupamiento
y su exteriorización.
La solicitud debe comprender a todos los integrantes del agrupamiento sin
exclusiones. El juez podrá desestimar la petición si estimara que no ha sido
.C
acreditada la existencia del agrupamiento. La resolución es apelable.
Cesación de pagos
DD
Artículo 66 — Para la apertura de concurso resultará suficiente con que uno de
los integrantes del agrupamiento se encuentre en estado de cesación de pagos,
con la condición de que dicho estado pueda afectar a los demás integrantes del
grupo económico.
LA
Competencia
Artículo 67 — Es competente el juez al que correspondiera entender en el
concurso de la persona con activo más importante según los valores que surjan
del último balance.
FI
Sindicatura
La sindicatura es única para todo el agrupamiento, sin perjuicio de que el juez
pueda designar una sindicatura plural en los términos del artículo 253, último
párrafo.
Trámite
Existirá un proceso por cada persona física o jurídica concursada. El informe
general será único y se complementará con un estado de activos y pasivos
consolidado del agrupamiento.
Los acreedores de cualquiera de los concursados podrán formular
impugnaciones y observaciones a las solicitudes de verificación formuladas por
los acreedores en los demás.
OM
del 50% (cincuenta por ciento) del capital dentro de cada una de las categorías.
La falta de obtención de las mayorías importará la declaración en quiebra de
todos los concursados. El mismo efecto produce la declaración de quiebra de uno
de los concursados durante la etapa de cumplimiento del acuerdo preventivo.
.C
Propuestas individuales
Si las propuestas se refieren a cada concursado individualmente, la aprobación
requiere la mayoría del artículo 45 en cada concurso. No se aplica a este caso lo
DD
previsto en el último párrafo del apartado precedente.
Créditos entre concursados
Los créditos entre integrantes del agrupamiento o sus cesionarios dentro de los 2
(dos) años anteriores a la presentación no tendrán derecho a voto. El acuerdo
LA
debe ser formulada dentro de los 30 (treinta) días contados a partir de la última
publicación de edictos, por ante la sede del mismo juzgado.
Se aplican las demás disposiciones de esta sección.
COMENTARIO
I. Preliminar
1. Hasta aquí se analizó el concurso preventivo de una persona física o
jurídica considerada de manera individual.
OM
3. Las formas que buscan para vincularse pueden tener una estructura
societaria (sucursales, filiales, filiales comunes) o estructuras
contractuales, ya sea de colaboración o de subordinación.
4. La crisis por la que atraviesa un sujeto y que lo puede llevar a la
cesación de pagos podría, en los casos anteriormente citados, afectar a
.C
los otros sujetos. En esos supuestos el procedimiento tendiente a
superar tal crisis debería ser individual, es decir, cada sujeto atiende su
DD
propio problema o, por el contrario, debería contarse con la posibilidad
de buscar soluciones globales en atención a que la crisis es global, ya
que, usualmente, en los casos de ciertas vinculaciones, las dificultades
de un sujeto impactan en la situación económica y financiera de los
LA
otros.
5. Cuando diferentes empresas se vinculan entre sí –en general son
sociedades– y lo hacen de manera tal que hay una conducción
unificada, generalmente jerarquizada –es decir, hay un sujeto con poder
FI
tales grupos.
6. Al analizar el funcionamiento de grupo se advierte que hay un sujeto
que manda, que se trata de obtener beneficios para el grupo, a tal punto
que el interés de éste está por encima del de cada uno de sus miembros,
que puede haber sacrificio de algún miembro en beneficio del propio
grupo y que podría darse que su existencia quede oculta de la vista de
los acreedores o se manifieste expresamente.
OM
ley de quiebras se incorpora en el capítulo sobre extensión de quiebras
una disposición que no solo reconoce legalmente a los grupos
económicos, sino además, la existencia del grupo y aun del control; si
no se dan los supuestos de fraude o de confusión patrimonial, no hay
extensión de quiebra, lo que conlleva a un reconocimiento implícito de
.C
que el grupo y el control no suponen la existencia de una actitud
defraudatoria.
DD
8. No obstante lo expuesto, no es sino hasta la ley 24.522 que se legisla
sobre el concurso preventivo del grupo económico, de manera tal que
antes de dicha ley, el concursamiento preventivo del grupo como tal no
era posible y solo se permitía por los jueces de comercio de la Capital
LA
OM
las mismas reglas, pero que no reconoce las características antes
señaladas. Su incorporación es la natural consecuencia de los efectos
previstos por el art. 55. Si bien, como se dijo antes, el acuerdo
preventivo homologado produce la novación de las obligaciones
anteriores –la extinción de éstas y el nacimiento de una nueva cuya
.C
causa es el acuerdo homologado– tales efectos no se extienden a las
obligaciones de los fiadores o codeudores solidarios del concursado, los
DD
que quedan obligados bajo las condiciones originarias. Es decir que si el
acuerdo supone una quita del cincuenta por ciento, el deudor
concursado queda obligado a pagar la diferencia, mientras que sus
fiadores siguen respondiendo por el todo.
LA
III. Trámite
1. La presentación puede hacerse por un sujeto, pero si se efectúa como
grupo, debe hacerse cumpliendo –además de las reglas propias del
FI
OM
de un miembro del grupo podrán observar e impugnar los demás.
7. Puede haber propuesta unificada, es decir, única para todos los
miembros del grupo bajo el régimen de mayorías generales previstas
por el art. 45, pero aun de no llegarse a ellas, se considerará aprobada si
obtiene el 75% del total del capital computable sumando el de todos y
.C
cada uno de los miembros del grupo, o el 50% del capital dentro de
cada categoría. Debe recordarse que el acuerdo tiene que contener
DD
pautas similares para cada categoría. La falta de aprobación, de
homologación o el incumplimiento de esta propuesta única producirá la
quiebra de todos los miembros del grupo.
Una situación que debe ser particularmente considerada es aquella en
LA
OM
rechazar “ab initio” esta solución, que deberá ser analizada en cada
caso.
Hemos de agregar finalmente que con fecha 2 de agosto de 2004 en los
autos caratulados “Zurdo de Reynoso, María Rosa s/quiebra”, en
trámite por ante el Juzgado Nacional de 1ra. Instancia en lo Comercial
.C
24, Sec. 48, la Dra. Ballerini decidió que aun cuando la quiebra de un
integrante del grupo económico haya tenido su origen en la
DD
desatención de una obligación postconcursal, la propuesta de pago
unificada y que fuera homologada durante la etapa de concurso se
torna impracticable, dada que las deudas emergentes de aquélla se
vuelven inmediatamente exigibles a todos los deudores en virtud de la
LA
solidaridad propia de esta modalidad (arg. art. 572, Código Civil), por lo
que la quiebra de uno de los integrantes de esa propuesta unificada
produce el decaimiento del acuerdo celebrado con la totalidad de los
acreedores de todos los concursados y por ende, la declaración de
FI
OM
.C
DD
LA
FI
OM
dificultades económicas o financieras de carácter general, puede celebrar un
acuerdo con sus acreedores y someterlo a homologación judicial.
(*) Artículo modificado por L. 25.589 (BO: 16/5/2002)
Forma
.C
Artículo 70(*) — El acuerdo puede ser otorgado en instrumento privado,
debiendo la firma de las partes y las representaciones invocadas estar
certificadas por escribano público. Los documentos habilitantes de los firmantes,
DD
o copia autenticada de ellos, deberán agregarse al instrumento. No es necesario
que la firma de los acreedores sea puesta el mismo día.
(*) Artículo modificado por L. 25.589 (BO: 16/5/2002)
Libertad de contenido
LA
Artículo 71(*) — Las partes pueden dar al acuerdo el contenido que consideren
conveniente a sus intereses y es obligatorio para ellas aun cuando no obtenga
homologación judicial, salvo convención expresa en contrario.
FI
OM
acuerdo, y el porcentaje que representan respecto de la totalidad de los
acreedores registrados del deudor.
Ordenada la publicación de los edictos del artículo 74, quedan suspendidas todas
las acciones de contenido patrimonial contra el deudor, con las exclusiones
.C
dispuestas por el artículo 21.
(*) Artículo sustituido por L. 26.086 (BO: 11/4/2006)
Mayorías
DD
Artículo 73(*) — Para que se dé homologación judicial al acuerdo es necesario
que hayan pres-tado su conformidad la mayoría absoluta de acree--dores
quirografarios que representen las dos terceras partes del pasivo quirografario
total, excluyéndose del cómputo a los acreedores comprendidos en las
LA
OM
La regulación de honorarios, en caso de existir impugnaciones, será efectuada
por el juez teniendo en cuenta exclusivamente la magnitud y entidad de los
trabajos realizados por los profesionales en el expediente, sin tomar en cuenta el
valor económico o comprometido en el acuerdo, ni el monto del crédito del
.C
impugnante.
(*) Artículo modificado por L. 25.589 (BO: 16/5/2002)
Efectos de la homologación
DD
Artículo 76(*) — El acuerdo homologado conforme a las disposiciones de esta
Sección produce los efectos previstos en el artículo 56, y queda sometido a las
previsiones de las Secciones III, IV y V del Capítulo V del Título II de esta ley.
(*) Artículo modificado por L. 25.589 (BO: 16/5/2002)
LA
COMENTARIO
I. Antecedentes
FI
OM
condiciones eran oponibles a la quiebra posterior que eventualmente se
decretara en caso de que el mencionado acuerdo hubiera resultado
insuficiente para evitar tal quiebra; de allí que se los regulase
conjuntamente con las ineficacias. Fue precisamente por esta razón que
el instituto tuvo escasa utilización en la práctica.
.C
Posteriormente, la ley 24.522 introdujo un capítulo específico llamado
“Acuerdo Preventivo Extrajudicial” (APE) que si bien podía ser
DD
homologado judicialmente, tampoco producía efectos respecto de los
acreedores no firmantes. Repetía entonces el mismo criterio que su
antecesora, por lo que no fue muy utilizado en nuestro medio (112).
La ley 25.589, del 15 de mayo de 2002, introdujo sustanciales reformas
LA
destacar (114).
OM
plurilateral, en virtud de la multiplicidad de partes que podían concurrir
a formar la voluntad de los acuerdos; oneroso, ya que las ventajas que se
procuraban los intervinientes; al acto eran concebidas a cambio de
recíprocas contraprestaciones; consensual, en virtud de que producía
sus efectos propios desde que las partes habían manifestado su
.C
consentimiento, y nominado, dada su especial regulación en el
ordenamiento concursal (117).
DD
Con la entrada en vigencia de la ley 25.589, el APE homologado, pasa a
tener un efecto omnicomprensivo, por cuanto se presenta como un
acuerdo que obliga a todos los acreedores (art. 76, LCQ); es decir, el APE
homologado ha mutado su naturaleza habida cuenta de que si bien tiene
LA
En tal sentido, véase entre otros a Truffat (119), quien dice que “es una
subespecie del concurso preventivo propiamente dicho” y a Barreiro
(120). En igual sentido se pronunció la jurisprudencia (121).
Desde otro punto de vista, el APE puede ser considerado como un
instituto, que se rige por reglas propias a las cuales en forma
complementaria y supletoria se le aplican algunas normas concursales,
toda vez que el concurso preventivo constituye un verdadero proceso
judicial. Es decir, una serie o cadena de actos coordinados para el logro
OM
del Cód. Civil). Debe tenerse en cuenta también que aun sin contar con la
homologación judicial, será oponible a la quiebra posterior del deudor
(123). Luego de celebrado el convenio, éste puede ser sometido a
homologación judicial, con el claro objetivo, que en realidad se incorpora
en la ley 24.522, por la ley 25.589 –que proyecta la legislación de la
.C
emergencia económica, entre otros aspectos, a la ley concursal– de que
queden también obligados por las cláusulas del acuerdo aquellos
DD
acreedores que no lo firmaron (art. 76, LCQ).
Esa intervención judicial, de mayor o menor entidad –según que el juez
competente entienda que debe ejercer o no facultades de investigación–
no permiten calificar a lo actuado en la jurisdicción como proceso, sino
LA
OM
de crisis en forma más eficiente y económica que bajo los
procedimientos formales de concursos y quiebras.
Coincidentemente con lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia de la
Nación, en el caso “Banco Río de la Plata c/Agrovía Sola y Cía. S.R.L.”
(124) sostuvo “...en el caso no existe un acuerdo preventivo, entendiendo
.C
por éste el normado por los arts. 8 al 68 de la ley 24.522, ya que no
puede calificarse como tal un simple acuerdo preventivo extrajudicial
DD
regulado en un capítulo aparte de aquella ley en los arts. 69 y siguientes”.
Por otro lado, como luego se verá, no es presupuesto sustancial objetivo
único el “estado de cesación de pagos”, toda vez que el APE también
puede celebrarse cuando el deudor se encuentre en “dificultades
LA
OM
categorización, en el concurso preventivo sigue rigiendo el principio
igualitario de los acreedores; en el APE, con la limitación del orden
público contractual, son posibles acuerdos individuales y diferenciados
con los acreedores, h) El “salvataje” o cramdown argentino del art. 48 de
la LCQ no tiene aplicación posible en el marco del APE; i) El concurso
.C
preventivo es finalmente un pedido condicional de propia quiebra si no
se cumple con los procedimientos establecidos, si se lo desiste después
DD
de la publicación de edictos o si no se logran las mayorías o no se lo
homologa. Por el contrario, el APE puede ser desistido en cualquier
momento, de no lograrse las mayorías o de no homologarse, careciendo
el APE de consecuencia alguna para el deudor y los acreedores que no se
LA
OM
vez que si se considera que el APE es un subtítulo concursal preventivo,
la prohibición contenida en el art. 2, “in fine”, de la ley le resultará
aplicable; pero no será aplicable, si por el contrario, es un instituto no
concursal.
También en la definición sobre su naturaleza importará decidir sobre el
.C
régimen de inhabilidades previsto por los arts. 31 y 59, LCQ.
Por tratarse de soluciones diferentes, está vedada la posibilidad a los
DD
deudores en concurso preventivo, a aquellos que tengan un acuerdo
preventivo homologado en la etapa de cumplimiento y los deudores
declarados en quiebra.
Para algunos autores, no pueden celebrar un APE los deudores que no
LA
recaudos genéricos del art. 72, LCQ, no puede inferirse una limitación
subjetiva (127).
OM
sinónimo de “cesación de pagos” (128). En cambio, la doctrina
mayoritaria consideró lo contrario. Así, Rivera sostiene que las
dificultades económicas importan un estadio anterior a la insolvencia
propiamente dicha (129).
De su lado, Rouillón señaló que en la cesación de pagos hay mucho más
.C
que dificultades; hay una imposibilidad patrimonial de hacer frente a las
obligaciones exigibles de manera regular y con recursos normales del
DD
giro empresario (130).
En igual sentido, Heredia expresó que esas dificultades son
demostrativas de cierto grado de insolvencia en cuanto es de carácter
general pero que no se identifica necesariamente con una imposibilidad
LA
general de cumplir. Así, entiende este autor que bien podría haber una
imposibilidad de pago que abarca a todos los acreedores y que no resulta
definitiva, sino contingente o pasajera. Es decir, en este supuesto, la
insolvencia está presente pero en un estado inicial y reversible (131).
FI
V. Formalidades
Las formalidades y el contenido del APE se encuentran reguladas en los
OM
(art. 1191, Cód. Civil y 210, Cód. Comercio) que hace que el acuerdo no
pueda ser acreditado por otros medios de prueba diferentes al escrito.
En virtud de las características del APE, no resulta necesario que las
firmas de los acreedores sean puestas todas el mismo día. Es decir, el
APE se puede instrumentar en un instrumento único o en varios, ya sea
.C
en forma simultánea o diferida en el tiempo (132).
OM
Si bien la posibilidad de categorizar a los acreedores no surge de
manera expresa del texto legal, la doctrina considera, mayoritariamente,
que en el APE el deudor puede hacerlo (134); pero ello es optativo, no
obligatorio (135).
.C
Tal posibilidad surge del principio de libertad de contenido
contemplado en el art. 71, LCQ (136). De tal suerte, nada impide que el
deudor acuerde con sus acreedores propuestas diferenciadas, según la
DD
naturaleza de la relación crediticia que los une y los intereses de los
integrantes de cada grupo o clase.
Asimismo, una interpretación integral de la ley permite arribar a
idéntica conclusión. En verdad, la remisión del art. 76, LCQ, a los efectos
LA
del art. 56, LCQ, permite advertir que en este último, uno de los efectos
está contemplado en el tercer párrafo, que claramente se refiere a la
categoría de acreedores (137).
De todos modos, cabe señalar que la categorización en el APE no se rige
FI
por los mismos principios del régimen concursal (138). En tal sentido,
las categorías en el APE: (i) se gestan extrajudicialmente, ya que el
proceso aún no ha comenzado; (ii) no existe control de las categorías
OM
procesales de la jurisdicción de trámite. Tiene que acompañársela con
copia y adjuntarse los instrumentos que acrediten la representación
legal o convencional del firmante. Como toda presentación judicial debe
contar con patrocinio letrado. Corresponde la constitución de domicilio
.C
dentro del radio del juzgado y la denuncia de domicilio real o legal, según
el caso.
Si bien el art. 72, LCQ, no impone como requisito necesario expresar el
DD
día o la época en que se produjo la cesación de pagos, razones prácticas
aconsejan su denuncia. Es que cualquier explicación clara de las
circunstancias que motivaron la celebración del APE requiere la
indicación de la fecha de inicio del estado de cesación de pagos o de las
LA
OM
sobre la cual se computarán las mayorías a la hora de homologar el
acuerdo. La denuncia del privilegio será indispensable, toda vez que tales
créditos no se tendrán en cuenta para la conformación de las mayorías.
Asimismo, deberá acompañarse una certificación contable a la fecha del
acuerdo, acerca de la inexistencia de otros acreedores registrados en la
.C
contabilidad, detallando el respaldo contable y documental de tal
afirmación.
DD
Un listado de juicios o procesos administrativos en trámite o con
condena no cumplida, precisando su radicación. Este recaudo exige una
mera individualización de los procesos y no requiere que se indiquen las
características de cada uno o su estado procesal.
LA
control de las mayorías que el art. 73, LCQ, exige para la homologación
del APE.
El régimen dispuesto por el art. 45 bis (voto de acreedores titulares de
títulos emitidos en serie) resulta aplicable al acuerdo preventivo
extrajudicial y desplaza en su aplicación al art. 73. Así fue resuelto el
31/3/2008, por la Sala D de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo
Comercial, en “Cablevisión S.A. s/ APE” (se recomienda la lectura del fallo
in extenso, en razón de que resuelve cuestiones atinentes a la
OM
exclusiones previstas por el art. 21, LCQ.
Los juicios suspendidos no se atraen, sino que permanecen en la órbita
de sus jueces naturales. La suspensión culmina indefectiblemente con la
homologación del acuerdo. También implica la finalización de la
.C
suspensión, el desistimiento del pedido homologatorio o su rechazo. El
fundamento de la suspensión de acciones se basa en el principio de
universalidad (art. 1, segundo párrafo, LCQ), por cuanto la presentación
DD
del APE produce efectos sobre todo el pasivo del deudor. Tiende a evitar
la disminución del patrimonio durante la etapa de homologación del
acuerdo y a conservar su integridad.
X. Mayorías
LA
Se requiere que el acuerdo esté suscripto por al menos las dos terceras
partes del pasivo quirografario total que representen la mayoría
absoluta de acreedores.
OM
tiempo de la homologación, por lo que no habría obstáculo para
obtenerlas luego de presentado el acuerdo (145).
XI. Publicidad
.C
Al igual que el concurso preventivo (arts. 27 y 28, LCQ), la presentación
del acuerdo debe darse a conocer mediante edictos.
La publicación edictal apunta a que se conozca la petición
DD
homologatoria a los acreedores no comprendidos en el acuerdo, a fin de
que puedan deducir oposiciones en los términos del art. 75, LCQ.
Los edictos deben publicarse por cinco días en el diario de
publicaciones legales de la jurisdicción del juzgado interviniente y en un
LA
XII. Oposición
OM
Luego de finalizada la publicación de edictos, se abre un período de
oposición de los acreedores.
Los acreedores legitimados para deducir oposición son los denunciados
por el deudor y aquellos que demuestren sumariamente haber sido
.C
omitidos al tiempo de la presentación del acuerdo.
Los acreedores omitidos deberán acompañar la documentación
necesaria para justificar su legitimación y denunciar alguna de las
DD
causales de oposición. La oposición debe ser deducida dentro de los diez
días hábiles judiciales siguientes al último edicto publicado (art. 273,
LCQ).
En cuanto a las causales para oponerse, la ley establece que ellas deben
LA
OM
73, LCQ.
Si el juez juzga improcedente la oposición, podría rechazarla in limine
(art. 281, LCQ). Caso contrario, aun cuando la ley nada dice al respecto,
deberá sustanciarla con el deudor quien tendrá que responderla en el
plazo que el juez fije al efecto.
.C
El artículo 75, LCQ, determina que, en caso de ser necesario, el juez
abrirá a prueba por diez días. En principio, no deberían ser admitidas
DD
pruebas que requieran una investigación prolongada, en virtud de la
celeridad que la ley imprime al procedimiento. Clausurado el período
probatorio, el juez deberá resolver dentro de los diez días posteriores.
Si no se deducen oposiciones o si las presentadas son rechazadas, el
LA
OM
hubiesen sido omitidos podrán promover incidente de verificación tardía
(151).
Otros, en cambio, sostienen que al no existir verificación tempestiva,
mal podría haber verificación tardía, por lo que les sería factible
incorporarse mediante (i) el sistema de oposición previsto por el art. 75,
.C
LCQ; o (ii) iniciar el juicio ante el juez natural, que no se suspende y
continúa hasta que se obtenga sentencia firme (152).
DD
Con relación al efecto novatorio (art. 55, LCQ) hay quienes consideran
que no se aplica al APE (153). Empero, otro sector de la doctrina sostiene
que la homologación del acuerdo tiene plenos efectos novatorios (154).
Asimismo, la remisión efectuada por el art. 76 impide afirmar que en el
LA
OM
acuerdo; (ii) el pedido de homologación del acuerdo no paralizaba los pedidos de
quiebra ni las ejecuciones en trámite; (iii) hubo casos en los cuales, en la quiebra
posterior, se declaraban inválidas ciertas garantías hipotecarias, prendarias u otras
preferencias constituidas en ellos; y (iv) exigencias de supermayorías para lograr la
homologación del acuerdo.
.C
113- Maciel-Vismara: “El nuevo concurso preventivo extrajudicial”, ED, 198-812.
114- Véase en tal sentido Truffat: “El nuevo acuerdo preventivo extrajudicial”, Ad-Hoc,
Bs. As., 2002, pág. 122; Junyent Bas, “El acuerdo preventivo extrajudicial: ley 25.589”,
DD
en Revista de Derecho Privado y Comunitario, Concursos I, 2002-3, pág. 266; Heredia,
P.: “El acuerdo preventivo extrajudicial, según reformas introducidas por la ley 25.589”,
JA, 2002-3-1186 y ss.; entre otros.115 Heredia, P.: op. cit. en nota 4.
115- Heredia, P.: op. cit. en nota 4.
LA
pág. 425.
118- Junyent Bas-Macagno: “Acuerdo preventivo extrajudicial –con especial referencia
a ciertas inconsistencias sistemáticas del nuevo paradigma–”, en Derecho Concursal
OM
diferencian del primero, más allá de la distinción conceptual que podría efectuarse
entre cesación de pagos y dificultades económicas y financieras de carácter general
(conceptos que parecen indicar que el acuerdo preventivo extrajudicial es un proceso
de mayores alcances por el tipo de situaciones de crisis que ampara)”. En los autos
caratulados “Servicios y Calidad S.A. s/APE”, en trámite por ante el Juzgado Nacional de
.C
Primera Instancia en lo Comercial Nº 8, Secretaría Nº 18, se señaló puntualmente que
“... el suscripto adhiere a la concepción según la cual el acuerdo preventivo extrajudicial
(en adelante APE) reglado por los arts. 69 a 76 de la ley 24.522, reformados por la ley
DD
25.589, importa un ‘subtipo concursal’ en la medida que una vez homologado sus
efectos se imponen a todos los acreedores”.
122- Davies Echandía: “Teoría General del Proceso”, Ed. Víctor P. De Zavalía, Bs. As.,
1974, pág. 153.
LA
123- Véase Alegría, H.: “Reforma a la Ley de Concursos”, La Ley, número especial del
Suplemento de Concursos y Quiebras, julio 2002.
124- Fallos, 323:2327.
FI
125- Truffat: op. cit., pág. 39; Dasso: “El concurso preventivo y la quiebra”, Ad-Hoc, Bs.
As., 2000, T. I, pág. 408.
126- Alberti: “Redescubrimiento del concordato extrajudicial”, LL, 1981-D-1109.
127- Alegría, H.: “Notas sobre el acuerdo preventivo extrajudicial”, Revista de Derecho
Privado y Comunitario, 10 (Concursos y Quiebras), T. I, pág. 266.
128- Tonon: “El acuerdo preconcursal”, RDCO, 1984, pág. 180. Luego, cambió su
posición en “Para una polémica en torno a la ineficacia del acuerdo preconcursal”, LL,
1985-D-825.
129- Rivera: “Instituciones de derecho concursal”, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1996, T.
I, pág. 365.
OM
134- Truffat: op. cit., pág. 86; Segal: op. cit., pág. 98; Junyent Bas: op. cit., pág. 217;
Alegría: op. cit., pág. 172; Junyent Bas-Molina Sandoval: “Ley de Concursos y Quiebras”,
LexisNexis, Depalma, Bs. As., 2003, T. I, pág. 411; Rivera: op. cit., T. I, pág. 548.
135- Segal: op. cit., pág. 98; Maffía, O.: “Tema y variaciones sobre la ya famosa
categorización”, LL, 1996-E-1426 (quien entiende que la clasificación de acreedores es
.C
potestativa para el deudor).
136- Art. 71: “Las partes pueden dar al acuerdo el contenido que consideren
DD
conveniente a sus intereses...”.
137- Art. 56: “Son absolutamente nulos los beneficios otorgados a los acreedores que
excedan de lo establecido por el juez en cada categoría”, véase Alegría: op. cit., pág. 173.
138- Junyent Bas: op. cit., pág. 217.
LA
139- En materia concursal, el art. 41 de la LCQ determina que el deudor debe presentar
a la sindicatura y al juzgado una propuesta fundada de agrupamiento y clasificación en
categorías de los acreedores verificados y declarados admisibles. Luego, el síndico debe
expedirse fundadamente sobre la propuesta de categorización presentada por el
FI
OM
151- Truffat: op. cit., pág. 62.
152- Junyent Bas-Boretto: op. cit., pág. 241.
153- Heredia: op. cit., T. II, pág. 623; Di Tullio-Macagno y Chiavassa: op. cit., pág. 265;
Junyent Bas-Boretto: op. cit., pág. 243.
.C
154- Truffat: op. cit., pág. 106.
DD
LA
FI
OM
CAPÍTULO I
DECLARACIÓN
SECCIÓN I
.C
CASOS Y PRESUPUESTOS
Casos
DD
Artículo 77 — La quiebra debe ser declarada:
1. En los casos previstos por los artículos 46, 47, 48, incisos 2) y 5), 51, 54, 61 y
63.
2. A pedido del acreedor.
LA
OM
7. Cualquier medio ruinoso o fraudulento empleado para obtener recursos.
Petición del acreedor
Artículo 80 — Todo acreedor cuyo crédito sea exigible, cualquiera sea su
naturaleza y privilegio, puede pedir la quiebra.
.C
Si, según las disposiciones de esta ley, su crédito tiene privilegio especial, debe
demostrar sumariamente que los bienes afectados son insuficientes para
cubrirlo. Esta prueba no será necesaria, si se tratare de un crédito de causa
DD
laboral.
Acreedores excluidos
Artículo 81 — No pueden solicitar la quiebra el cónyuge, los ascendientes o
descendientes del deudor, ni los cesionarios de sus créditos.
LA
declarada.
En caso de personas de existencia ideal, se aplica lo dispuesto por el artículo 6º.
Tratándose de incapaces se debe acreditar la previa autorización judicial.
COMENTARIO
I. Preliminar
En el capítulo sobre generalidades, ya se comentó que la quiebra como
proceso tiene la finalidad de vender los bienes del fallido para obtener
una suma de dinero, para pagar a los acreedores.
A) Algunas características
OM
fallido (incautación, apoderamiento por parte del síndico), venderlos lo
más rápidamente que se pueda y, finalmente, distribuir el dinero
obtenido entre los acreedores verificados o reconocidos en el
expediente.
4. No obstante lo dicho en 3, el fallido puede obtener la conclusión de la
.C
quiebra sin que se vendan sus bienes, mediante el acuerdo que se
celebra con todos (unánime) y cada uno de sus acreedores (privado y
DD
con posibilidad a ser diferente) que se llama avenimiento (art. 225) u
obteniendo una carta de pago de todos ellos (art. 229).
5. El pago a los acreedores se hace satisfaciendo las reglas sobre
prioridades dispuestas por la ley.
LA
OM
falimentario; donde se aplican los mismos institutos que en el concurso
preventivo.
7. La sindicatura realiza los mismos informes (arts. 35 y 39).
8. Hay publicidad de los procedimientos.
9. Se abona tasa judicial en ambos procedimientos.
.C
10. Se puede desistir de ambos procedimientos (concurso y quiebra
directa).
DD
11. Debe cumplirse con la normativa prevista por el decreto ley
3003/56.
C) Algunas diferencias con el proceso concursal
1. Así como la finalidad próxima del concurso es obtener un acuerdo
LA
OM
12. Existen diversos recursos para revocar o convertir la quiebra.
13. En la quiebra no hay audiencia informativa.
14. La quiebra se puede extender a otros sujetos; el concurso, no.
15. En la quiebra procede la interdicción de salida del país y se
interviene la correspondencia.
.C
También es necesario destacar que, para la procedencia de estos
supuestos, no es necesario acreditar ningún requisito de admisibilidad,
DD
aunque solo puede ser solicitada a pedido de parte, ya que no procede la
quiebra de oficio.
En el caso de la quiebra directa (necesaria o voluntaria) no existe
trámite previo, sino que directamente la solicita el propio deudor o un
LA
II. Supuestos
1. Quiebra indirecta, es decir, por fracaso de un concurso preventivo
anterior, cuando se presentan los siguientes supuestos (algunos fueron
OM
enumerados en el art. 77):
a) art. 46: cuando no se acreditan en la forma establecida, las
conformidades al acuerdo formulado de los acreedores
quirografarios.
.C
b) art. 47: cuando no se acreditan en la forma establecida, las
conformidades al acuerdo formulado de los acreedores con
privilegio, cuando su aprobación condiciona la aprobación del
DD
acuerdo de acreedores quirografarios.
c) art. 48, inc. 2): cuando fracasa el proceso de salvataje porque no se
han inscripto interesados en el registro que se abre a tal fin.
d) art. 48, inc. 5): cuando fracasa el proceso de salvataje por no
LA
OM
puede pedir su concurso preventivo (art. 82).
b) porque la pide un acreedor que acredita su calidad y es titular de un
crédito exigible (art. 80).
3. Quiebra por extensión:
.C
a) a los socios que tuvieran responsabilidad ilimitada en una
sociedad fallida (art. 160).
b) a toda persona (visible o ideal) que oculta su actuación en su
DD
beneficio bajo la apariencia de otra en quiebra y en fraude de los
acreedores de ésta. [art. 161, inc. 1)].
c) a toda persona que controlando y sometiendo a una dirección
unificada a la sociedad fallida, la desvía de su objeto, en su beneficio
LA
OM
documental.
Es importante señalar ab initio –pues constituye un principio general
aplicable a todos los casos de declaración de quiebra– que la ley
establece expresamente que no es necesaria la pluralidad de acreedores.
Ello, porque el acreedor que solicita la quiebra de su deudor tiene la
.C
imposibilidad de denunciar si existen más acreedores que están en su
misma situación, ni mucho menos, quiénes son. Solo deberá demostrar
DD
los presupuestos sustanciales y la verosimilitud de su crédito.
Pero el interrogante se plantea cuando existe un solo acreedor después
de la etapa verificatoria. La respuesta no es unánime, y hay quienes están
a favor, sosteniendo que sería ilógico dejar sin efecto el procedimiento
LA
OM
Los hechos reveladores que enumera la ley deben poner de manifiesto
una determinada situación, no constituirla. Insolvencia y estado de
cesación de pagos no son sinónimos (2).
El reconocimiento propio del deudor, de su estado de impotencia
patrimonial, es el hecho revelador más categórico. Este reconocimiento
.C
del estado de cesación de pagos debe tratarse de un testimonio del
deudor ante la justicia, espontáneo o provocado, sin importar que haya
DD
sido hecho ante el juez concursal o cualquier otro magistrado. Puede ser
por escrito, en forma verbal, y debe ser categórica y expresa, y no por
confesión ficta por incomparecencia a una audiencia.
Tal reconocimiento puede inferirse de la negativa injustificada del
LA
OM
indicios graves de impotencia patrimonial.
El supuesto de revocación judicial de actos realizados en fraude de los
acreedores constituye una evidente prueba del estado económico de
insolvencia del deudor, atento a la acción pauliana dispuesta en el Cód.
Civil. La acción de simulación queda fuera de este supuesto, salvo el caso
.C
de que se hubiera promovido como instrumental a la de fraude.
OM
quiebra los acreedores con privilegio general (art. 243, LCQ), sin
necesidad de acreditar otro requisito que la exigibilidad de su crédito.
También podrán solicitar la quiebra los acreedores con privilegio
especial (art. 241, LCQ) pero con el especial requisito de acreditar que el
producido del bien sobre el cual recae el privilegio, no alcanzaría a cubrir
.C
la totalidad del crédito denunciado. La regla legal –art. 80– afirma que la
acreditación de la insuficiencia debe hacerse por la vía de la información
DD
sumaria. Por ejemplo, bastaría una seria tasación de un inmueble para
determinar que el valor probable de realización será insuficiente para
atender el crédito hipotecario.
La solución se funda en que los créditos con privilegio especial (los que
LA
crédito.
Se excepciona de esta carga procesal, al acreedor laboral, por concurrir
su crédito con más acreedores del mismo rango, de modo que la
OM
La norma concursal que prohíbe a los cónyuges peticionarse la quiebra,
salvo que el vínculo se hubiese disuelto, tiene como fundamento razones
de orden ético y que hace a la paz dentro del seno de una familia; pues
origina la inhabilitación del deudor.
A fin de no evadir la norma, se ha establecido que los cesionarios de los
.C
créditos que pertenecían a los parientes excluidos, también caen dentro
de la inhabilitación.
DD
Por último, la prohibición se extiende cuando estas personas excluidas
solicitan la quiebra de una sociedad, que importa la extensión de quiebra
del socio con responsabilidad solidaria e ilimitadamente, y éste es su
pariente inhabilitante.
LA
sobre los demás pedidos por otros acreedores; siempre que no haya sido
declarada, porque allí estamos ya con el proceso falimentario en marcha.
Por lo demás, los legitimados para solicitar su quiebra son los mismos
que para el concurso preventivo (art. 2, LCQ). Se aplica idéntico
articulado que el del concurso preventivo, con la salvedad de la
autorización previa judicial en caso de incapaces o inhabilitados.
O sea, si la quiebra la solicita un incapaz o inhabilitado, será a través de
su representante, pero en caso de quiebra necesita la autorización
SECCIÓN II
TRÁMITE
OM
Pedido de acreedores
Artículo 83 — Si la quiebra es pedida por acreedor, debe probar sumariamente
su crédito, los hechos reveladores de la cesación de pagos, y que el deudor está
comprendido en el artículo 2º.
El juez puede disponer de oficio las medidas sumarias que estime pertinentes
.C
para tales fines y, tratándose de sociedad, para determinar si está registrada y, en
su caso, quiénes son sus socios ilimitadamente responsables.
Citación al deudor
DD
Artículo 84 — Acreditados dichos extremos, el juez debe emplazar al deudor
para que, dentro del quinto día de notificado, invoque y pruebe cuanto estime
conveniente a su derecho.
Vencido el plazo y oído el acreedor, el juez resuelve sin más trámite, admitiendo
LA
OM
perjuicio de que el juez intime a los restantes su cumplimiento, luego de
decretada la quiebra.
Desistimiento del acreedor
Artículo 87 — El acreedor que pide la quiebra puede desistir de su solicitud
.C
mientras no se haya hecho efectiva la citación prevista en el artículo 84.
Los pagos hechos por el deudor o por un tercero al acreedor peticionante de la
quiebra estarán sometidos a lo dispuesto en el artículo 122.
DD
Desistimiento del deudor
El deudor que peticione su quiebra no puede desistir de su pedido, salvo que
demuestre, antes de la primera publicación de edictos, que ha desaparecido su
estado de cesación de pagos.
LA
COMENTARIO
I. Pedido de acreedores
FI
1. Consecuencias
La petición de quiebra por un acreedor produce las siguientes
consecuencias: satisface eventualmente el derecho de los demás
OM
dispuesto por la ley 23.928) o mediante el cálculo de los intereses
devengados (véase plenario “Zadicoff, Víctor F. s/pedido de quiebra…”,
en Fallos Plenarios Nº 9, pág. 553).
La posibilidad de acreditar la calidad de acreedor se fundamenta en la
necesidad de revestir tal condición para la apertura del juicio colectivo,
.C
colocando a todos los acreedores en igualdad de condiciones y
afectando la totalidad del patrimonio del deudor (6).
DD
B) Afirmar el estado de cesación de pagos del deudor: esto es,
denunciar uno o varios hechos reveladores, de conformidad con lo
establecido en el art. 79 de la LCQ. La única forma que tienen los
acreedores de acreditar la impotencia patrimonial de su deudor es
LA
OM
prueba tendiente a cumplirlos, se ordena la citación del deudor, para que
se presente e invoque y pruebe cuanto estime conveniente a su derecho.
La citación del deudor no implica más que la defensa de la garantía
constitucional de defensa en juicio y debido proceso (art. 18, CN) y
también posibilita la investigación judicial y coadyuva al convencimiento
.C
de decretar la quiebra.
El emplazamiento del deudor debe hacerse, en todos los casos, en la
sede de sus negocios.
DD
Si es una persona física, será en el domicilio donde desarrolle su
actividad, y a falta o frustración de éste, en el domicilio real. Procede
también la citación por edictos, con intervención del defensor público
correspondiente.
LA
OM
cual originará que el acreedor deba hacer valer sus derechos en aquel
proceso, o presentarse en concurso preventivo.
e) Legitimación del acreedor: el deudor puede invocar la falta de
legitimación de la persona que se presenta: no ser el titular del crédito,
no acreditar personería.
.C
f) Crédito: el deudor también puede invocar que el crédito no es
legítimo, no existe por estar prescripto, no es exigible, o resulta litigioso
DD
o está pendiente de resolución.
g) Calidad del deudor: el accionado también puede acreditar que es un
sujeto que no es susceptible de concursarse, por estar excluido según lo
dispuesto en el art. 2 de la LCQ.
LA
OM
verificatorio del proceso falimentario (8).
.C
deudor, intervención controlada de sus negocios u otra adecuada a los
fines perseguidos.
Dado que la petición de quiebra implica la existencia del presupuesto
DD
para la tutela colectiva de los demás acreedores, y el procedimiento
excede la tutela individual del acreedor que la peticiona, el tribunal debe
adoptar un carácter inquisitivo en el proceso. Las medidas que puedan
adoptarse tienen la finalidad de proteger la integridad del patrimonio del
LA
deudor.
Las medidas precautorias solicitadas por el acreedor deben reunir, para
su admisibilidad, los presupuestos para cualquier tipo de medida
cautelar: verosimilitud en el derecho invocado y peligro en la demora.
FI
OM
la LCQ y que existe estado de cesación de pagos. Estos dos requisitos sí
obstan a la declaración de su quiebra.
Debe denunciarlos y poner a disposición del tribunal, para su
intervención, los libros de comercio y de otra naturaleza. Así debe
proceder también respecto de todos sus bienes, ya sean registrables o
.C
no.
El procedimiento de propia quiebra es bastante acotado, ya que no hay
DD
sustanciación. Con la solicitud, el juez debe decretar la quiebra, sin
importar el cumplimiento de los requisitos formales, aunque sí deben
acreditarse los recaudos sustanciales: objetivo y subjetivo. Ello es así, ya
que la solicitud de propia quiebra implica la confesión judicial de su
LA
insolvencia.
En este procedimiento no existe sustanciación, ya que nadie está
legitimado a oponerse a la solicitud hecha por el propio deudor.
Por ello, la sentencia de quiebra pedida por el propio deudor no es
FI
OM
Un motivo por el cual puede recaer el desistimiento es por la
cancelación del crédito por parte del deudor o por un tercero. Respecto
de estos pagos, la doctrina ha considerado que el proceso de pedido de
quiebra no constituye un medio para el cobro individual de cada crédito.
Solo sirve para demostrar la impotencia patrimonial del deudor. Por ello,
.C
los pagos efectuados al acreedor podrían encuadrarse dentro de los
actos susceptibles de ser revocados y pasar a ingresar el activo falencial
DD
en una eventual quiebra.
Respecto del desistimiento del propio deudor, debe distinguirse el
desistimiento liso y llano, de la retractación. El primero no puede ser
admitido como causal de desistimiento, ya que solo es una manifestación
LA
SECCIÓN III
SENTENCIA
Contenido
OM
4. Intimación al deudor para que cumpla los requisitos a los que se refiere el
artículo 86 si no lo hubiera efectuado hasta entonces y para que entregue al
síndico dentro de las 24 (veinticuatro) horas los libros de comercio y demás
documentación relacionada con la contabilidad.
.C
5. La prohibición de hacer pagos al fallido, los que serán ineficaces.
6. Orden de interceptar la correspondencia y de entregarla al síndico.
7. Intimación al fallido o administradores de la sociedad concursada, para que
DD
dentro de las 48 (cuarenta y ocho) horas constituyan domicilio procesal en el
lugar de tramitación del juicio, con apercibimiento de tenerlo por constituido
en los estrados del juzgado.
8. Orden de efectuar las comunicaciones necesarias para asegurar el
LA
OM
pertinentes se deben diligenciar de oficio y ser librados dentro de las 24
(veinticuatro) horas de la sentencia de quiebra.
La publicación es realizada sin necesidad de previo pago y sin perjuicio de
asignarse los fondos cuando los hubiere.
.C
Si al momento de la quiebra existieren fondos suficientes en el expediente, el juez
puede ordenar las publicaciones de edictos similares en otros diarios de amplia
circulación que designe, a lo que se debe dar cumplimiento en la forma y
DD
términos dispuestos.
COMENTARIO
I. Contenido de la sentencia de quiebra
LA
OM
160 de la LCQ.
2) Anotación de quiebra y la inhibición general de bienes: la anotación
del decreto de quiebra se realiza en el Registro de Juicios Universales,
para la correcta registración del proceso falencial y para evitar la
duplicidad de procedimientos. También se anota la inhibición general
.C
de bienes en todos los registros de bienes registrables, pues se tiende a
evitar que el deudor pueda desprenderse de sus bienes, en resguardo
DD
de la masa de acreedores. Todas las anotaciones se hacen sin pago de
aranceles o timbrados, de conformidad con lo dispuesto por el art. 273,
inc. 8), de la LCQ. También se anota la inhibición de los socios
ilimitadamente responsables.
LA
OM
con la publicación de edictos (11). Ante la omisión de constituir
domicilio, se lo tendrá por constituido en los estrados del juzgado.
8) Interdicción de salida del país: se ordenará comunicar a todos los
agentes, custodios y controladores de frontera, la interdicción de salida
del país del fallido y sus administradores y de los socios ilimitadamente
.C
responsables, cuando corresponda. Ello, para que el fallido no se
ausente del país y pueda ser requerido y brinde las explicaciones e
DD
información que se le soliciten.
9) Realización de bienes: atento a la naturaleza liquidatoria del proceso
falimentario, debe darse curso a la liquidación inmediata de todos los
bienes del fallido.
LA
liquidativa de la quiebra.
Sin perjuicio de lo dicho, hay que diferenciar si la quiebra es directa o
indirecta. En el primer caso, además de todos los requisitos descriptos, el
juez también deberá fijar el período de verificación de créditos para que
los acreedores concurran ante el síndico a esos efectos. En este punto,
vale mencionar que el acreedor que peticionó la quiebra deberá
igualmente concurrir a verificar en el proceso falimentario, ya que la
sentencia de quiebra no hace estado respecto de su crédito.
OM
Vale aclarar también, que los acreedores que hayan verificado en el
proceso concursal, no deberán verificar nuevamente en el proceso
falimentario, sino que el síndico actualiza sus créditos.
Lo que sí es necesario realizar, independientemente del proceso del que
deviene la quiebra, es el informe general del síndico.
.C
II. Publicidad
DD
Al igual que en el proceso concursal, la quiebra se dará a conocer a la
universalidad de los acreedores mediante publicación edictal inmediata
solo en el diario de publicaciones legales (Boletín Oficial). Esto hace a la
presunción iuris et de iure del conocimiento del decreto de quiebra.
LA
OM
refiere el artículo 89.
Deudores comprendidos
Este derecho corresponde también a los socios cuya quiebra se decrete conforme
al artículo 160.
.C
Deudor excluido
No puede solicitar la conversión el deudor cuya quiebra se hubiere decretado por
incumplimiento de un acuerdo preventivo o estando en trámite un concurso
DD
preventivo, o quien se encuentre en el período de inhibición establecido en el
artículo 59.
Efectos del pedido de conversión
Artículo 91 — Presentado el pedido de conversión el deudor no podrá
LA
COMENTARIO
OM
homologación evitaba la liquidación de los bienes del deudor, pero a
diferencia de aquel supuesto, en la conversión se adelanta en el tiempo la
posibilidad de la recuperación por parte del deudor fallido, de la
administración de los bienes, sin tener que pasar por la traumática etapa
del deterioro producido por los efectos del desapoderamiento y los otros
.C
efectos patrimoniales y personales de la quiebra.
I. Plazo
DD
El pedido tiene que efectuarse dentro de los diez días contados a partir
de la última publicación de los edictos a que se refiere el art. 89, LCQ, por
lo que debe interpretarse ese plazo en sentido estricto, es decir,
LA
II. Legitimación
OM
sociedad no lo pida y con independencia de que aquélla pueda o no
pedirla. Mucho más tratándose de personas distintas, razón por la cual
puede verificarse el supuesto en el cual la sociedad siga en quiebra
porque su representante legal no solicitó la conversión porque no quiso
o porque no pudo, mientras que el o los socios ilimitadamente
.C
responsables –todos o algunos– se coloquen voluntariamente en
situación de concurso preventivo; b) pone en evidencia a contrario sensu,
DD
que en los demás supuestos de extensión de quiebra regulados en el art.
161, los fallidos “por extensión” no tienen este beneficio. Cierta doctrina
justifica esta solución en el carácter sancionatorio de la quiebra
decretada por aplicación de los supuestos contemplados en la norma
LA
OM
su propia quiebra” en LL, 2002-D, pág. 19), doctrina que es obligatoria
para los tribunales comerciales de dicha jurisdicción (arg. art. 300, Cód.
Procesal).
En otro orden de pensamientos, cuando medió desistimiento de un
concurso preventivo anterior, no corresponde admitir una nueva
.C
presentación dentro del año posterior, si existen pedidos de quiebra
pendientes anteriores a la primera petición de concursamiento, de
DD
acuerdo con lo previsto por el art. 31 de la LCQ . En ese sentido se ha
pronunciado la Cámara Comercial de la Capital Federal (recordar el
plenario de la Cámara Comercial en farmacia “Gala”; véase Sala B,
27/6/2005 en autos “Girad de Lume, Blanda s/quiebra”, en LL, 2006-A,
LA
OM
personas de existencia ideal regularmente constituidas acrediten la
inscripción en sus registros y acompañen el instrumento constitutivo y
sus modificaciones, con sus inscripciones pertinentes. La falta de
inscripción de las designaciones de nuevos integrantes del directorio
importa el incumplimiento de la ley 19.550:60 y la consecuencia de ello
.C
está prevista por la LS 12, esto es, que tales modificaciones obligan a los
socios otorgantes, pero son inoponibles a terceros” (véase CNCom., Sala
DD
B, 22/9/2006, en autos “Arcángel Gabriel Vezzato S.A. s/quiebra”).
En cuanto a la ampliación del plazo que autoriza el art. 11 mencionado,
habrá que estar a las particularidades del caso porque dependerá de las
razones que se aleguen para obtenerlo. Por vía jurisdiccional se ha
LA
OM
sido poco feliz, porque dejada sin efecto la quiebra por “conversión” en
concurso, el deudor podría desistir voluntariamente de ese
procedimiento (art. 31, segundo párrafo, LCQ), o no cumplir con las
cargas que condicionan la continuación del trámite (art 30, LCQ), lo que
llevaría a la conclusión de que como consecuencia de ese proceder, el
.C
deudor superó el obstáculo de la quiebra, pero sin quedar vinculado con
el procedimiento preventivo.
Osvaldo J. Maffía criticó la solución legal y señaló con agudeza: “No
DD
creemos que el texto legal tenga remedio. Tampoco que su clara
prescripción ofreciera flancos para nutrir los indefendibles intentos de
hacerle decir lo que se estima justo o conveniente” y agrega para reforzar
esa conclusión: “La ley no dice, malgrado el título que se le ocurrió al
LA
para no verlo es necesario cerrar fuertemente los ojos, a saber, que el juez
‘deja sin efecto la quiebra’ –y va uno– ‘y dicta sentencia conforme lo
dispuesto en los arts. 13 y 14’ –y van dos, a saber, rechaza o hace lugar al
pedido de concurso preventivo–, que son dos situaciones jurídicas tan
OM
art. 93, LCQ), se producen todos los efectos contemplados en la Sección II
del Capítulo II del Título II, circunstancia que lleva a concluir en orden a
la necesaria limitación de los créditos que deben concurrir a verificar,
que también están comprendidos los que tengan causa o título posterior
al primitivo decreto de quiebra y que hubiesen nacido antes del pedido
.C
de conversión. Queda así determinado el dies a quo a partir del cual se
van a suspender los intereses y se computará el plazo de prescripción
DD
previsto por el art. 56, LCQ (conf. CNCom., Sala B, 31/10/2005 en autos
“ABN AMRO Bank s/inc. de verif. en Pol Sudamericana S.A. s/conc. prev.”,
LL, 2006-C, pág. 345).
Sin perjuicio de lo expuesto, los actos cumplidos estando en trámite la
LA
OM
quiebra de la sociedad de la que forma parte hubiera sido solicitada por ésta sin
su conformidad.
El recurso debe deducirse dentro de los 5 (cinco) días de conocida la sentencia
de quiebra o, en defecto de ese conocimiento anterior, hasta el quinto día
posterior a la última publicación de edictos en el diario oficial que corresponda a
.C
la jurisdicción del juzgado.
Se entiende conocimiento del fallido, el acto de clausura o el de incautación de
DD
sus bienes.
Causal
Artículo 95 — El recurso solo puede fundarse en la inexistencia de los
presupuestos sustanciales para la formación del concurso.
LA
Partes
Al resolver, el juez debe valorar todas las circunstancias de la causa principal y
sus incidentes.
Son parte en el trámite de reposición el fallido, el síndico y el acreedor
FI
OM
La resolución que deniegue la revocación inmediata es apelable únicamente por
el deudor al solo efecto devolutivo y se debe resolver por la Alzada sin
sustanciación.
Efectos de la interposición
Artículo 97 — la interposición del recurso no impide la prosecución del proceso,
.C
salvo en cuanto importe disposición de bienes y sin perjuicio de la aplicación del
artículo 184.
DD
Efecto de la revocación
Artículo 98 — La revocación de la sentencia de quiebra hace cesar los efectos
del concurso.
No obstante, los actos legalmente realizados por el síndico y la resolución
LA
Incompetencia
Artículo 100 — En igual término que el indicado en el artículo 94, el deudor y
cualquier acreedor, excepto el que pidió la quiebra, pueden solicitar se declare la
incompetencia del juzgado para entender en la causa.
Son parte los indicados en el artículo 95 y, en su caso, el acreedor que planteó la
incompetencia.
Petición y admisión: efectos
OM
COMENTARIO
I. Recursos
1. Reposición
El ordenamiento concursal establece un sistema recursivo propio, con
.C
claras diferencias al régimen recursivo dispuesto por la ley ritual.
Dentro de este esquema, el recurso de reposición es la única vía de
DD
impugnación de la sentencia de quiebra; mediante él se abre un
procedimiento contradictorio para determinar si al momento de
declaración se encontraban reunidos los presupuestos legales para su
procedencia (14).
LA
OM
recurso cualquier tercero afectado por la sentencia de quiebra (16).
El recurso debe deducirse dentro de los cinco días hábiles judiciales de
haber tomado conocimiento del auto de quiebra a través de la clausura o
incautación de bienes o, en defecto de ese conocimiento anterior, hasta el
quinto día posterior a la última publicación de edictos en el diario de
.C
publicaciones legales de la jurisdicción del juzgado.
El término para la interposición del recurso es perentorio conforme lo
DD
establece el art. 273, inc. 1), LCQ, e improrrogable y debe ser deducido
por ante el mismo juez que declaró la falencia.
El recurso de reposición tramita por vía incidental (arts. 280 y ss., LCQ),
por lo que debe promoverse por escrito, en forma fundada y ofrecerse
LA
OM
de manera tal que, determinar qué pedidos de quiebra tiene un deudor,
es tarea sencilla.
Al igual que el recurso de reposición, el levantamiento sin trámite
solamente procede cuando la quiebra es pedida por acreedor, no así en
los supuestos contemplados en el art. 77, inc. 1), LCQ o cuando ésta es
.C
pedida por el propio deudor.
La única persona habilitada para promover este remedio es el fallido,
DD
quien debe efectuar el depósito con fondos propios. Se ha dicho que el
depósito efectuado por un tercero no es procedente a los fines de la
revocación de la sentencia de quiebra, habida cuenta de que en este caso
el deudor no desvirtúa el estado de insolvencia que se le atribuye (17). El
LA
OM
rechazar in limine la petición, sino intimar al deudor para que lo integre.
Si no lo hace en el término perentorio que se fije al efecto, recién ahí
deberá desestimarse el planteo (18).
La sentencia que haga lugar a este recurso es irrecurrible. En cambio, la
que lo deniega será apelable por el deudor con efecto devolutivo y
.C
deberá ser resuelta por la Alzada, sin sustanciación.
II. Efectos
DD
La interposición del recurso de reposición en cualquiera de sus formas
no suspende el proceso de quiebra, salvo en lo que importe la realización
de bienes. Esto implica que se producirán todos los efectos patrimoniales
LA
OM
deberá ser deducida por ante el mismo juez que declaró la quiebra.
Tramitará por las reglas de los juicios de conocimiento pleno conforme a
las disposiciones procesales locales.
Esta acción se encuentra supeditada a los mismos recaudos que
cualquier acción de daños; a saber: existencia de un obrar antijurídico,
.C
factor de atribución de responsabilidad y relación de causalidad
adecuada. Asimismo, cabe señalar que incumbirá al ex fallido probar
DD
tanto la existencia de los perjuicios como el obrar antijurídico del
acreedor para que la acción resulte exitosa.
IV. Incompetencia
LA
OM
patrimoniales, salvo que el deudor no se encuentre inscripto en el
Registro Público de Comercio de la jurisdicción del juzgado, en cuyo caso,
los efectos de la quiebra se suspenden.
La admisión de la incompetencia no conlleva a la revocación del decreto
de falencia. Tampoco invalida lo actuado en dicha jurisdicción. Los
.C
trámites cumplidos serán perfectamente válidos. Solo se remitirá el
expediente al tribunal considerado competente aun cuando pertenezca a
DD
otra jurisdicción judicial.
1- Fallo, en pleno, CNCom., 9/12/1971, LL, 145-129. Ley 23.659, art. 46.
2- CCivil y Com., San Martín, Sala I, 22/3/1994, “Cipoletta, José s/pedido de quiebra”,
LA
LLBA, 1994-747.
3- CCivil, Com. y Correccional, Pergamino, 21/5/1996, “Diaz Valdéz, Adolfo c/ Bianco
Juárez, Bernardo”.
FI
1994-A-339.
6- CNCom., Sala E, 14/2/1990, “Arteico S.A. s/pedido de quiebra por Maldonado,
Carlos”, LL, 1991-D-531.
7- CNCom., Sala A, 9/11/1995, “S.A.I. Welbers Ltda. s/quiebra”, DyE, 5-313.
8- CNCom., Sala E, 14/2/1990, “Arteico S.A. s/pedido de quiebra por Maldonado,
Carlos”, LL, 1991-D-531.
9- CNCom., Sala E, 8/3/1989, “González del Puerto, Osvaldo s/pedido de quiebra por
Dente”, LL, 1990-D-252.
OM
401.
15- CNCom., Sala C, “Draht S.A. s/quiebra”.
16- Heredia, P.: “Tratado exegético de derecho concursal”, Ábaco, Bs. As., 2201, T. III,
pág. 641; Junyent Bas-Molina Sandoval: “Ley de concursos y quiebras”, Lexis Nexis, Bs.
As., 2003, T. II, pág. 63.
.C
17- Heredia: op. cit., T. III, pág. 713.
18- Heredia: op. cit., T. III, pág. 728.
DD
19- Rivera-Roitman-Vítolo: “Ley de concursos y quiebras”, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe,
2005, T. II, pág. 397.
LA
FI
OM
Cooperación del fallido
Artículo 102 — El fallido y sus representantes y los administradores de la
sociedad, en su caso, están obligados a prestar toda colaboración que el juez o el
síndico le requieran para el esclarecimiento de la situación patrimonial y la
.C
determinación de los créditos.
Deben comparecer cada vez que el juez los cite para dar explicaciones y puede
ordenarse su concurrencia por la fuerza pública si mediare inasistencia.
DD
Autorización para viajar al exterior
Artículo 103 — Hasta la presentación del informe general, el fallido y sus
administradores no pueden ausentarse del país sin autorización judicial
LA
concedida en cada caso, la que deberá ser otorgada cuando su presencia no sea
requerida a los efectos del artículo 102, o en casos de necesidad y urgencia
evidentes. Esa autorización no impide la prosecución del juicio y subsisten los
efectos del domicilio procesal.
FI
Por resolución fundada el juez puede extender la interdicción de salida del país
respecto de personas determinadas, por un plazo que no puede exceder de 6
(seis) meses contados a partir de la fecha fijada para la presentación del informe.
OM
En el juicio sucesorio no se realiza trámite alguno sobre los bienes objeto de
desapoderamiento y se decide sobre la persona que represente a los herederos
en la quiebra.
La incapacidad o inhabilitación del fallido, aun sobreviniente, tampoco afecta el
trámite ni los efectos de la quiebra. Su representante necesario lo sustituye en el
.C
concurso.
SECCIÓN II
DD
DESAPODERAMIENTO
Fecha de aplicación
Artículo 106 — La sentencia de quiebra importa la aplicación inmediata de las
medidas contenidas en esta sección.
LA
Concepto y extensión
Artículo 107 — El fallido queda desapoderado de pleno derecho de sus bienes
existentes a la fecha de la declaración de la quiebra y de los que adquiriera hasta
FI
OM
Administración y disposición de los bienes
Artículo 109 — El síndico tiene la administración de los bienes y participa de su
disposición en la medida fijada en esta ley.
Los actos realizados por el fallido sobre los bienes desapoderados, así como los
pagos que hiciere o recibiere, son ineficaces. La declaración de ineficacia es
.C
declarada de conformidad a lo dispuesto en el artículo 119, penúltimo párrafo.
Legitimación procesal del fallido
Artículo 110 — El fallido pierde la legitimación procesal en todo litigio referido
DD
a los bienes desapoderados, debiendo actuar en ellos el síndico. Puede, sin
embargo, solicitar medidas conservatorias judiciales hasta tanto el síndico se
apersone, y realizar las extrajudiciales en omisión del síndico.
Puede también formular observaciones en los términos del artículo 35 respecto
LA
los bienes desapoderados, después de pagados los del fallido y los gastos del
concurso.
La repudiación solo produce sus efectos en lo que exceda del interés de los
acreedores y los gastos íntegros del concurso. En todos los casos actúa el síndico
en los trámites del sucesorio en que esté comprometido el interés del concurso.
Legados y donaciones: condiciones
Artículo 112 — La condición de que los bienes legados o donados no queden
comprendidos en el desapoderamiento es ineficaz respecto de los acreedores, sin
OM
Si la donación fuera con cargo, el síndico puede rechazar la donación; si la admite
debe cumplir el cargo por cuenta del concurso. En ambos casos debe requerir
previa autorización judicial.
Si el síndico rechaza la donación, el fallido puede aceptarla para sí mismo, en
cuyo caso el donante no tiene derecho alguno respecto del concurso.
.C
Correspondencia
Artículo 114 — La correspondencia y las comunicaciones dirigidas al fallido
deben ser entregadas al síndico. Éste debe abrirlas en presencia del concursado o
DD
en la del juez en su defecto, entregándose al interesado la que fuere
estrictamente personal.
COMENTARIO
LA
I. Generalidades
Si se recuerda que el fundamento de la quiebra es el estado de cesación
de pagos del deudor, que su finalidad es la liquidación de los bienes para
FI
OM
6) los regímenes de absoluta participación de otros patrimonios
(extensión de quiebra) o de limitada participación (extensión de
responsabilidad).
.C
1. Personales
1.a. Comunes a personas de existencia visible o ideal
DD
1.a.1. Inhabilitación
Supone la imposibilidad de realizar ciertos actos, mas no la incapacidad
del sujeto.
El fallido no es un incapaz, y el Código Civil –en su art. 1160– incluye a
LA
quiebra.
De esta manera, no puede ejercer el comercio, ser corredor, martillero,
despachante de aduana, productor de seguro, apoderado judicial,
OM
sin que pueda computarse a estos efectos el límite de retroacción
dispuesto por el art. 116.
La inhabilitación cesa para las personas físicas, al año de decreto de
quiebra y en forma automática, mientras que para las jurídicas es
definitiva salvo conversión o conclusión de la quiebra. Por el contrario,
.C
no cesa, cuando la quiebra se clausura (art. 237 de la LC). En el caso de
las personas de existencia ideal, debe tenerse especialmente en cuenta
DD
que la ley de sociedades –en el art. 94, inc. 6)– dispone que la quiebra
produce la disolución de la sociedad, salvo que la misma obtenga el
avenimiento, medio de conclusión que subsiste en la ley 24.522 y el
acuerdo resolutorio que ha desaparecido en la actual ley y que debe
LA
OM
aquí que la extensión dispuesta en materia de absolución civil, del art.
405 del Cód. Proc., es aplicable.
El deber de cooperación rige durante todo el proceso, no obstante ello,
hay una etapa en la que se agudiza; aquella que comienza con la
sentencia de quiebra y finaliza con la presentación del informe general.
.C
1.a.3. Interdicción de salida del país
Para hacer efectiva la cooperación y hasta el informe general, el fallido
DD
y los administradores de la persona ideal no pueden ausentarse del país
sin autorización de juzgado. El término puede ser extendido por seis
meses por resolución fundada. Se trata de otra restricción a un derecho
constitucional (art. 14 de entrar y salir del territorio argentino).
LA
OM
Los nuevos acreedores solo podrán agredir los bienes que el fallido
adquiera después de la quiebra, si ha sido rehabilitado, porque si no,
ingresan a la quiebra, a los efectos de su liquidación. Los nuevos
acreedores pueden pedir y obtener una segunda quiebra, pero la masa
activa de ella solo se conformará con el remanente de la primera y los
.C
bienes ingresados al patrimonio del fallido luego de que quede
rehabilitado por la primera quiebra. Esa segunda quiebra se abrirá sin
DD
activos, la inexistencia de tales activos no es impedimento para la
apertura del proceso.
1.b.2. Fallecimiento del fallido
El fallecimiento del fallido no afecta el trámite. Por supuesto que cesan
LA
OM
1.c. Propios para personas de existencia ideal
1.c.1. Disolución del ente. Caso específico de la sociedad accidental
La Ley de Sociedades dispone que la quiebra produce la disolución de la
sociedad, la que queda sin efecto en caso de acuerdo resolutorio (hoy
sustituido por la conversión) o por avenimiento. Se ha discutido si opera
.C
ipso facto con la declaración de quiebra o requiere algún acto posterior
inclusive de alguna decisión de los socios.
DD
Producida la quiebra, la sociedad –como se ha dicho– queda
inhabilitada y desapoderada, pero aun disuelta en los términos del art.
94, inc. 6), de la Ley de Sociedades, no está liquidada y menos extinguida,
por lo que sus órganos continuarán operando, y en consecuencia,
LA
sociedad.
La quiebra provoca la disolución de la sociedad, la que se dispone bajo
condición resolutoria de que logre un avenimiento, o la conversión, y
pasa de inmediato a la liquidación, la que solo se suspende si el término
para solicitar la conversión no se encuentra vencido, se ha interpuesto
un recurso de reposición de la sentencia de quiebra o se está obteniendo
un avenimiento. Esa liquidación con las características propias de la
quiebra reemplaza a la liquidación societaria, recibe la misma publicidad,
OM
un contrato para realizar algunas operaciones transitorias y
determinadas mediante la aportación de bienes que hacen algunas
personas a nombre de otra que es la que se presenta frente a los
terceros, contrata con ellos y responde frente a ellos. Hay un socio gestor
–pueden ser varios– que es el visible y que responde ilimitadamente –si
.C
son varios, solidariamente– y uno o varios ocultos que no responden más
que por lo aportado, que no pueden ser objeto de reclamo por terceros,
DD
salvo que se les haga conocer su existencia (arts. 362 y 363 de la LS). La
quiebra del socio gestor (art. 151) produce la resolución del contrato y
se produce el desapoderamiento en beneficio de sus acreedores, no
teniendo los socios ocultos más que un derecho al remanente.
LA
OM
la aceptación del cargo por el síndico por ser él de quien el juez dispone
para resolver sobre la continuación de la explotación de la actividad
(arts. 190 y 191, LC).
2. Patrimoniales
.C
2.a. Comunes a personas de existencia visible e ideal
2.a.1. Desapoderamiento
Siendo el patrimonio del deudor la prenda común de sus acreedores, es
DD
necesario que ese patrimonio se inmovilice desde el mismo día de la
sentencia de quiebra. Esa inmovilización jurídica que se produce de
pleno derecho con la sentencia y que no requiere de nada más, que es el
desapoderamiento, se concreta de inmediato de manera material con la
LA
OM
acciones reales, de manera que de no poderse enajenar el bien salido se
podrá requerir la suma de dinero en sustitución, d) los bienes que
adquiera hasta la rehabilitación.
En cuanto a su extensión, deberá tenerse un criterio amplio: incluye
licencias, autorizaciones (Cuota Hilton para la exportación de carne a los
.C
países miembros de la Comunidad Económica Europea, permisos de
pesca).
DD
Del conjunto de estos bienes se excluyen los que son objeto de acciones
de separación (arts. 138 y 139).
Hay bienes que quedan excluidos del desapoderamiento. La clara
enumeración del artículo hace innecesario más comentarios. No obstante
LA
OM
2.a.2. Administración y disposición de los bienes
En orden a lo que se ha dicho hasta aquí, el síndico es quien administra
y dispone de los bienes en la forma querida por la ley y con las
autorizaciones judiciales necesarias, como lo haría un mandatario y con
.C
su responsabilidad.
Si el fallido dispone de alguno de los bienes objeto de
desapoderamiento o paga o recibe pagos, esos actos son ineficaces (por
DD
inoponibles), remitiendo, por error, al penúltimo párrafo del art. 119, en
cuanto refiere a que debe promoverse por acción ordinaria; ha de
entenderse que la remisión debió ser al art. 118.
La ineficacia prevista en el régimen concursal –mejor llamada
LA
OM
la verificación tardía, siendo su proceder voluntario, por lo que no hay
que citarlo especialmente.
2.a.4. Extensión de la responsabilidad por daños a terceros
Los representantes de los fallidos que por su actuar doloso y
.C
preconcursal hubieran causado daños al patrimonio de sus
representados y exista relación de causalidad con la cesación de pagos,
deben indemnizar los perjuicios sufridos, en la medida del daño que
DD
podría ascender al déficit entre la masa activa y pasiva.
2.a.5. Supuestos de extensión de quiebra de los arts. 161, inc. 1) y 161, inc.
3)
LA
OM
del art. 240.
2.b.2. La sociedad conyugal
En primer lugar, cabe decir que no es un sujeto de derecho, ni persona
jurídica porque no hay unidad patrimonial (hay dos masas) y no hay
.C
unidad de poderes de gobierno. La remisión que hace el art. 1262 del
Cód. Civil a la sociedad civil no supone hacerle extensivo el régimen, sin
más.
DD
No es sujeto concursable porque no es persona de existencia visible de
carácter privado (art. 2, LC).
Si se admitiera su concursamiento se superpondrían dos regímenes: el
conyugal y el comercial afectando la diversa finalidad para la cual el
LA
ley de sociedades (art. 27) es para el tipo S.R.L., S.C.A. o S.A., bajo pena de
nulidad (art. 29). El concurso no produce modificaciones respecto de la
garantía frente a los acreedores, puesto que los acreedores no
contrataron con una sociedad, sino con una persona casada. Los arts.
1315 y 1299 del Cód. Civil no conceden derechos sobre los bienes, sino a
los bienes (ley 11.357, arts. 5 y 6).
El derecho del cónyuge no concursado está supeditado a que queden
desinteresados los acreedores del fallido. Cada cónyuge administra,
dispone y responde con los bienes que estén registrados a su nombre,
aunque sean gananciales.
OM
pendientes de cumplimiento por los socios en cuanto a la integración de
los aportes societarios como consecuencia de haber cesado el
funcionamiento del ente cuya constitución originó tales obligaciones.
En materia de reclamo respecto de la valuación de los aportes (art. 51,
LS) también podrá impugnarse y reclamarse la diferencia en la medida
.C
que no se haya cumplido el plazo de caducidad de cinco años y que el
aporte no hubiera sido valuado judicialmente.
DD
2.c.2. Extensión de quiebra de los arts. 160 y 161, inc. 2)
La quiebra de la sociedad importa la quiebra de los socios con
responsabilidad ilimitada, aun de aquellos que se hubieran retirado o
fueran excluidos después de la cesación de pagos, por las deudas
LA
SECCIÓN III
PERÍODO DE SOSPECHA Y EFECTOS SOBRE LOS
ACTOS PERJUDICIALES A LOS ACREEDORES
OM
Fecha de cesación de pagos: efectos
Artículo 115 — La fecha que se determine por resolución firme como de
iniciación de la cesación de pagos, hace cosa juzgada respecto del fallido, de los
acreedores y de los terceros que intervinieron en el trámite para su
.C
determinación y es presunción que admite prueba contraria respecto de los
terceros que no intervinieron.
Cuando la quiebra se declare por alguna de las causales del artículo 77, inciso 1),
DD
o estando pendiente el cumplimiento de un acuerdo preventivo, la fecha a
determinar es la que corresponda a la iniciación de la cesación de pagos, anterior
a la presentación indicada en el artículo 11.
LA
Período de sospecha
Denomínase período de sospecha al que transcurre entre la fecha que se
determine como iniciación de la cesación de pagos y la sentencia de quiebra.
OM
2. Pago anticipado de deudas cuyo vencimiento según el título debía producirse
en el día de la quiebra o con posterioridad.
3. Constitución de hipoteca o prenda o cualquier otra preferencia, respecto de
obligación no vencida que originariamente no tenía esa garantía.
La declaración de ineficacia se pronuncia sin necesidad de acción o petición
.C
expresa y sin tramitación. La resolución es apelable y recurrible por vía
incidental.
Actos ineficaces por conocimiento de la cesación de pagos
DD
Artículo 119 — Los demás actos perjudiciales para los acreedores, otorgados en
el período de sospecha pueden ser declarados ineficaces respecto de los
acreedores, si quien celebró el acto con el fallido tenía conocimiento del estado
de cesación de pagos del deudor. El tercero debe probar que el acto no causó
LA
perjuicio.
Esta declaración debe reclamarse por acción que se deduce ante el juez de la
quiebra y tramita por vía ordinaria, salvo que por acuerdo de partes se opte por
FI
OM
La acción regulada por los artículos 961 a 972 del Código Civil, solo puede ser
intentada o continuada por los acreedores después de haber intimado al síndico
para que la inicie o prosiga, sustituyendo al actor, en el término de 30 (treinta)
días.
Efectos
.C
En ambos casos si se declara la ineficacia, el acreedor tiene derecho al
resarcimiento de sus gastos y a una preferencia especial sobre los bienes
recuperados, que determina el juez entre la tercera y la décima parte del
DD
producido de éstos, con límite en el monto de su crédito.
Actos otorgados durante un concurso preventivo
Artículo 121 — El primer párrafo del artículo 119 no es aplicable respecto de
LA
OM
reconocidas.
Plazos de ejercicio
Artículo 124 — La declaración prevista en el artículo 118, la intimación del
artículo 122 y la interposición de la acción en los casos de los artículos 119 y 120
.C
caducan a los 3 (tres) años contados desde la fecha de la sentencia de quiebra.
Extensión del desapoderamiento
Los bienes que ingresen al concurso en virtud de lo dispuesto por los artículos
DD
118 al 123 quedan sujetos al desapoderamiento.
COMENTARIO
LA
I. Generalidades
Sin perjuicio de los comentarios que, sobre algunos de los efectos de la
quiebra, fueron explicados con anterioridad y de los que se examinarán
con posterioridad en otros capítulos, lo cierto es que aquí se inicia el
FI
OM
Efectuando un simple recuento de los expedientes concursales
tramitados por ante un juzgado nacional de comercio (23), que por
supuesto no tiene pretensión estadística, surgen los siguientes grandes
números: en el período 1990/1995: el 35% de los concursos preventivos
proveídos se transforma en quiebra indirecta; el 59% de las quiebras
.C
decretadas se clausura por falta de activo; el 16% se clausura por
distribución final, pagándose aproximadamente el 20% del pasivo
DD
verificado sin accesorios; el 5% se concluyó por pago total y, el 12%, por
avenimiento.
Hablar de las medidas de recomposición patrimonial solo es posible en
el proceso de quiebra. En el concurso no hay tal recomposición, a
LA
(arts. 71 y ss.).
El debate sobre si la quiebra es un instituto conducente a la licuación de
pasivos o conducente al pago de los acreedores en condiciones de
OM
Se examinará el fundamento de la recomposición patrimonial desde un
doble punto de vista. En efecto, podrá verse un aspecto filosófico y otro
práctico.
Desde el punto de vista del fundamento filosófico, habrá de destacarse
que en el marco concursal no hay un conflicto individual, no se encuentra
.C
una parte –el acreedor– frente a la otra –el deudor– pretendiendo la
satisfacción de un interés bajo el régimen de la justicia conmutativa y de
DD
la igualdad aritmética, sino que por el contrario, los acreedores
conforman una colectividad (la llamada con criterio docente “masa
pasiva”), en la que cada uno se comporta como una parte de un todo –esa
colectividad–. De ello se desprende su contenido universal y su
LA
OM
extensión a un doble punto de vista, uno objetivo, el otro temporal.
1. El objetivo mira el patrimonio atendiendo a su más amplia
consideración. Siguiendo a Guastavino (25), se debe reconocer como
sus componentes: a los derechos subjetivos perfectos (existentes,
.C
exigibles y eficaces), a los derechos subjetivos pendientes (existentes,
pero sujetos a plazo y/o condición), a las expectativas jurídicas
(derecho no existente, pero en formación), a las expectativas de hecho
DD
(mera posibilidad), a los derechos eventuales, y a los intereses
legítimos. Cuanto más amplio sea el concepto de patrimonio que
utilicemos, más eficiente será la difícil tarea de la recomposición y
mejor se batallará contra el fraude.
LA
OM
bienes.
III. El prius
Para el ejercicio de algunas de las medidas que se examinarán más
.C
adelante se necesitan:
1. La existencia de sentencia de quiebra firme. Por tratarse de medidas
propias de la liquidación es un presupuesto necesario, sin perjuicio de
DD
que alguna de ellas, de carácter conservatorio o asegurativo, pueden ser
tomadas por el síndico, aun en casos de sentencia no firme, para no
causar un mal mayor (realización de bienes perecederos –art. 184– que
se cumple por el síndico aun en el supuesto de quiebra recurrida;
LA
OM
sentencia de quiebra quede firme.
.C
derogado art. 119 de la ley 19.551, el juez de la quiebra debe fijar la
fecha de inicio del estado de cesación de pagos, mediante una sentencia
DD
declarativa, que encontrará fundamento en múltiples elementos de
juicio. A tales efectos y teniendo en cuenta los hechos reveladores
enunciados en el art. 79, deben ser examinadas: a) las manifestaciones
sobre el punto, expuestas por el deudor, al pedir su concurso preventivo
LA
OM
razones de seguridad de las transacciones y al solo efecto del régimen de
actos perjudiciales para los acreedores, la ley establece un máximo de
retroacción de dos años desde la sentencia de quiebra, en el caso de
quiebra directa y/o desde la presentación en concurso preventivo, en el
caso de sentencia de quiebra indirecta (art. 116). Este término máximo
.C
de retroacción resulta inaplicable a los supuestos de responsabilidad de
terceros y de ineficacias no concursales.
DD
V. Clasificación de las medidas de recomposición
patrimonial
1. De separación
LA
adquirido algún derecho real sobre ellos (arts. 138, 139 y 141).
2. De integración
En esta clase se encuentran las de efectiva recomposición, es decir,
aquellas que tienen por finalidad lograr, como se dijo al comienzo, que el
patrimonio sirva a su finalidad en función de la garantía que significa
para los acreedores.
2.a. Por la administración
OM
2.a.2. Donaciones. Aceptación de donaciones posteriores a la quiebra,
aún con cargo, debiéndose requerir en este caso, la autorización judicial
(art. 112).
2.a.3. Derecho de retención. Gestión para hacer cesar el derecho de
retención sobre bienes susceptibles de desapoderamiento, recuperando
.C
tales bienes (art. 131), colocando al retenedor en la posición de un
privilegiado especial de quinto grado (art. 241), aunque puede
DD
prevalecer sobre todos, si la retención se ejerce desde antes de la fecha
de nacimiento de los demás créditos privilegiados especiales (art. 243).
2.a.4. Coobligados solidarios. Debe el síndico controlar, y en su caso,
reclamar la restitución del excedente, según las reglas de la solidaridad
LA
especies conforme los términos del art. 51 ter de la ley 19.550, hasta la
concurrencia del interés de los acreedores (art. 150).
2.a.6. El cobro de los créditos, provenientes en particular de los cánones
locativos, cuando el fallido es el locador (art. 157).
2.a.7. El cobro de los créditos que tuviera a percibir el fallido (art. 182).
Debe recordarse en el punto que, para satisfacer tal gestión, está
dispuesta la intercepción de la correspondencia (art. 181).
OM
fallido, por conductas preconcursales cumplidas hasta un año antes de la
fecha inicial del estado de cesación de pagos –sin el límite temporal de
los dos años, dispuesto por el art. 116– por los sujetos indicados en la
norma y por sus cómplices.
El nuevo estatuto concursal hace más difícil la aplicación del instituto,
.C
puesto que: a) dispone como único factor atributivo de responsabilidad
al dolo, excluyendo el supuesto de violación de normas inderogables que
exigía la mera culpa; y requiere para la promoción de la acción
DD
correspondiente, la previa autorización de los acreedores quirografarios
(art. 176), la que es difícil de obtener, por la conocida desidia de la
mayoría de ellos o porque, precisamente, aquel que puede ser cómplice
en el acto, no preste su consenso y el capital que representa su crédito
LA
OM
disposiciones comunes.
Se menciona como medida de absoluta participación, toda vez que la
quiebra de un sujeto y la existencia de las condiciones legales imponen
que otro u otros sujetos (personas de existencia visible o de existencia
ideal) contribuyan con la totalidad de sus patrimonios al pago de las
.C
deudas de la primera, a tal punto que no participan del fondo común de
remanente (art. 168) ni quedan comprendidos en la masa única (art.
DD
170).
La legislación extranjera, sobre todo la moderna, descartó la extensión
de quiebra y se dedicó a legislar específicamente sobre la extensión de
responsabilidad.
LA
5. Ineficacias
Se legisla aquí sobre los actos que han causado perjuicio a los
acreedores y que fueron realizados por el deudor con anterioridad al
FI
OM
actos no sean nulos según las reglas civiles.
Que exista sentencia de quiebra porque no se dan en el concurso
preventivo. Véase que en el art. 17 se establece cierta categoría de
sanción que permite la ineficacia de ciertos actos durante el concurso
preventivo, en la medida en que hayan sido realizados con violación a las
.C
normas que sobre la administración de los bienes por el concursado
prescribe la sección pertinente.
DD
Desde otro punto de vista debe tenerse en cuenta que, si se trata de
actos realizados por quien se encuentra ya fallido, se da el supuesto
previsto por el art. 109 de la ley que se ha comentado.
Ello quiere decir que se trata de actos cumplidos antes de ambos
LA
momentos.
Toda vez que el marco normativo concursal funciona en
correspondencia con el ordenamiento jurídico considerado en su
totalidad, un inventario de las medidas posibles dentro del régimen de la
FI
OM
lo cual será necesario también, promover –acumuladamente– la de
fraude. Si se tratara de un supuesto de simulación ilícita que acarrea una
nulidad absoluta, es decir, cuando se violan leyes imperativas, la acción
será imprescriptible (art. 1044, Cód. Civil). En los demás casos, el código
prevé un plazo de prescripción de dos años para la acción promovida por
.C
las partes del acto, sin que se fije otro diferente para la acción promovida
por un tercero (art. 4030), por lo que no hay motivos para decidirse por
DD
otro plazo (26). Considerando la quiebra como un tercero, el plazo de
prescripción será de dos años, desde que se tuvo conocimiento de la
“falsa causa”, y ello, en este supuesto, es difícil que ocurra antes de la
sentencia de quiebra. Podría darse el supuesto de una quiebra indirecta
LA
OM
nulidad absoluta, el juez tendrá que decretarla; y si se trata de una
nulidad relativa, el síndico debe pedir tal declaración judicial, por cuanto
entre la ineficacia erga omnes y la inoponibilidad frente a algunas
personas, debe elegirse la primera (28).
En la ley 19.551, el régimen de los arts. 119 y 120 era similar. En la ley
.C
11.719, se dispone mediante una descripción similar de supuestos, que
los actos podrán ser absolutamente nulos o anulables con relación a la
masa (arts. 109, 110 y 111).
DD
6. Medidas de inoponibilidad concursal
Si bien los artículos 118 y 119 en comentario refieren a la ineficacia
respecto de los acreedores, la mención de inoponibilidad que se hace en
LA
OM
desapoderamiento, que fue tratado con anterioridad (art. 109). El
ordenamiento dispone que en caso de que el fallido realice actos sobre
bienes sometidos a desapoderamiento, tales actos son ineficaces, y exige
que, a los efectos de obtener tal declaración de ineficacia, se ejerza la
acción del art. 119, con olvido de que se trata de un acto en el cual hay,
.C
por parte del fallido, una imposibilidad frente al objeto, es decir, la
llamada incapacidad de derecho (art. 1160 del Cód. Civil). En efecto, más
allá de que el acto produzca o no un perjuicio a los acreedores, lo cierto
DD
es que se trata de un acto que el fallido no pudo realizar por tal
imposibilidad, y en consecuencia, no es necesaria la promoción de
acción, y por lo tanto, no habría posibilidad de prescripción ni de prueba
del perjuicio.
LA
OM
6.5. Las ineficacias de pleno derecho (art. 118). Se trata de actos que
afectan la garantía genérica que debe brindar el patrimonio del deudor y
violan el principio de igualdad.
En el artículo citado se realiza un inventario de actos que se enumeran
.C
taxativamente ya que, por sus características, aparecen como anormales.
Cabe recordar, sin que se pretenda un examen de las doctrinas surgidas
DD
alrededor de tales actos, que Llambías los pone como ejemplo de fraude
a la ley (29), y por consiguiente, podrían ser tratados como supuestos de
nulidad absoluta.
La ley actual modifica el régimen de la ley 19.551 y deroga el supuesto
LA
OM
determinada. Así, por ejemplo, el estacionamiento en un hipermercado
puede ser gratuito, pero en realidad es funcional a las ventas que en él se
efectúan.
En los incs. 2) y 3) las ineficacias están dispuestas en razón de que los
actos allí mencionados –pago anticipado de deudas y constitución de
.C
garantías o el otorgamiento de preferencias a deudas anteriores a las que
no se reconocían las mismas– violan el principio de igualdad entre los
DD
acreedores. Por otro lado, quien paga lo que aún no le es exigible y no
paga lo que se encuentra vencido está en cesación de pagos, y si otorga
garantías reales (prendas o hipotecas), cabe suponer que quiere
beneficiar al receptor del pago o ha sido presionado por él.
LA
OM
es ésta la que queda colocada en el grado que ocupaba el crédito cuya
garantía real fue declarada ineficaz, porque de lo contrario –ascenso a
ese grado de la garantía de grado inferior–, el acreedor así garantizado se
enriquecería sin causa (art. 123).
.C
6.7. Las inoponibilidades de los acuerdos preventivos extrajudiciales y
de los actos otorgados en su consecuencia (hipotecas, prendas, pagos,
etc.), en la quiebra posterior si no ha mediado homologación judicial (art.
DD
76).
6.8. Las ineficacias en supuestos especiales de fideicomiso y leasing. La
ley 24.441, que introduce los negocios del fideicomiso y leasing, que ya
LA
del fiduciario –sujeto que recibe los bienes a través del pacto de fiducia–,
frente al régimen de publicidad, las atestaciones del instrumento
constitutivo del mismo serán oponibles a la colectividad de los
acreedores quedando exentos de la acción individual o colectiva de los
acreedores, salvo, obviamente, la acción de fraude (art. 15). En el leasing
serán oponibles a los acreedores de las partes los efectos del contrato
inscripto. En la quiebra del dador –financiera– el contrato continúa por
el plazo convenido, y el tomador mantiene su opción de compra. Si por el
VII. Legitimación
1. Activa
En todos los supuestos, la legitimación procesal la tiene el síndico (art.
110), la que, en supuesto de acciones de responsabilidad y de acciones
OM
revocatorias se integra, a tenor de lo normado por los arts. 119 y 176 de
la ley concursal, con la conformidad previa de los acreedores que
representen la mayoría simple del capital quirografario verificado y
declarado admisible. En caso de que el síndico no la promueva, puede
.C
hacerlo un acreedor.
Si bien la ley ha omitido especificar cómo se convoca a los acreedores
para que manifiesten su voluntad (asamblea, adhesión por escrito) y
DD
quién tiene la iniciativa de tal convocatoria (el síndico, el juzgado, los
propios acreedores), lo cierto es que jurisprudencialmente, se ha ido
cubriendo tal ausencia mediante la utilización de cualquiera de los
procedimientos que con agilidad consulte la voluntad de los acreedores.
LA
art. 240.
2. Pasiva
Se demandará a quien contrató con el fallido. Si se tratare de una
enajenación, se demandará también a los adquirentes y subadquirentes
que se encuentren en el supuesto del art. 118 y/o 119. Conviene
recordar aquí que los terceros deben devolver los frutos, según se trate
de terceros de buena o de mala fe. Debe advertirse también que en el
caso de las revocatorias ordinarias o concursales, el conocimiento que el
OM
ineficacias previstos por el art. 118, dice tal norma que la declaración
puede pronunciarse por el juez sin necesidad de acción ni de trámite. No
obstante ello, lo cierto es que será el síndico el que al redactar el informe
general se encuentra en mejores condiciones de advertir la existencia de
actos de los enumerados en dicho artículo y denunciarlos ante el juez de
.C
la quiebra.
El tercero afectado con la declaración de ineficacia en este caso tiene la
posibilidad de recurrir la decisión por recurso de apelación o promover
DD
incidente tendiente a determinar que el acto no ha sido celebrado en el
período de sospecha; en cuanto a este punto, recordar que si el tercero
no participó en el trámite de fijación de la fecha (art. 115) tal decisión es,
a su respecto, una presunción que admite prueba en contrario. También
LA
VIII. El objeto
Se trata de actos jurídicos (no quedan comprendidos los hechos
OM
jurídicos), válidos (sin perjuicio de aquellos supuestos en los que hay
nulidad), de actuación (los de omisión permiten la acción subrogatoria),
unilaterales o bilaterales (remisión y renuncia de derechos), destinados
a enajenar derechos o facultades o abdicarlas, en perjuicio de los
.C
acreedores y teniendo conciencia de que se obstaculiza o impide la
satisfacción de la prestación debida.
Ejemplos:
DD
1) sustracción o enajenación;
2) enajenación futura (boleto);
3) prestación de garantía;
4) negocio para impedir el acrecentamiento de un patrimonio
LA
(renuncia);
5) negocio que bajo la apariencia de un cambio se realiza con la intención
de incorporar un bien de fácil ocultación (dinero);
6) negocio que otorga a un tercero facultades sin contraprestación;
FI
IX. Conclusiones
Como se ha expuesto en el primer capítulo, si bien en un número
importante de quiebras, la falta de activo es tal que impide cualquier
medida de recomposición patrimonial que permita hacer menos gravosa
la situación de los acreedores comprometidos en ella misma, lo cierto es
que, en un número no desechable, si se cumpliera como rutina a seguir
OM
SECCIÓN IV
EFECTOS GENERALES SOBRE RELACIONES JURÍDICAS
PREEXISTENTES
.C
Principio general
Artículo 125 — Declarada la quiebra, todos los acreedores quedan sometidos a
DD
las disposiciones de esta ley y solo pueden ejercitar sus derechos sobre los
bienes desapoderados en la forma prevista en la misma.
Quedan comprendidos los acreedores condicionales, incluso aquéllos cuya acción
respecto del fallido queda expedita luego de excusión o cualquier otro acto
LA
OM
moneda de curso legal en la República Argentina, calculado a la fecha de la
declaración o, a opción del acreedor, a la del vencimiento, si éste fuere anterior.
Vencimiento de plazos
Artículo 128 — Las obligaciones del fallido pendientes de plazo se consideran
vencidas de pleno derecho en la fecha de la sentencia de quiebra.
.C
Descuentos de intereses
Si el crédito que no devenga intereses es pagado total o parcialmente antes del
DD
plazo fijado según el título, deben deducirse los intereses legales por el lapso que
anticipa su pago.
Suspensión de intereses
Artículo 129(*) — La declaración de quiebra suspende el curso de intereses de
LA
todo tipo. Sin embargo, los compensatorios devengados con posterioridad que
correspondan a créditos amparados con garantías reales pueden ser percibidos
hasta el límite del producido del bien gravado después de pagadas las costas, los
intereses preferidos anteriores a la quiebra y el capital. Asimismo, tampoco se
FI
Compensación
Artículo 130 — La compensación solo se produce cuando se ha operado antes
de la declaración de la quiebra.
Derecho de retención
Artículo 131 — La quiebra suspende el ejercicio del derecho de retención sobre
bienes susceptibles de desapoderamiento, los que deben entregarse al síndico,
sin perjuicio del privilegio dispuesto por el artículo 241, inciso 5).
OM
reclamen derechos patrimoniales. Salvo las ejecuciones de créditos con garantías
reales, quedan exceptuados de este principio los casos indicados en el artículo
21, incisos 1) a 3) bajo el régimen allí previsto.
El trámite de los juicios atraídos se suspende cuando la sentencia de quiebra del
demandado se halle firme; hasta entonces se prosigue con el síndico, sin que
.C
puedan realizarse actos de ejecución forzada.
(*) Artículo sustituido por L. 26.086 (BO: 11/4/2006)
Fallido codemandado
DD
Artículo 133(*) — Cuando el fallido sea codemandado, el actor puede optar por
continuar el juicio ante el tribunal de su radicación originaria, desistiendo de la
demanda contra aquél sin que quede obligado por costas y sin perjuicio de
solicitar la verificación de su crédito.
LA
OM
Obligados solidarios
Artículo 135 — El acreedor de varios obligados solidarios puede concurrir a la
quiebra de los que estén fallidos, figurando en cada una por el valor nominal de
sus títulos hasta el íntegro pago.
El coobligado o garante no fallido que paga después de la quiebra queda
.C
subrogado en los derechos del acreedor, hasta el monto del crédito cancelado y
accesorios derivados del derecho de repetición.
Repetición entre concursos
DD
Artículo 136 — No existe acción entre los concursos de los coobligados
solidarios por los dividendos pagados al acreedor; salvo si el monto total pagado
excede del crédito.
El acreedor debe restituir el excedente en la quiebra del que hubiere sido
LA
garantizado por los otros o conforme con la regla del artículo 689 del Código Civil
en los demás supuestos.
Coobligado o fiador garantido
FI
OM
El derecho a que se refiere este artículo no puede ejercitarse si de acuerdo con el
título de transmisión, el fallido conservaría la facultad de mantener el bien en su
poder y el juez decide, a pedido del síndico o de oficio, continuar en esa relación a
cargo del concurso.
.C
(*) Párrafo agregado por L. 25.113 (BO: 21/7/1999)
Readquisición de la posesión
Artículo 139 — El enajenante puede recobrar la posesión de los bienes
DD
remitidos al fallido por título destinado a transferir el dominio, cuando
concurran las siguientes circunstancias:
1. Que el fallido o sus representantes no hayan tomado posesión efectiva de los
bienes antes de la sentencia de quiebra.
LA
OM
hubiere recibido del fallido. No cumplidos en término tales requisitos y los del
inciso 1), o en el caso del inciso 2), los bienes quedan definitivamente en el
activo del concurso.
5. El enajenante carece de derecho a reclamar daños o intereses.
.C
Transferencia a terceros: cesión o privilegio
Artículo 141 — Si un tercero ha adquirido derecho real sobre los bienes
enajenados, mediando las circunstancias del artículo 139, incisos 1) y 2), y
DD
adeuda su contraprestación, el enajenante puede requerir la cesión del crédito,
siempre que sea de igual naturaleza que el suyo.
Si es de distinta naturaleza, tiene privilegio especial sobre la contraprestación
pendiente hasta la concurrencia de su crédito.
LA
Indemnizaciones
Igual derecho asiste al enajenante sobre la indemnización debida por el
asegurador o por cualquier otro tercero responsable, cuando los objetos
FI
COMENTARIO
OM
comprendidos en la quiebra para poder participar en el proceso y
cobrarse de bienes objeto de desapoderamiento.
Quedan comprendidos, los acreedores condicionales, es decir, aquellos
que no son acreedores al momento de la declaración de quiebra pero
pueden llegar a serlo; o que son acreedores pero pueden dejar de serlo si
.C
se cumple una condición. La obligación es condicional cuando se
subordina a un acontecimiento incierto o futuro que puede llegar o no a
ocurrir, es decir, que si ocurre o no, la obligación existe o no (condición
DD
suspensiva), o se extingue (condición resolutoria). También quedan
comprendidos en la disposición legal aquellos acreedores que tienen
acción de regreso o de reembolso que deberían pedir la verificación de
su crédito, pero la efectivización dependerá, naturalmente, de que se
LA
II. Verificación
La carga de verificar se dispone de manera similar a la del concurso
preventivo, remitiéndose a un procedimiento que luego será analizado.
OM
De igual modo, si el acreedor hubiera promovido la ejecución individual
antes de la sentencia de quiebra, ella es atraída por la quiebra, a
diferencia del supuesto de concurso preventivo; una vez radicado el
expediente, se adaptará el procedimiento al concurso especial, y previa
vista al síndico, se continuará el trámite de liquidación del bien afectado
.C
a la garantía.
El acreedor beneficiario del derecho de garantía deberá paralelamente
DD
someterse a la verificación de su crédito –recordar que el análisis que se
efectúa en el concurso especial es meramente formal y hace a la cosa
juzgada formal– para lograr una sentencia verificatoria de su crédito y
privilegio, con la eficacia de la cosa juzgada material. Puede percibir el
LA
crédito antes de lograr tal sentencia verificatoria, pero para ello, deberá
prestar fianza que asegure el ejercicio de repetición de lo pagado en caso
de que resulte perdedor en la verificación, porque no se reconozca su
crédito o su privilegio o por la existencia de algún crédito de mayor
FI
preferencia.
Debe señalarse que, para cobrar en la quiebra de manera preferente a
otros acreedores, no le basta con tener un derecho real de garantía, sino
OM
especial.
Si se encontraba tramitando un concurso preventivo y se declara la
quiebra, el síndico debe recalcular (hasta la fecha de sentencia de la
quiebra) los créditos que ya fueron verificados en el concurso
preventivo, por lo que solo deberán verificar los acreedores “nuevos”, es
.C
decir, los acreedores por causa o título posterior a la presentación en
concurso preventivo.
DD
En el concurso especial, el examen del título se limita a las
circunstancias formales y es independiente de lo que pueda resolverse
en el proceso de verificación de créditos que sí hace cosa juzgada
material.
LA
concurso especial.
Por supuesto, para que el juez ordene el remate del inmueble, en la
sentencia de quiebra debe conocer su existencia, lo que ocurre en una
quiebra indirecta.
Por último, si existiesen fondos líquidos, los síndicos pueden pedirle
autorización al juez para cancelar el crédito hipotecario o prendario con
dichos fondos “cuando la conservación del bien importe un beneficio
evidente para los acreedores”, pudiendo disponer la venta de otros
bienes para cancelar dichos créditos.
Esta posibilidad debe otorgarse únicamente en casos de excepción,
intentando siempre conciliar los intereses del acreedor ejecutante con
OM
III. Prestaciones no dinerarias
Debe señalarse, en primer lugar, que bajo el mismo título, el artículo
127 legisla sobre situaciones diferentes. En efecto, trata acerca de: a)
prestaciones no dinerarias (ej: obligaciones de dar cosas); b)
.C
prestaciones contraídas en moneda que no tenga curso legal en la
República (moneda extranjera) y que a partir de la ley de convertibilidad
(ley 23.928) se incorporaron a las obligaciones de dar sumas de dinero;
DD
c) créditos en dinero que debe calcularse con relación a otros bienes (ej:
precio corriente o de plaza).
El artículo citado dispone, de manera similar al art. 20, pero con una
diferencia: en la quiebra, la conversión será definitiva, por cuanto no hay
LA
OM
soluciones: decretar la inconstitucionalidad del régimen de pesificación y
decretar la inaplicabilidad de la pesificación.
En la quiebra se tratan de la misma manera las deudas no dinerarias,
que son las obligaciones que deben calcularse con relación a otros bienes
(obligaciones de dar y de hacer) y las deudas en moneda extranjera.
.C
Todas estas obligaciones son convertidas definitivamente en moneda
de curso legal a la fecha de la sentencia de quiebra o –a opción del
DD
acreedor– a la fecha de su vencimiento si éste fuera anterior.
Hay que determinar el valor del bien o de la moneda extranjera (por
ejemplo, 10 toneladas de trigo) que no entregó el fallido.
El acreedor no es más acreedor de 10 toneladas de trigo, sino que es
LA
de los intereses
Toda vez que la quiebra produce el desapoderamiento de pleno
derecho, y el fallido no podrá seguir desarrollando sus actividades –salvo
los supuestos de artesanías, oficios o empleos– es que la ley dispone con
efectos ipso iure el vencimiento de las obligaciones. Así los acreedores
podrán verificar los créditos en el concurso.
OM
hay algunos en los que, por su forma de instrumentación, se presume
que en el monto indicado como del préstamo se encuentran incluidos los
intereses.
Califícase como intereses legales los que cobran los bancos públicos
(Nación, Provincia, Ciudad de Buenos Aires).
.C
La suspensión de intereses funciona de manera similar al concurso
preventivo.
DD
El vencimiento anticipado, que tiene su origen en el Código Civil,
artículos 572 y 753, dispone que el fallido (insolvente) no puede
reclamar el plazo para cumplir su obligación y que el acreedor puede
reclamarle al fallido (insolvente) el pago antes del plazo.
LA
OM
V. Compensación
La compensación supone como forma de extinción de las obligaciones,
un pago abreviado. En efecto, frente a la situación en que dos sujetos son
.C
recíprocamente deudor y acreedor, para evitar que ambos se paguen lo
que se deben, se define la cuestión mediante la extinción de las
obligaciones hasta la concurrencia de la menor.
DD
Producida la quiebra, tal efecto absolutorio no puede darse, en razón de
que se alteraría la situación de los acreedores de causa o título anterior a
ella, puesto que el que se encuentre en condición de compensar percibirá
su crédito en “moneda sana”, mientras que los demás lo harán en
LA
OM
trata de un privilegio.
La sentencia de quiebra, su efecto –el desapoderamiento– y la
necesidad de liquidar de inmediato los bienes del fallido imponen que el
derecho de retención quede suspendido, y en consecuencia, el bien debe
ser entregado al síndico para que proceda a su venta; al retenedor se le
.C
reconoce un privilegio especial [art. 241, inc. 5)] siempre y cuando
verifique el crédito pretendido.
DD
Como lo expresa el texto legal, el derecho se suspende de manera tal
que, si el bien no fuera vendido y concluyera la quiebra, debe ser
restituido al retenedor, por cuanto el privilegio otorgado funciona
exclusivamente en la quiebra y no fuera de ella.
LA
OM
desiste del juicio, quedará fuero de atracción.
Pero cuando existe un litisconsorcio pasivo necesario, el juicio sigue
ante el tribunal originario con la participación del síndico, y el acreedor
deberá verificar después de obtenida la sentencia en el concurso del
.C
codemandado.
En los juicios en los que es imprescindible demandar a todos los sujetos
vinculados, puesto que, en caso contrario, la sentencia no sería eficiente
DD
–litisconsorcio pasivo necesario–, es imposible, por tal circunstancia,
desistir de la acción contra el fallido.
Por ejemplo, para la división de un condominio, necesariamente debo
demandar a todos los condóminos (litisconsorcio pasivo necesario); de
LA
OM
indiscutible: la constitución del tribunal arbitral, o sea, que los árbitros
hayan sido designados, aceptado el cargo y prestados los juramentos de
ley o reglamentarios (37).
De manera tal que lo único posible es que el juez, de la quiebra,
haciendo uso de la segunda parte del art. 134 de la LCQ, autorice al
.C
síndico para que admita la formación del tribunal. Esta autorización legal
ha recibido observaciones serias tanto de Quintana Ferreyra en la ob. cit,
DD
de Argeri, S. (“La Quiebra”, T. II, pág. 339), como de Segal, R. (“El arbitraje
con relación a los procesos concursales”, 1980-D-1140), el que agrega
que no se podría someter a arbitraje ninguna cuestión referida a un
crédito nacido con anterioridad.
LA
X. Obligados solidarios
Conviene recordar, en primer término, que una obligación es solidaria
OM
cuando la totalidad de su objeto puede ser demandada por cualquiera de
los acreedores o a cualquiera de los deudores. La solidaridad puede
nacer de la ley o de la convención de las partes (art. 699 del Cód. Civil).
El artículo en comentario contempla el supuesto de que uno o más de
.C
los obligados solidarios se encuentra en quiebra, disponiendo que el
acreedor puede elegir a quién demandar su verificación, y encuentra su
fundamento en el art. 705, primera parte del Cód. Civil, en cuanto dice:
DD
“El acreedor, o cada acreedor, o los acreedores juntos pueden exigir el
pago de la deuda por entero contra todos los deudores solidarios
juntamente, o contra cualquiera de ellos…”.
La solidaridad le permite al acreedor exigir el pago total del crédito
LA
OM
los dividendos que asignen en ellas, supere el monto nominal de su
crédito (39).
A título de ejemplo y siguiendo al autor citado, puede presentarse el
caso de un acreedor cuyo crédito asciende a la suma de $100 y sus tres
deudores solidarios quiebran; en tal caso, puede reclamar a cada uno de
.C
ellos la suma de $100 y percibir, en la primera, un dividendo de $60, en
la segunda uno de $20, y en la tercera uno de $45, lo que dejaría un saldo
DD
total de $125, es decir, $25 más que el monto nominal de su crédito. Sin
perjuicio de ello, como se verá al comentar el art. 136, segunda parte, el
acreedor debe restituir el excedente en la quiebra de sus coobligados
solidarios bajo el régimen indicado en dicho artículo.
LA
OM
modo con que puede hacerlo contra los fallidos. Por el contrario,
respecto de los obligados solidarios “in bonis”, sigue vigente la regla,
propia de la solidaridad pasiva, en la cual el pago parcial hecho por
cualquier deudor es liberatorio para los demás obligados.
El segundo párrafo del art. 135, LCQ, consagra el derecho de repetición
.C
con fundamento en el pago por subrogación, solución también prevista
por el art. 771, primera parte, del Cód. Civil, y que alcanza al simple
DD
garante, aunque no sea solidario. Esto implica que el pago efectuado por
el codeudor solidario no fallido con posterioridad al decreto de quiebra
no tiene incidencia en el proceso, razón por la cual, el crédito verificado
no será reducido, pero por efecto del pago y posterior subro-gación, el
LA
OM
también en la quiebra, pero no como condicional.
El producido de la liquidación del bien afectado a la prenda o a la
hipoteca servirá para atender al acreedor del fallido primero, pero
concurrirá con el codeudor o fiador en la medida de lo pagado por éste.
.C
XI. Separación en la quiebra
1. Preliminar
DD
Al tratar el tema de las ineficacias, se hizo referencia a la recomposición
patrimonial, indicándose allí que lo deseable en la materia era integrar el
patrimonio del fallido, a los efectos de darle una composición similar a la
que tuvo en el momento más próximo a la cesación de pagos.
LA
OM
transportista, al haber entregado las cosas para su depósito, préstamo y
transporte y no para darlas en propiedad, se encuentran legitimados
para ejercer esta acción de separación.
Debe tenerse en cuenta que, en orden a la expresión “entregadas”,
contenida en el artículo en comentario, debe entenderse que la regla se
.C
refiere a las cosas muebles.
Formalmente, la normativa remite al art. 188 del mismo cuerpo legal,
DD
pero en lo sustancial, el tercero debe acreditar el título que invoca con la
documentación correspondiente y tratándose de bienes muebles
fungibles –por ejemplo, granos depositados en los silos del acopiador–
las dificultades probatorias pueden acentuarse en la medida que dichos
LA
la convocatoria (conf. Sup. Corte Just. Mendoza, Sala 3ª, del 3/11/1976
en autos “Bodegas Quirós S.A. s/conv.” en JA, 1977-III, pág. 100; en
sentido similar, C.Civ. y Com. Trenque Lauquen, 17/6/1999 en autos
“Isidoro Fernández y Cía. S.R.L. s/quiebra” en LLBA, 1999-1085). La
Corte Suprema de Justicia de la Nación, en los mismos autos “Quirós”,
dispuso que la cuestión de la individualización de la cosa no es un
recaudo exigido por la ley de concursos vigente en aquella época (ley
19.551), de manera tal que, siempre que la transferencia de la cosa haya
OM
industrial, a los efectos de que éste la procese a cambio de un porcentaje
de la misma calidad del producto final– cuando la contratación conste en
registros públicos.
Corresponde aclarar que el pedido de restitución debe ser anterior a la
enajenación, pues en caso contrario, no existe acción contra el tercer
.C
adquirente; lo expuesto, sin perjuicio de la posibilidad de invocar luego
el mejor derecho sobre los fondos provenientes de la enajenación.
DD
El párrafo final dispone que el derecho a la restitución del bien no
puede ejercerse en caso de que el fallido conserve la facultad de
mantener el bien en su poder. La ley contempla la situación pactada
antes de la quiebra.
LA
OM
decir que, aún mediando tradición simbólica (véase art. 463, Cód. de
Com.), se podrá ejercer la facultad conferida por el artículo.
b) Que la contraprestación debida por el fallido no se encuentre
cumplida totalmente, de manera que el contratante no fallido podrá
declarar la resolución del contrato, restituir la parte percibida y
.C
recobrar la cosa entregada al fallido.
c) Que un tercero no haya adquirido derechos reales sobre el bien
DD
objeto de la restitución, extremo que debió verificarse únicamente
antes de la declaración de la quiebra. Pero aquí hay que distinguir: 1) si
se trata de derechos reales de garantía, por ejemplo, una prenda, habrá
que desinteresar a tales acreedores; 2) si el derecho real del tercero es
LA
OM
efectos previstos en la sección “Efectos generales sobre relaciones
jurídicas pendientes”.
Su ubicación metodológica ha sido materia de crítica, a punto tal, que
autorizada doctrina trata de superfluas las prescripciones que contiene
.C
(40).
Ciertamente, el art. 109 ya había anunciado que frente a la pérdida de la
administración por parte del fallido (art. 107, “in fine”), los bienes deben
DD
ser administrados por el síndico, quien además participa de su
disposición en la medida que fija la ley, razón por la cual puede
prescindirse de reiterar en el artículo que comentamos, una función que
indudablemente está alcanzada por aquella norma general.
LA
OM
prolongación en el tiempo de una posesión quieta, pacífica e
ininterrumpida, cuando ésta alcanza los plazos legales, debe darse de
igual manera cuando quien posee la cosa es el verdadero dueño o cuando
quien pretende cobrarse de ella no es la quiebra sino un acreedor
particular (42).
.C
En el artículo 146 también incluye una norma de orden público
contractual que establece la prohibición de que por acuerdo de partes se
DD
impida al síndico ejercer esta función fulminándola con la nulidad de la
cláusula.
Se advierte en dicha norma una finalidad esencialmente docente, pues
por la indelegabilidad de funciones que impone el art. 252 se arribaría a
LA
SECCIÓN V
EFECTOS SOBRE CIERTAS RELACIONES JURÍDICAS EN
PARTICULAR
OM
Contratos en curso de ejecución
Artículo 143 — En los contratos en los que al tiempo de la sentencia de quiebra
no se encuentran cumplidas íntegramente las prestaciones de las partes, se
aplican las normas siguientes:
.C
1. Si está totalmente cumplida la prestación a cargo del fallido, el otro
contratante debe cumplir la suya.
2. Si está íntegramente cumplida la prestación a cargo del contratante no
DD
fallido, éste debe requerir la verificación en el concurso por la prestación que le
es debida.
3. Si hubiere prestaciones recíprocamente pendientes, el contratante no fallido
tiene derecho a requerir la resolución del contrato.
LA
OM
resuelto si no se le comunica su continuación por medio fehaciente dentro de
los 10 (diez) días siguientes al pedido.
6. En casos excepcionales, cuando las circunstancias del caso exijan mayor
premura, el juez puede pronunciarse sobre la continuación o la resolución de
.C
los contratos antes de las oportunidades fijadas en los incisos precedentes,
previa vista al síndico y al tercero contratante, fijando a tal fin los plazos que
estime pertinentes.
DD
7. La decisión de continuación:
a) Puede disponer la constitución de garantías para el tercero, si éste lo
hubiere pedido o se hubiere opuesto a la continuación, en la medida que no
estime suficiente la preferencia establecida por el artículo 240.
LA
OM
adquirente. El comprador podrá cumplir sus obligaciones en el plazo convenido.
En caso de que la prestación a cargo del comprador fuere a plazo deberá
constituirse hipoteca en primer grado sobre el bien, en garantía del saldo de
precio.
.C
Contratos con prestación personal del fallido, de ejecución continuada y
normativos
Artículo 147 — Los contratos en los cuales la prestación pendiente del fallido
DD
fuere personal e irreemplazable por cualquiera que puedan ofrecer los síndicos
en su lugar, así como aquéllos de ejecución continuada y los normativos, quedan
resueltos por la quiebra. Los contratos de mandato, cuenta corriente, agencia y
concesión o distribución, quedan comprendidos en esta disposición.
LA
Comisión
Artículo 148 — Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo precedente, en el
contrato de comisión de compraventa, se producen además los siguientes
FI
efectos:
1. Si el deudor ha vendido bienes por el comitente, éste puede reclamar el
precio impago directamente del comprador, hasta la concurrencia de lo que se
le debiere por la misma operación, previa vista al síndico y autorización del
juez.
2. Si el deudor ha comprado bienes por el comitente, el tercero vendedor tiene
facultad para cobrar directamente del comitente la suma adeudada al fallido,
hasta la concurrencia del precio impago, previa vista al síndico y autorización
del juez.
Sociedad. Derecho de receso
Artículo 149 — Si el receso se ejercita estando la sociedad en cesación de pagos,
los recedentes deben reintegrar al concurso todo lo que han percibido por ese
OM
La reclamación puede efectuarse en el mismo juicio por vía incidental y el juez
puede decretar de inmediato las medidas cautelares necesarias para asegurar el
cobro de los aportes, cuando no se trate de socios ilimitadamente responsables.
Concurso de socios
El concurso de los socios ilimitadamente responsables no puede reclamar lo
.C
adeudado a éstos por la sociedad fallida, cualquiera fuera su causa.
Sociedad accidental
DD
Artículo 151 — La declaración de quiebra del socio gestor produce la disolución
de la sociedad accidental o en participación.
Los demás socios no tienen derecho sobre los bienes sujetos a
desapoderamiento, sino después que se haya pagado totalmente a los acreedores
LA
OM
Seguros
Artículo 154 — La quiebra del asegurado no resuelve el contrato de seguro de
daños patrimoniales, siendo nulo el pacto en contrario.
Continuando el contrato después de la declaración de quiebra, el asegurador es
acreedor del concurso por la totalidad de la prima impaga.
.C
Protesto de títulos
Artículo 155 — En los casos en que la declaración de quiebra exime de la
obligación de realizar el protesto de títulos, el cese posterior del concurso,
DD
cualquiera fuere su causa, no altera los efectos de la dispensa producida.
La ineficacia y consecuente restitución de lo pagado respecto de estos
documentos, en las condiciones de los artículos 118 a 122, produce los efectos
del protesto a los fines de las acciones contra los demás obligados.
LA
Alimentos
Artículo 156 — Solo corresponde reclamar en el concurso el crédito por
alimentos adeudados por el fallido antes de la sentencia de quiebra.
FI
Locación de inmuebles
Artículo 157 — Respecto del contrato de locación de inmuebles rigen las
siguientes normas:
OM
Si se decide la divisibilidad del contrato, se fija la suma que por alquiler
corresponde aportar en lo sucesivo al fallido por la parte destinada a vivienda,
que queda sujeta a lo dispuesto en el inciso 3).
Renta vitalicia
.C
Artículo 158 — La declaración de quiebra del deudor del contrato oneroso de
renta vitalicia, produce su resolución; el acreedor debe pedir la verificación de su
crédito por lo adeudado, según lo establecido en el artículo 2087 del Código Civil.
DD
Si la renta es prometida gratuitamente, el contrato queda resuelto, sin
indemnización y obligación alguna respecto del concurso para lo futuro.
Casos no contemplados: reglas
Artículo 159 — En las relaciones patrimoniales no contempladas expresamente,
LA
el juez debe decidir aplicando las normas de las que sean análogas, atendiendo a
la debida protección del crédito, la integridad del patrimonio del deudor y de su
empresa, el estado de concurso y el interés general.
FI
COMENTARIO
I. Generalidades
OM
quiebra, no lo convierten en un incumplidor del contrato, por lo que
como se verá luego al analizar el art. 145, la quiebra no es causal de
resolución contractual por incumplimiento. El fallido no solo no puede,
sino que no debe pagar –debe entenderse por pago el cumplimiento de la
prestación prometida por el contrato– porque la ley se lo prohíbe. Si lo
.C
hace, el acto –tal pago– es ineficaz (art. 109).
Recordamos que el contrato es ley para las partes; se lo celebra para ser
DD
cumplido (arts. 1137 y 1197 del Cód. Civil), pactándose que la prestación
de uno de los contratantes es la causa de la prestación del otro. De ahí
que si uno de ellos no cumple, el otro puede eximirse de cumplir su parte
(art. 1201 del Cód. Civil), y además, extinguir el contrato por
LA
OM
la otra a dar por resuelto el contrato; es lo que se llama pacto comisorio.
Pero con la sentencia de quiebra, el contratante no fallido tendrá que
atenerse a la normativa concursal. Los contratos no se pueden resolver
por el incumplimiento del fallido (invocando el art. 1204 antes citado),
salvo que el contrato haya sido resuelto antes de la quiebra, así como
.C
tampoco quedan resueltos automáticamente por el decreto de quiebra.
cumpla su prestación.
3. Si la prestación del contratante no fallido está íntegramente
cumplida y falta que cumpla su prestación el fallido, el contratante no
OM
resueltos por la quiebra, es decir, aquellos en los que la prestación del
fallido es personal e irremplazable, los de ejecución continuada, los
normativos, los de mandato, cuenta corriente, agencia, concesión o
distribución y comisión (art. 147) y el contrato oneroso de renta
vitalicia (art. 158); b) los contratos a término (art. 153) y los que
.C
continúan, como el contrato de seguro de daños patrimoniales (art.
154); c) el contrato de locación de inmuebles al que se le aplica el art.
157; d) el contrato de trabajo específicamente regulado en los arts. 196
DD
a 199.
3. El régimen y procedimiento del art. 144 está ordenado a los efectos
de decidir sobre la opción legal, es decir, sobre la continuación o la
resolución de los demás contratos pendientes.
LA
OM
advierta, en el momento de la diligencia de clausura de alguno de los
establecimientos del fallido, que la interrupción (por ej: clausura de un
laboratorio o un frigorífico) produciría un daño grave al interés de los
acreedores y a la conservación del patrimonio. Tal circunstancia debe
ponerla en conocimiento del juez dentro de las 24 horas y será éste el
.C
que en definitiva decidirá sobre la conveniencia o no de dicha
continuación; es el juez quien decide.
DD
Si no se produce la continuación inmediata, los contratos se suspenden,
hasta que previa opinión del síndico se decida proseguir o no la
explotación.
6. Las reglas del art. 144:
LA
OM
presentó el informe del art. 190, decide sobre la continuación de la
explotación de la empresa y debe resolver acerca de la resolución o
continuación de los contratos.
Si pasaron sesenta días desde la publicación de edictos sin haberse
dictado pronunciamiento (sobre la continuación de los contratos) el
.C
contratante no fallido puede requerir al juez la resolución del
contrato, y el contrato queda resuelto, salvo que antes de los diez
DD
días hábiles judiciales seguidos a su pedido se le comunicara en
forma fehaciente su continuación.
El juez, en casos excepcionales, puede pronunciarse antes de estos
plazos, dándole un previo traslado al síndico y al tercero contratante
LA
no fallido.
En cuanto a la decisión de continuación del contrato, el juez puede
disponer la constitución de garantías para el contratante no fallido si
éste lo hubiera pedido o se hubiera opuesto a la continuación porque
FI
OM
favorable al contratante no fallido, tal decisión es inapelable.
La desestimación de este recurso de reposición es apelable, por
supuesto, solo por el contratante no fallido y con efecto devolutivo
(esto quiere decir que mientras la apelación se tramita, el contrato
continúa).
.C
La segunda alternativa para el contratante no fallido es la apelación
(sin previo recurso de reposición). Dicho recurso de apelación se
DD
concede en relación y con efecto suspensivo (mientras tramita la
apelación, el contrato continúa suspendido, pues queda suspendida
la resolución que decide su continuación).
d) Si el contrato queda resuelto, el contratante no fallido, sin
LA
OM
privado, en el que las partes se obligan a realizar la escritura pública (la
forma requerida por la ley). Existe la posibilidad de continuar un
contrato de este tipo por un nuevo acuerdo, ahora, entre el síndico y el
contratante no fallido, siempre que este nuevo acuerdo sea autorizado
por el juez.
.C
La segunda parte del artículo se refiere a los boletos de compraventa de
inmuebles. Estos boletos son oponibles a la quiebra o concurso del
vendedor si los adquirentes son de buena fe y hubieran abonado el 25%
DD
del precio, sin importar el destino que tenga el inmueble.
El comprador deberá iniciar un incidente de escrituración por ante el
juez del concurso o de la quiebra y deberá probar estos extremos, es
decir, que fue el fallido el que vendió el inmueble; que el comprador
LA
actuó de buena fe y que pagó antes de la quiebra (y que ese pago ingresó
en el patrimonio del fallido) al menos el 25% del precio de venta. El 25%
del precio debió abonarse antes de la sentencia de quiebra (43).
El juez podrá rechazar el pedido de escrituración si el comprador no
FI
OM
Son contratos intuito personae porque es la persona de uno de los
contratantes (o de ambos) un elemento esencial del contrato.
El contrato queda resuelto porque el fallido está desapoderado y pierde
la disponibilidad de sus bienes y nadie puede reemplazarlo en la
.C
ejecución de la prestación.
La prestación fue concertada teniendo en mira la persona del fallido,
pero si pudiera ser cumplida por la quiebra, deja de ser irremplazable.
DD
En otras palabras, cuando la quiebra no pueda cumplir la prestación
pendiente al mismo nivel de calidad que el fallido, estamos ante una
prestación personal e irremplazable a cargo del fallido.
Si quiebra quien ha sido elegido como contratante por sus especiales
LA
OM
El contrato normativo establece “normas” o “reglas” para una actividad
futura y eventual (por ejemplo, contrato de cuenta corriente mercantil).
Las partes no están obligadas a concretar esa “actividad futura y
eventual” reglada por el contrato normativo; si no se realiza esa
.C
actividad, el contrato se convierte en una regulación abstracta.
Quedan resueltos por la quiebra.
OM
se verá más adelante.
.C
consignación (arts. 232 y ss. del Cód. de Comercio) se dan dos tipos de
relaciones: una interna, entre comisionista y comitente, que permanece
oculta con relación a los terceros contratantes, y una externa, que se da
DD
entre comisionista y esos terceros. De esta manera, se trata de un
mandato sin representación, ya que el comisionista, que es quien recibe
el encargo, cuando actúa, no da a conocer que lo hace para su comitente,
de manera que los terceros creen que contratan con él y así no hay
LA
X. La sociedad
Respecto de la sociedad, la ley dispone con diversos efectos en
consecuencia con la Ley de Sociedades.
OM
1. Disolución. El contrato de sociedad queda resuelto con la quiebra
(art. 94, LS) y los socios solo pueden cobrar el remanente una vez
satisfechos los acreedores y los gastos del concurso.
La disolución de la sociedad queda sin efecto por conversión o por
.C
conclusión de la quiebra (avenimiento, pago total, etc.).
Asimismo, el art. 238 de la LC dice que la inhabilitación de las personas
jurídicas es definitiva, salvo que medie conversión en los términos del
DD
art. 90, admitida por el juez, o conclusión de quiebra.
2. Receso. El derecho de receso se le concede al socio para protegerlo de
ciertas decisiones de la mayoría, con las que no está conforme,
LA
responsabilidad limitada.
Por otro lado, la sociedad puede revocar lo decidido en la asamblea que
dio motivo al receso, mediante otra asamblea celebrada dentro de los 60
días de vencido el plazo para el ejercicio del derecho de receso por los
ausentes (75 días de clausurada la primera asamblea) y de ocurrir ello,
caduca el derecho de receso y las acciones emergentes.
Tal derecho ejercido por un socio, cuando ya la sociedad estaba en
estado de cesación de pagos, es ineficaz en razón de que, como la
sociedad fallida debe responder ante sus acreedores con todo su
patrimonio, la parte de éste que retiró el socio recedente debe volver a
integrar el patrimonio social (recomposición patrimonial).
OM
suerte, por cuanto la sociedad, según se dijo antes, se encuentra en
estado de disolución como consecuencia de la sentencia de quiebra.
No resulta aplicable a la ineficacia del derecho de receso el límite de
retroacción previsto por el art. 116 –período de sospecha– en razón de
que los socios no son los terceros a los que se intenta proteger con tal
.C
límite (45).
Por supuesto que si el derecho de receso hubiera sido ejercido y
DD
efectivizado antes de la cesación de pagos, ello no será revisado por la
quiebra posterior de la sociedad, salvo que pudiera mediar algún
supuesto de fraude. Si se hubiera ejercido fuera de la época de la
cesación de pagos, el ex accionista devenido en acreedor deberá verificar
LA
su crédito quirografario.
En caso de concurso preventivo, la solución no puede ser idéntica en
orden a la naturaleza diferente entre éste y la quiebra que ya se ha
dejado expuesta, y además porque la sociedad, por su concursamiento
FI
OM
El síndico debe exigir entonces que los socios que no integraron el
aporte comprometido lo integren.
Cuando se trate de socios con responsabilidad limitada, el reclamo lo
realizara el síndico en el mismo juicio de quiebra y por vía incidental; el
juez de la quiebra decretará las medidas cautelares necesarias para
.C
asegurar el cobro.
Si tales socios se encuentran en quiebra por aplicación del art. 160, el
DD
síndico de la quiebra de la sociedad (principal) verificará en la de los
socios el monto del aporte no cumplido. Por el contrario, la quiebra de
los socios no puede hacer valer en la de la sociedad el crédito que
tuvieren contra ella.
LA
OM
solidariamente hacia los terceros.
No hay extensión de la quiebra porque no hay “sociedad fallida”, pues
como dijimos antes, la sociedad accidental no es susceptible de ser
declarada en quiebra.
.C
XI. Debentures y obligaciones negociables
Los debentures u obligaciones negociables son emitidos con garantía
DD
especial, cuando quedan afectados a su pago, exclusivamente
determinados bienes inmuebles, con el privilegio de hipoteca.
En este caso, tienen los mismos derechos que los acreedores
hipotecarios, pudiendo solicitar en cualquier momento la formación de
LA
OM
ingresar a la quiebra el monto de la diferencia menor, optanto entre la
existente a la fecha de quiebra o la existente a la fecha de vencimiento del
contrato.
XIII. Seguros
.C
Si el fallido es el asegurado, el contrato continúa y la cobertura se
mantiene (se pretende resguardar el patrimonio del fallido).
DD
La quiebra (que por imposición de la ley asume el contrato) responde
por el pago de la prima, incluso por el pago de la prima anterior a la
declaración de quiebra, en los términos del art. 240, LC.
OM
contra los demás obligados.
El acreedor cambiario no realizó en su momento el protesto porque
había cobrado del fallido (y no era necesario el protesto) pero ahora (por
la revocatoria concursal) debe devolver a la masa de acreedores lo que
cobró; entonces, la declaración de ineficacia suple al protesto que no hizo
.C
el acreedor cambiario (porque había cobrado).
La declaración de ineficacia suple al protesto; el acreedor cambiario
DD
(que por la acción revocatoria concursal tuvo que devolver lo que
oportunamente cobró del fallido) podrá ejercer las acciones de regreso
contra los demás obligados cambiarios.
También el síndico, a los efectos de recuperar el pago declarado
LA
XV. Alimentos
En la quiebra de una persona física, el acreedor de una deuda
alimentaria (puede ser el cónyuge o un ascendiente o descendiente del
OM
los que adquiera hasta su rehabilitación (un año desde la sentencia de
quiebra).
Será sobre esos bienes (los que no entran en el desapoderamiento)
sobre los que pueden cobrarse las deudas por alimentos posteriores a la
fecha de quiebra.
.C
XVI. Locación de inmuebles
DD
Cuando el fallido es locador, la quiebra no afecta el contrato (salvo que
se puede llegar a declarar la ineficacia del contrato por el régimen
general de las ineficacias concursales) y el locatario debe seguir pagando
los alquileres al síndico o depositarlos en el expediente.
LA
OM
C) Si el inmueble es utilizado para explotación comercial y
vivienda al mismo tiempo
Hay que ver si el contrato es divisible (si el inmueble tiene dos sectores
separables); si es divisible, a cada parte se le aplica su norma
correspondiente, es decir, a la parte que es explotación comercial, lo
.C
establecido en los arts. 144 o, en su caso, 193 y 194, y a la parte de
vivienda (ajena al concurso), el juez del concurso debe establecer qué
porcentaje es y fijar el monto de alquiler correspondiente que por la
DD
parte de la vivienda debe pagar el fallido.
Si el contrato no es divisible, hay que resolver qué es lo principal
(vivienda o negocio) y aplicar las reglas de lo que se resolvió en lo
principal. En caso de duda, el contrato se considera indivisible y
LA
comercial.
El contrato oneroso de renta vitalicia regulado por los arts. 2070 y ss.
del Código Civil, es aquel por el cual una persona, por una
contraprestación apreciable en dinero, se obliga hacia una o varias otras
personas a pagarles una renta anual durante la vida de uno o de varios
OM
prestaciones adeudadas antes de la sentencia de quiebra y además, a que
se restituya el precio de la renta.
El acreedor pagó un precio por la renta vitalicia que se resolvió por la
quiebra; en consecuencia, tiene también derecho a verificar su crédito
por el precio que abonó para que el deudor le pagara la renta vitalicia.
.C
XVIII. Casos no contemplados
DD
El art. 159 dispone, para el caso de ausencia de regla que regule
determinada situación, que el juez deberá aplicar las normas que regulen
situaciones análogas, pero atendiendo a: a) protección del crédito, b)
integridad del patrimonio del deudor y de su empresa y c) el interés
LA
general.
Si hay una relación patrimonial para la cual, expresamente, existe una
solución específica en el caso de quiebra (como, por ejemplo, el leasing),
ésta es la norma que hay que aplicar, y en su defecto, las reglas de los
FI
OM
concursal.
De conformidad con lo dispuesto por el art. 1 de la ley 25.248, el
contrato de leasing es aquel por el cual una persona –dador– se
compromete a dar la tenencia de un bien determinado a otra persona –
tomador– por un precio en dinero –canon– otorgándole una opción de
.C
compra de dicho bien, por un precio determinado o determinable.
El contrato debe ser documentado en instrumento privado o público y a
DD
los efectos de su oponibilidad frente a terceros se deberá inscribir en el
registro que corresponda según la naturaleza de la cosa.
El contrato inscripto es oponible a los acreedores de ambas partes –
dador y tomador– y ello se evidencia particularmente en el caso de
LA
OM
necesariamente debe ser un banco– deciden someter ciertas relaciones
jurídicas, depósitos de dinero, préstamos, apertura de créditos, etc., a su
régimen legal, el que tiene por finalidad la utilización de una suma de
dinero disponible producto de esos depósitos y /o de esos préstamos,
.C
que se registran a partir de un cuadro de contabilidad. El
cuentacorrentista no banquero se obliga a reponer tal disponibilidad.
Este contrato, en razón de ser un contrato normativo y frente al
DD
desapoderamiento del fallido, se resuelve automáticamente (arts. 147 y
107).
Producida la resolución del contrato, queda expedita a favor del banco,
en caso de existir saldo a su favor, la verificación del mismo.
LA
Esta compensación legal se producirá hasta las cero horas del día del
decreto de quiebra, de manera tal que los valores que se cobren o se
anoten con posterioridad a dicha fecha no podrán ser compensados con
OM
devolución del préstamo, es el anticipo bancario.
En el caso de la apertura del crédito, si el cliente utilizó la
disponibilidad será deudor por el importe de la misma y si quiebra, el
banco deberá verificar el crédito resultante. Por el contrario, si la
disponibilidad no fue usada antes de la quiebra, el desapoderamiento del
.C
cliente quiebra produce la resolución de pleno derecho del contrato.
Si se trata del anticipo bancario, la situación no varía, en cuanto a que la
DD
suma de dinero entregada o acreditada en la cuenta del cliente, se
incorpora a su patrimonio y consecuentemente y en razón del
desapoderamiento, será parte del activo de la quiebra, generando en el
banco un crédito verificable el que a consecuencia de la prenda otorgada,
LA
OM
vencimiento del plazo del mismo. En el primer supuesto la verificación
queda sin efecto, y en el segundo adquiere firmeza.
Si quiebra el deudor cedido, el banco peticionará la verificación del
crédito vencido por imperio de lo dispuesto por el art. 128 de la ley y por
el importe del mismo y solo podrá requerir el pago del anticipo en la
.C
medida en que el deudor no pague la deuda (conf. art. 1481 del Código
Civil).
DD
XXIII. Fideicomiso de garantía
Un supuesto particularmente interesante lo plantea el fideicomiso de
garantía cuando se concursa el fiduciante,
LA
fiduciante– a otra persona –el fiduciario– para que ésta utilice o disponga
de esos bienes en beneficio de otras personas –beneficiarios–.
Así, los bienes transmitidos, si bien lo han sido para cumplir una
finalidad, y en estos términos fue modificado el art. 2662 del Código Civil,
en cuanto incorpora el dominio fiduciario, han salido efectivamente del
patrimonio del fiduciante y es por ello que los acreedores del mismo no
los pueden ejecutar, salvo el caso de ineficacia por fraude (L.24441:15).
En el fideicomiso en garantía, que si bien no se encuentra regulado
legalmente ha sido ampliamente reconocido por la doctrina y
jurisprudencia, los bienes son transferidos para asegurar a los
OM
el deudor fiduciante.
En caso de que el fiduciante se concursara, las condiciones de tal
concurso, las quitas, esperas o arreglos que obtenga de sus demás
acreedores, son, en principio, inoponibles a los acuerdos beneficiarios
del fideicomiso en garantía. Es que, los bienes afectados al mismo
.C
quedaron separados del patrimonio concursal, salvo que hubiera, como
fue señalado antes, una causal de fraude,
DD
Sin perjuicio de ello, y no obstante algunas decisiones en contrario
(CNCom. Sala D, 9/9/2008, Trenes de Buenos Aires S.A. s/concurso
preventivo), entendemos que los acreedores beneficiarios del
fideicomiso deben verificar sus créditos, los que reconocen el carácter de
LA
OM
27- Porcelli, Luis: “Régimen Falencial y Acción Cambiaria”, La Ley, 2001.
28- Foiguel López-Ferrario: “Acción Revocatoria Concursal. Contingencia de exclusión a
frente actos nulos”, ED, 83-777.
29- Llambías: “Derecho Civil. Parte General”, T. II, pág. 593.
30- Grotzmann, citado por Cámara, H.: “El Concurso Preventivo y la Quiebra”, T. II, pág.
.C
2158.
31- Fallo CNCom., Sala D, 28/4/1988. “Establecimientos Metalúrgicos Pecú S.A.
DD
s/quiebra c/Permanente S.A.”, ED, 132-30-6.
32- Foiguel López-Ferrario: “Acción Revocatoria Concursal. Intervención del Fallido”,
ED, 89-863. La CNCom., Sala A, 7/6/1997, en autos “Giraudi, Pascual c/ Marofa S.A. y
otros s/ordinario”, El Derecho, del 10/3/2008, decide, en un supuesto interesante, que
LA
OM
44- Véase el comentario de Ariel Dasso en “El acreedor por causa de receso” en
Suplemento Especial de La Ley, 70 aniversario, noviembre de 2005.
45- Véase comentario a los arts. 115 a 124 V.G.H.
.C
DD
LA
FI
OM
SECCIÓN I
EXTENSIÓN DE LA QUIEBRA
Socios con responsabilidad ilimitada
.C
Artículo 160 — La quiebra de la sociedad importa la quiebra de sus socios con
responsabilidad ilimitada. También implica la de los socios con igual
responsabilidad que se hubiesen retirado o hubieren sido excluidos después de
DD
producida la cesación de pagos, por las deudas existentes a la fecha en la que el
retiro fuera inscripto en el Registro Público de Comercio, justificadas en el
concurso.
Cada vez que la ley se refiere al fallido o deudor, se entiende que la disposición se
LA
OM
Competencia
Artículo 162 — El juez que interviene en el juicio de quiebra es competente para
decidir su extensión.
Una vez declarada la extensión, conoce en todos los concursos el juez competente
respecto de aquel que “prima facie” posea activo más importante. En caso de
.C
duda, entiende el juez que previno.
Idénticas reglas se aplican para el caso de extensión respecto de personas cuyo
concurso preventivo o quiebra se encuentren abiertos, con conocimiento del juez
DD
que entiende en tales procesos.
Petición de extensión
Artículo 163 — La extensión de la quiebra puede pedirse por el síndico o por
cualquier acreedor.
LA
OM
de extensión. la sentencia solo puede dictarse cuando se desestimen los recursos.
Coordinación de procedimientos. Sindicatura
Artículo 166 — Al decretar la extensión, el juez debe disponer las medidas de
coordinación de procedimientos de todas las falencias.
El síndico ya designado interviene en los concursos de las personas alcanzadas
.C
por la extensión, sin perjuicio de la aplicación del artículo 253, parte final.
Masa única
DD
Artículo 167 — La sentencia que decrete la extensión fundada en el artículo 161,
inciso 3), dispondrá la formación de masa única.
También se forma masa única cuando la extensión ha sido declarada por
aplicación del artículo 161, incisos 1) y 2), y se comprueba que existe confusión
LA
El crédito a cargo de más de uno de los fallidos concurrirá una sola vez por el
importe mayor verificado.
Masas separadas. Remanentes
OM
Créditos entre fallidos
Artículo 170 — Los créditos entre fallidos se verifican mediante informe del
síndico, o en su caso mediante un informe conjunto de los síndicos actuantes en
las diversas quiebras, en la oportunidad prevista en el artículo 35, sin necesidad
.C
de pedido de verificación.
Dichos créditos no participan del fondo común previsto en el artículo 168.
No son considerados los créditos entre los fallidos, comprendidos entre la masa
DD
única.
Efectos de la sentencia de extensión
Artículo 171 — Los efectos de la quiebra declarada por extensión se producen a
partir de la sentencia que la decrete.
LA
SECCIÓN II
GRUPOS ECONÓMICOS
FI
Supuestos
Artículo 172 — Cuando dos o más personas formen grupos económicos, aun
manifestados por relaciones de control pero sin las características previstas en el
COMENTARIO
I. Generalidades
Comúnmente, la doctrina la ha denominado “quiebra refleja”,
“extensión de quiebra” o “subquiebra”, y por ello, se ha discutido sobre si
es una acción de recomposición patrimonial o un modo específico de ser
OM
sanción por infracción de normas inderogables de la ley societaria, a
título de sanción en resguardo de principios liminares del derecho
societario; a título de sanción por empleo fraudulento de un sujeto
tercero y disposición de sus bienes o por abuso de control. Todo ello,
considerando la complejidad de escindir dónde comienza o culmina el
.C
patrimonio de ciertos sujetos correlacionados.
La LCQ ha extendido soluciones concursales a quienes no se encuentran
DD
en estado de cesación de pagos –sino solamente en dificultades
económicas y financieras de carácter general–, y por ello no puede
argumentarse que se ha desvirtuado el artículo 1 de la ley 24.522, que no
exige ya la “cesación de pagos” como supuesto concursal.
LA
OM
normativa respecto de los integrantes de una sociedad de hecho; y que
en tal caso, resulta ineludible alguna instrucción prefalencial a su
respecto.
Si bien el art. 160, LCQ, dispone que la quiebra de la sociedad también
implica la de los socios, la predicada automaticidad no puede vulnerar el
.C
derecho de defensa en juicio.
La Constitución Nacional (art. 18) establece expresamente que es
inviolable la defensa en juicio de la persona y sus derechos.
DD
Antes de ser puesto en situación de quebrado, los sujetos deben tener
derecho a una audiencia, derecho siquiera mínimo de invocar y probar
cuanto resulte conducente a sus derechos. No procede, por tanto, la
declaración de quiebra sin más de los socios con responsabilidad
LA
la causal de disolución por vencimiento del plazo (art. 94.2, LSC), y sin
obtener la prorroga o la reconducción (art. 95, LSC), no se limita a
cumplir las tareas propias de la liquidación (art. 99) y por el contrario,
continúa desarrollando sus actividades; y posteriormente quiebra.
En tal supuesto, y sin perjuicio de la responsabilidad ilimitada y
solidaria de los administradores y eventualmente la de los socios (art. 99
citado), ¿podrá extenderse la quiebra de la sociedad a sus socios en los
términos del art. 160, LCQ?
OM
Obligaciones”, Abeledo-Perrot, 2009-A, pág. 28).
Puede precisarse que el vencimiento del plazo y la falta de decisión
sobre la prórroga o su reconducción, no implica, necesariamente, que la
sociedad sea tratada como irregular. En efecto deberán darse además,
básicamente: 1) que no se inicien los trámites liquidatorios, 2) que la
.C
sociedad no atienda solamente los negocios urgentes, sino que siga
desarrollando sus actividades comerciales. Así las cosas, debe anticiparse
DD
que estas dos cuestiones deben ser objeto de comprobación judicial y
como tales serán apreciadas por los jueces de la causa.
Por otro lado, no parece desacertado sostener que, aun de darse un
supuesto de extensión de quiebra, deberían constituirse dos masas, de
LA
OM
situación de tomar las decisiones abusivas que describe el precepto.
Se trata de dar una respuesta legal al fraude (como señala el propio
inciso, al prescribir que los bienes fueron dispuestos “en fraude” a los
acreedores). Cómo se configura el mentado fraude es cuestión que
dependerá de los concretos supuestos de hecho.
.C
Es indispensable que aquel a quien se intenta extender la quiebra haya
actuado con la cobertura de la fallida (“bajo la apariencia de la actuación
DD
de la fallida”) –esto transita, en muchos casos, la figura de la simulación,
o acerca los supuestos a tal figura– y que tales actos de disposición de
bienes “como si fueran propios” se hayan realizado “en interés propio” del
abusador. Deberá acreditarse la efectiva disposición de los bienes e
LA
OM
controlante, es decir, es vertical y ascendente y no al revés (lo cual es
lógico, porque para una controlante fallida, la controlada es un activo que
deberá ser liquidado por vía de realización del paquete accionario que
tuviera de ésta).
Va de suyo que el control no es ilícito “per se”, como no son los grupos
.C
societarios, y no hay demérito alguno en la pertenencia a alguno de éstos
(art. 172, LCQ).
DD
Cabe señalar que no es necesario probar que medie relación de
causalidad entre el desvío del interés social y la insolvencia, pues se lo
presume.
Lo ilícito –y lleva a la subquiebra de quien incurre en tal situación– es el
LA
otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social. b) Cada una
de las personas que, actuando conjuntamente, poseen participación en la
proporción indicada en el párrafo a) precedente y sean responsables de la
conducta descripta en el primer párrafo de este inciso”.
El denominado control “interno” puede configurarse de derecho como
de hecho, dado que el recaudo legal no manda contar –por sí o a través
de una controlante– con la cantidad de votos que permitan formar
voluntad social, como única hipótesis.
OM
actos en su interés personal y dispuesto de los bienes como si fueran
propios, en fraude a sus acreedores”, igual quedará en situación de serle
extendida la falencia.
3. El artículo 161, inciso 3)
.C
La confusión patrimonial inescindible.
Se trata de la consecuencia de una cierta situación de hecho (situación a
la que se podrá haber llegado por culpa o negligencia, como, por ejemplo,
DD
el caso de simulación o inoponibilidad de la persona jurídica), pero no
parece que sea menester, en la generalidad, probar e invocar tales vicios,
bastando con la constatación de que, en el caso concreto, existe entre un
quebrado y algún otro sujeto una “confusión patrimonial inescindible, que
LA
sujeto.
El hecho objetivo desencadenante de la extensión sería, por tanto, “la
falta de delimitación clara de activos y pasivos entre dos o más sujetos
formalmente autónomos”, aunque luego, y habidas las operaciones
técnicas pertinentes, pudiera llegarse a escindirlos.
Adviértase que el instituto funcionaría así de dos modos diversos: a)
cuando hay objetivamente una falta de delimitación clara de activos y
pasivos entre dos o más sujetos formalmente autónomos, procede la
OM
El elemento objetivo de procedencia de esta causal de extensión de
quiebra está dado por el manejo promiscuo tanto de los activos como de
los pasivos, o de la mayor parte de ellos, no resultando subsumible en tal
supuesto la promiscuidad de uno solo de esos elementos cuando el
restante se mantiene perfectamente delimitado o bien cuando afecta
.C
porciones del activo y del pasivo que, cuantitativamente, no comprenden
porciones sustanciales.
DD
IV. Competencia
El juez que conoce en el juicio de la quiebra principal es el magistrado
competente para conocer en el pedido de extensión respecto de terceros.
LA
Éste es uno de los casos donde está excepcionada la regla general del
art. 3, LCQ; en nada influye –por ejemplo, y para tomar el caso más
importante– que el eventual quebrado reflejo sea una sociedad
registrada en otra jurisdicción.
FI
OM
Superior Tribunal de Justicia de la provincia respectiva cuando los
juzgados tuvieran sede en distintas circunscripciones o directamente a la
Corte Suprema de Justicia de la Nación, cuando la tuvieran en distintas
provincias o en la Capital Federal y alguna de las provincias.
.C
V. Trámite de petición de la extensión. Medidas
precautorias
DD
1. Legitimación para demandar la extensión de quiebra
La extensión de la quiebra puede pedirse por el síndico o por cualquier
acreedor.
En el caso del síndico, de existir elementos de convicción sobre la
LA
ser promovida por el órgano sindical, sin que sea necesaria autorización
de los acreedores.
El término de la ley, relativo a la legitimación “por cualquier acreedor”
en doctrina ha mantenido criterios encontrados. Algunos autores
sostienen que están habilitados no solo los acreedores verificados o
admitidos, sino también los acreedores en trámite de ser reconocidos. En
contraposición, otros mantienen la postura de restringir la autorización
a los acreedores concurrentes (quirografarios y privilegiados).
OM
vencimiento del plazo previsto en el art. 48, inc. 4), o en caso de no
homologación, incumplimiento o nulidad del acuerdo, el plazo corre
desde la fecha en que quedó firme la sentencia de quiebra.
Expresamente, la ley establece en el art. 164, inc. 5), que la petición de
la extensión tramita por las vías del juicio ordinario.
.C
3. Legitimados pasivos
La determinación de las personas a quienes por aplicación del artículo
DD
164 de la Ley de Concursos y Quiebras corresponde extender la quiebra
puede ofrecer, en algunos casos, márgenes para la duda. Con el fin de
interpretar en cada caso concreto la procedencia de la propagación de la
falencia, resulta útil recordar que la quiebra no debe constituir un
LA
OM
de éstos.
.C
procesos, será necesario que el magistrado interviniente que actué en
ellos arbitre medidas para su tramitación coordinada.
El mecanismo de coordinación que postula la propia norma es la
DD
designación de sindicatura única a favor del síndico de la quiebra
principal. Pero ello es sin perjuicio de la aplicación del art. 253, última
parte de la LCQ, el cual prevé la posibilidad de designar más de un
síndico “...cuando lo requiera el volumen y complejidad del proceso...” o
LA
OM
formación de la masa única.
En este segundo supuesto, la conformación de la masa única debe ser
pedida por algunos de los síndicos intervinientes en el momento de
presentar el informe general, y se sustancia exclusivamente con los otros
síndicos y los fallidos. En este punto cabe advertir que en el actual texto,
.C
a diferencia del derogado art. 165, inc. 6), de la ley 19.551, se ha privado
de legitimación a los acreedores para pedir la formación de masa única.
DD
Declarada la existencia de masa única, todos los activos, sin importar
cuál de los fallidos era su titular formal, son consolidados a favor de
todos los acreedores que pueden concurrir promiscuamente sobre ellos,
sin importar si tales activos eran del quebrado principal o de alguno de
LA
los subquebrados.
OM
corresponda a cada fallido, conforme al artículo 169.
X. Cesación de pagos
Para fijar la fecha de inicio del estado de cesación de pagos se recurrirá
.C
al procedimiento previsto por los arts. 118 y ss., ya se trate de un
supuesto de masa única o de masas separadas. La diferencia estriba en
que, si se trata del primer supuesto, se fijará la misma fecha respecto de
DD
todos los fallidos, mientras que en el segundo se fijarán tantas fechas
como fallidos y se atenderá a la situación particular de cada uno de ellos,
es decir, considerando, en cada caso, los hechos reveladores más
trascendentes.
LA
OM
generarían a partir de que lo que cada quebrado percibiría de ese fondo
común sería objeto de distribución en su propia quiebra.
.C
Se ha dado a la sentencia de extensión la naturaleza constitutiva, en
razón de que sus efectos únicamente se producen a partir de ella.
Cuando la sentencia de extensión se dicta a posteriori de la sentencia de
DD
quiebra principal, el texto legal soluciona el problema del curso de
efectos de aquélla, estableciendo su operatividad ex nunc, esto es, para el
futuro y sin retroactividad a la fecha de la sentencia de quiebra principal.
La sentencia que decreta la extensión de quiebra es apelable con efecto
LA
OM
personas formen grupos económicos, aun manifestados por relaciones de
control pero sin las características previstas en el art. 161, la quiebra de
una de ellas no se extiende a las restantes”.
Es decir que a partir de tal disposición legal, la pertenencia a un grupo
no sugiere, por sí misma, la existencia de maniobras de fraude en
.C
perjuicio de los acreedores, por lo que la extensión de quiebra solo se
podrá decretar en la medida en que se den las condiciones previstas en el
DD
artículo 161.
El desarrollo de todo grupo empresario lleva implícito la noción de
control, a fin de tener un orden y dirección en los negocios emprendidos,
sin que ellos se vean distorsionados por intereses ajenos a los del grupo.
LA
OM
arts. 150 y 151, no son específicamente de subordinación. En el primer
caso, porque al disponer que el concurso de los socios ilimitadamente
responsables no pueden reclamar lo adeudado a ellos por la sociedad
fallida, trata, en realidad, de un supuesto de desestimación del crédito y
no de subordinación; y, en el segundo caso, se dispone un aparente
.C
grado de subordinación porque en sentido estricto lo que ocurre es que
el quebrado es el socio gestor y no la sociedad.
DD
Es decir que en nuestro derecho, los créditos de miembros del grupo se
verifican como todos, y que el hecho de haberse generado en el marco
de un grupo solamente impone como exigencia un estricto examen
sobre su existencia y legalidad.
LA
SECCIÓN III
FI
RESPONSABILIDAD DE TERCEROS
Responsabilidad de representantes
Artículo 173 — Los representantes, administradores, mandatarios o gestores de
OM
acción tramitará por las reglas del juicio ordinario, prescribe a los 2 (dos) años
contados desde la fecha de sentencia de quiebra y la instancia perime a los 6
(seis) meses. A los efectos de la promoción de la acción rige el régimen de
autorización previa del artículo 119, tercer párrafo.
Socios y otros responsables
.C
Artículo 175 — El ejercicio de las acciones de responsabilidad contra socios
limitadamente responsables, administradores, síndicos y liquidadores,
corresponde al síndico.
DD
Acciones en trámite
Si existen acciones de responsabilidad iniciadas con anterioridad, continúan por
ante el juzgado del concurso. El síndico puede optar entre hacerse parte
LA
acción.
Para disponerlo se requiere que sumaria y verosímilmente se acredite la
responsabilidad que se imputa.
Las acciones reguladas en esta sección se tramitan por ante el juez del concurso y
son aplicables los artículos 119 y 120, en lo pertinente.
COMENTARIO
I. Preliminar
OM
ocasionados. A tales fines, es que se deberá promover la acción
correspondiente y, de resultar procedente, el juez que intervenga
condenará a pagar una suma determinada de dinero.
El régimen jurídico interpretado de manera íntegra permite considerar
que los daños que la sociedad sufra pueden ser reclamados en la forma y
.C
condiciones previstos en la Ley de Sociedades (ley 19.550), o en los
determinados en la Ley de Concursos (ley 24.522).
DD
El resarcimiento previsto en este instituto no es excluyente de otras
responsabilidades que puedan corresponder, incluso la penal.
Comprende dos situaciones: a) responsabilidad de representantes e
integrantes de órganos de administración, y b) responsabilidad de
LA
OM
de receso y mora en el aporte. 6) Tramitan ante el tribunal del concurso
(atracción activa), por conveniencia en cuanto a la disponibilidad de las
pruebas.
Con relación a las acciones que se encuentran iniciadas al momento de
la declaración de quiebra, son atraídas por el proceso universal,
.C
tramitando ante el juez del concurso. Es dable aclarar que, en los casos
en que la acción social hubiese sido iniciada por la sociedad, luego
DD
devenida en fallida, la misma solo podrá ser continuada por el síndico.
2. La vía societaria se funda en los arts. 59 y 274 de la ley 19.550 de
sociedades.
Tales artículos definen un estándar objetivo de responsabilidad, que
LA
OM
Estas causas de extinción no son oponibles a los acreedores en caso de
quiebra de la sociedad. Si la demanda fue iniciada por el síndico, éste
puede transarla, por ejemplo, conviniendo el pago de una suma menor a
la reclamada, pero necesita autorización judicial (véase art. 181 de la ley
24.522).
.C
La responsabilidad de los directores y del síndico societario es
solidaria, aunque la imputación sea individual, debiendo tenerse en
cuenta las funciones asignadas especialmente a los directores, las que
DD
deberán inscribirse en el Registro Público de Comercio, y en su caso, en
la Comisión Nacional de Valores (art. 274, LS, con la especial referencia a
las S.R.L. en el art. 157, LS y en el art. 75 del decreto 677/2001).
El factor de atribución puede ser el dolo o la culpa (arts. 59 y 274 de la
LA
Ley de Sociedades y los arts. 1071 y 1072 del Cód. Civil). Es decir, la
deliberada gestión cumplida con la finalidad de obtener un interés
especial, o por el contrario, la actuación negligente o descuidada en la
FI
OM
síndico.
.C
Esta acción específicamente prevista en los artículos en comentario,
tiene su fundamento en el art. 173 de la LCQ y es esencialmente
concursal. La quiebra –el síndico y en su caso, los acreedores– actúa por
DD
derecho propio y no de manera subrogatoria como en la anterior, y la
suma que se cobre en concepto de la indemnización que se fije ingresará
al patrimonio que se liquidará en la quiebra. El objetivo del instituto, es
decir, el daño resarcible consiste en: a) la indemnización de los perjuicios
LA
OM
responsabilidad patrimonial del deudor (disminución del activo y
exageración del pasivo) o producido o agravado la insolvencia.
Se trata de actos preconcursales practicados hasta un año antes de la
cesación de pagos. A los efectos de la determinación de este plazo, no se
aplica el máximo de retroactividad del art. 116.
.C
El factor de atribución es exclusivamente el dolo entendido como el
deliberado incumplimiento de una prestación debida por el deudor, en
DD
razón de una compromiso preexistente, o el daño intencional a un bien
ajeno (arts. 520, 903 y 1072 del Cód. Civil).
La prescripción, en este caso, es de dos años desde el decreto de
quiebra (174, LCQ), pero si la fecha de inicio del estado de cesación de
LA
OM
derecho (art. 2 de la LS “los alcances queridos por la ley”), y en
consecuencia se da un supuesto de inoponibilidad societaria, pero
también puede haber acción de responsabilidad contra los
administradores y otros responsables (art. 173, LCQ) si ello produjo o
permitió la insolvencia. Habrá que examinar el momento inicial de la
.C
sociedad, pero dentro de la dinámica de la vida social podrá generarse
responsabilidad por subcapitalización en supuestos en los que se haga
DD
una sistemática distribución de dividendos, sobre todo si esos
dividendos son utilizados luego para efectuar préstamos a la sociedad.
Asimismo, si para encarar cierto tipo de negocios ciertamente
ambiciosos, los socios dotan a la sociedad de un capital mínimo, es de
LA
OM
contratos de cambio que generan dominio- dependencia.
6. En nuestro sistema, los grupos de sociedades han sido reconocidos
como legítimos (172, LCQ y 62, LS). Si la dirección unificada ha
impuesto sistemáticamente perjuicios a la controlada en beneficio de la
controlante o del grupo del que forma parte, habrá posibilidad de
.C
extender la quiebra [art. 161, inc. 2)], si el sacrificio es ocasional, aun
pudiendo haber beneficios, podrá extenderse la responsabilidad (art.
DD
173).
Sin que se pretenda efectuar una investigación sobre el derecho
comparado, es bueno advertir que en Francia e Italia, en supuestos
como el que se indica, se trata de compatibilizar lo actuado por un
LA
OM
con la obligación de llevar contabilidad legal, ha otorgado preferencias
indebidas a los acreedores, ha abusado del crédito o ha negado
información en el concurso.
Considerando configurativos de tal conducta, entre otros, los siguientes
actos:
.C
1. Distraer, ocultar, disimular o destruir bienes del activo incluso
mediante enajenaciones simuladas, constitución de derechos o
DD
celebración de contratos que disminuyan su valor venal.
2. Suponer gastos, pérdidas o egresos de bienes del activo, o que
hubieren estado en su poder desde la fecha en que se encuentre
efectivamente en cesación de pagos o ingresaren después en su
LA
OM
Exceptúase el caso del comerciante que, por el escaso volumen de su
giro, presente un solo libro o libreta de apuntes que resulten suficientes
para los fines indicados.
12. Presentar balances, cuentas de resultados o estados contables
falsos, o memorias notoriamente inexactas, en el juicio o fuera de él.
.C
13. Prometer la constitución o transmisión de cualquier clase de
derechos sobre bienes estando imposibilitado legalmente o prometerlo
DD
a varias personas de manera incompatible.
14. Realizar actos de comercio u otros patrimoniales mediando
inhabilitación o incompatibilidad o violar lo dispuesto por los arts. 17,
66 y 67, tercer párrafo.
LA
OM
El ordenamiento introduce la perención de instancia, para todas las
partes intervinientes en el proceso concursal. En el caso de la
responsabilidad concursal, el plazo se amplía a seis meses y también
rigen para su cómputo las normas procesales locales (art. 278, LCQ).
.C
V. Medidas precautorias
El juez puede disponer, a pedido del síndico y bajo la responsabilidad
del concurso, la adopción de medidas precautorias, aun antes de la
DD
promoción del juicio. Se rige por las leyes procesales locales y en caso de
ser preventiva deberá deducirse la acción dentro del plazo de caducidad
(art. 297 del Cód. Proc.).
La legitimación que, para pedir las medidas cautelares, se le reconoce al
LA
OM
acreditar la verosimilitud del derecho, deberá justificarse el peligro en la
demora y que tal acreedor preste una contracautela especial, porque en
este caso no responde el activo falencial, en razón de que no ha sido
promovida por el funcionario del concurso. Sin perjuicio de ello, debe
recordarse que el acreedor, si triunfa en la acción, recuperará los gastos.
.C
46- Ferrario, C.: “Responsabilidad de administradores en la quiebra. Calificación de
DD
conducta y responsabilidad”, ED, 132-935.
47- Otaegui, J.C.: “Administración societaria”, págs. 371 y ss.
48- Halperín, I.: “Sociedad Anónima”, pág. 462.
49- Véase Roitman, H.: “Ley de Sociedades”, IV - 583.
LA
50- Véase Araya, M.: “Pérdida de capital e Insolvencia”, Suplemento Especial La Ley,
noviembre 2005, pág. 27.
51- Manóvil, R.: “Grupo Sociedades”, Abeledo-Perrot, Bs. As., 1998, pág. 689.
FI
OM
MEDIDAS COMUNES
Incautación: formas
Artículo 177 — Inmediatamente de dictada la sentencia de quiebra se procede a
.C
la incautación de los bienes y papeles del fallido, a cuyo fin el juez designa al
funcionario que estime pertinente, que puede ser un notario.
La incautación debe realizarse en la forma más conveniente, de acuerdo con la
DD
naturaleza de los bienes y puede consistir en:
1. La clausura del establecimiento del deudor, de sus oficinas y demás lugares
en que se hallen sus bienes y documentos.
2. La entrega directa de los bienes al síndico, previa la descripción e inventario
LA
que se efectuará en tres ejemplares de los cuales uno se agrega a los autos, otro
al legajo del artículo 279 y el restante se entrega al síndico.
3. La incautación de los bienes del deudor en poder de terceros, quienes pueden
ser designados depositarios si fueran personas de notoria responsabilidad.
FI
que debe ser librada dentro de las 24 (veinticuatro) horas y diligenciada sin
necesidad de instancia de parte.
Los bienes imprescindibles para la subsistencia del fallido y su familia deben ser
entregados al deudor bajo recibo, previo inventario de los mismos.
Ausencia de síndico
Artículo 178 — Si el síndico no hubiere aceptado el cargo, se realizan
igualmente las diligencias previstas y se debe ordenar la vigilancia policial
necesaria para la custodia.
OM
Artículo 180 — En las oportunidades mencionadas, el síndico debe incautarse
de los libros de comercio y papeles del deudor, cerrando los blancos que hubiere
y colocando, después de la última atestación, nota que exprese las hojas escritas
que tenga, que debe firmar junto con el funcionario o notario interviniente.
Medidas urgentes de seguridad
.C
Artículo 181 — Cuando los bienes se encuentren en locales que no ofrezcan
seguridad para la conservación y custodia, el síndico debe peticionar todas las
medidas necesarias para lograr esos fines y practicar directamente las que sean
DD
más urgentes para evitar sustracciones, pérdidas o deterioros, comunicándolas
de inmediato al juez.
Cobro de los créditos del fallido
Artículo 182 — El síndico debe procurar el cobro de los créditos adeudados al
LA
fallido, pudiendo otorgar los recibos pertinentes. Debe iniciar los juicios
necesarios para su percepción y para la defensa de los intereses del concurso.
También debe requerir todas las medidas conservatorias judiciales y practicar
FI
las extrajudiciales.
Para los actos mencionados no necesita autorización especial. Se requiere
autorización del juez para transigir, otorgar quitas, esperas, novaciones o
comprometer en árbitros.
OM
También puede disponer el depósito de los fondos en cuentas que puedan
devengar intereses en bancos o instituciones de crédito oficiales o privadas de
primera línea. Puede autorizarse el depósito de documentos al cobro, en bancos
oficiales o privados de primera línea.
.C
Bienes perecederos
Artículo 184 — En cualquier estado de la causa, el síndico debe pedir la venta
inmediata de los bienes perecederos, de los que estén expuestos a una grave
DD
disminución del precio y de los que sean de conservación dispendiosa.
La enajenación se debe hacer por cualquiera de las formas previstas en la Sección
I, del capítulo VI de este título, pero si la urgencia del caso lo requiere el juez
puede autorizar al síndico la venta de los bienes perecederos en la forma más
LA
conveniente al concurso.
También se aplican estas disposiciones respecto de los bienes que sea necesario
realizar para poder afrontar los gastos que demanden el trámite del juicio y las
demás medidas previstas en esta ley.
FI
OM
La cooperativa de trabajo de trabajadores del mismo establecimiento podrá
proponer contrato. En este caso se admitirá que garantice el contrato en todo o
en parte con los créditos laborales de sus asociados pendientes de cobro en la
quiebra que éstos voluntariamente afecten a tal propósito, con consentimiento
prestado en audiencia ante el juez de la quiebra y con intervención de la
.C
asociación sindical legitimada.
La sindicatura fiscalizará el cumplimiento de las obligaciones contractuales. A
estos fines, está autorizada para ingresar al establecimiento para controlar la
DD
conservación de los bienes y fiscalizar la contabilidad en lo pertinente al interés
del concurso.
Los términos en que el tercero deba efectuar sus prestaciones se consideran
esenciales, y el incumplimiento produce de pleno derecho la resolución del
LA
contrato.
Al vencer el plazo o resolverse el contrato, el juez debe disponer la inmediata
restitución del bien sin trámite ni recurso alguno.
FI
COMENTARIO
OM
La incautación debe proseguir mientras subsistan los efectos de la
quiebra y hasta tanto se decrete la rehabilitación del fallido (art. 236).
Dichos bienes deben quedar en poder del síndico, y los actos que se
realizarán en virtud de los cuales le son entregados, constituyen la
incautación.
.C
Por ello, la incautación resulta ser la faz activa del desapoderamiento o
lo que es lo mismo, su concreción fáctica.
El síndico, en principio, no realiza la incautación por acto propio, sino
DD
que la cumple con la intervención de un funcionario que puede ser un
escribano designado por el magistrado, o lo que es más corriente, con un
oficial de justicia. Se suele utilizar también, cuando hay razones de
urgencia, el remedio de que sean los propios empleados del juzgado (y a
LA
OM
tomarse como pauta orientadora lo expuesto en materia de bienes
inembargables (art. 108).
.C
Corresponde al juez de la quiebra resguardar los intereses
comprometidos en el juicio universal, con el objeto de preservar la
seguridad o conservación de los bienes, ya que para ello posee amplias
DD
facultades otorgadas por la ley en función del carácter publicístico del
proceso concursal.
En caso de que se deba realizar una diligencia urgente, pero no haya
tomado intervención el síndico (por ej.: por no haber aceptado el cargo),
LA
III. Inventario
FI
Dicho inventario resultará la base del informe general (art. 39) que
debe formular el síndico en relación al activo del fallido, con su
correspondiente valuación.
Si se tratare de la quiebra de una sociedad en la que existan socios
solidarios, el inventario deberá hacerse por separado con relación a cada
persona fallida.
OM
peticionando las medidas necesarias –v.gr.: depósito en lugar seguro o
designación de cuidadores–. Los gastos que ello ocasione serán a cargo
de la masa (art. 240).
La administración supondría el aprovechamiento de la aptitud
fructífera de los bienes. Deberá administrar el activo en cuestión,
.C
instando el cobro de las deudas de las que el fallido era acreedor,
percibiendo los alquileres de terceros, etc.
DD
IV. Entrega e incautación de libros y documentos
El síndico debe extremar su diligencia para que los libros de comercio y
papeles de la administración le sean entregados por el fallido, si no los
LA
OM
pérdidas y deterioros.
No es posible establecer pautas fijas aplicables al caso, pero la solución
emergerá de la pauta del común proceder según un criterio prudente.
El síndico debe llevar a cabo, legalmente, una gestión que se
corresponda con la descripta por el sistema de derecho común para los
.C
mandatarios comercial y civil.
El funcionario concursal debe comunicar de inmediato al juez las
DD
medidas adoptadas, para que éste, si lo considera oportuno, las
desapruebe o las limite en el tiempo.
tipo de prestación.
A tal fin, no necesita solicitar al juez autorización especial, debiendo
incoar los reclamos que corresponda a terceros –por vía judicial o
OM
depositaria– que deberá abrirse a la orden del Tribunal interviniente en
el proceso, permitiendo así el control pertinente al juez.
Sin perjuicio de ello, el funcionario concursal podrá pedir autorización
al juez a fin de retener y conservar los fondos que sean necesarios para
.C
los gastos ordinarios y extraordinarios de administración o conservación
del patrimonio.
los arts. 241, inc. 4) y 246, inc. 1), se aplicarán para cancelar en forma
prioritaria e inmediata dichos créditos preferentes teniendo en cuenta lo
normado por el art. 16.
Esto no es más que la aplicación del derecho al pronto pago de los
FI
OM
perjudicaría a la masa en función de la depreciación monetaria por el
mero transcurso del tiempo ante la inmovilización de los fondos.
Se ha admitido incluso en ciertos precedentes jurisprudenciales, que las
inversiones consistan en la adquisición de títulos cuya renta devengue
.C
un beneficio a la masa. Esta posibilidad debe analizarse con sumo
cuidado, contemplando el interés concursal en el caso concreto, en orden
al término presumiblemente abreviado de tenencia de los títulos.
DD
La ley permite incluso que los depósitos puedan efectuarse en bancos
de primera línea, a criterio del juez, para la debida protección del activo
de la quiebra, en caso de resultar más beneficioso que mantener los
fondos en el banco oficial de depósitos judiciales.
LA
OM
activo, como la realización de contratos con terceros, puede ser
peticionada al juez, para que sea autorizada.
Obviamente, el funcionario concursal deberá fundamentar el pedido
que efectúe, aportando los elementos pertinentes para que se adopte la
decisión al respecto.
.C
La propia ley menciona como relevante la posibilidad de contratación
de un seguro que permita resguardar la posibilidad de deterioro o
DD
desaparición de los bienes incautados.
Inclusive, si fuera imprescindible adoptar alguna medida urgente, que
no permitiera requerir la previa autorización judicial, podrá el síndico
disponerla directamente, en tanto y en cuanto luego lo comunique al juez
LA
OM
realizar un tercero interesado o el síndico.
Debe recordarse la posibilidad de que se aplique en el proceso lo
dispuesto por los arts. 189 y ss., en cuanto a la continuación de la
explotación de la empresa por intermedio del síndico –o administrador
que designe el juez–, o bien se permita que se lleve a cabo por los
.C
trabajadores en relación de dependencia (art. 190, segundo párrafo);
todo lo cual será analizado en el comentario respectivo a dichos
DD
artículos.
La modificación introducida es sustancial. En efecto, lo es porque no
solo legitima a las cooperativas de trabajadores a proponer fórmulas
contractuales que permitan la producción de frutos de los bienes objeto
LA
OM
contrato o a que mejoren ofertas directas, y todo ello, conforme a las
reglas que el propio magistrado fije en pos del beneficio del concurso.
.C
La petición de restitución de un bien, efectuada por un tercero, solo es
atendible en la medida que no haya sido enajenado en el marco de la
DD
tarea liquidatoria de la quiebra.
Si ya se ha enajenado por la masa antes de la presentación del tercero
propietario, procederá la verificación como quirografario del crédito que
indemnice al propietario del bien vendido.
LA
SECCIÓN II
CONTINUACIÓN DE LA EXPLOTACIÓN DE LA
EMPRESA
Continuación inmediata
OM
las dos terceras partes del personal en actividad o de los acreedores laborales,
organizados en cooperativa, incluso en formación, la soliciten al síndico o al juez,
si aquél todavía no se hubiera hecho cargo, a partir de la sentencia de quiebra y
hasta cinco (5) días luego de la última publicación de edictos en el diario oficial
.C
que corresponda a la jurisdicción del establecimiento. El síndico debe ponerlo en
conocimiento del juez dentro de las veinticuatro (24) horas. El juez puede
adoptar las medidas que estime pertinentes, incluso la cesación de la explotación,
DD
con reserva de lo expuesto en los párrafos siguientes. Para el caso que la solicitud
a que refiere el segundo párrafo el presente, sea una cooperativa en formación, la
misma deberá regularizar su situación en un plazo de cuarenta (40) días, plazo
que podría extenderse si existiesen razones acreditadas de origen ajeno a su
LA
OM
continuar con la explotación de la empresa del fallido o de alguno de sus
establecimientos y la conveniencia de enajenarlos en marcha. En la continuidad
de la empresa se tomará en consideración el pedido formal de los trabajadores
en relación de dependencia que representen las dos terceras partes del personal
en actividad o de los acreedores laborales quienes deberán actuar en el período
.C
de continuidad bajo la forma de una cooperativa de trabajo. A tales fines deberá
presentar en el plazo de veinte (20) días, a partir del pedido formal, un proyecto
de explotación conteniendo las proyecciones referentes a la actividad económica
DD
que desarrollará, del que se dará traslado al síndico para que en plazo de cinco
(5) días emita opinión al respecto. El término de la continuidad de la empresa,
cualquiera sea su causa, no hace nacer el derecho a nuevas indemnizaciones
laborales. El informe del síndico debe expedirse concretamente sobre los
LA
siguientes aspectos:
1. La posibilidad de mantener la explotación sin contraer nuevos pasivos, salvo
los mínimos necesarios para el giro de la explotación de la empresa o
establecimiento;
FI
actividad;
4. El plan de explotación acompañado de un presupuesto de recursos,
debidamente fundado;
5. Los contratos en curso de ejecución que deben mantenerse;
6. En su caso, las reorganizaciones o modificaciones que deben realizarse en la
empresa para hacer económicamente viable su explotación;
7. Los colaboradores que necesitará para la administración de la explotación;
8. Explicar el modo en que se pretende cancelar el pasivo preexistente.
OM
garantizar la liquidación de cada establecimiento como unidad de negocio y con
la explotación en marcha.
(*) Artículo modificado por L. 26.684 (BO: 30/6/2011)
Autorización de la continuación
.C
Artículo 191(*) — La autorización para continuar con la actividad de la empresa
del fallido o de alguno de sus establecimientos será dada por el juez en caso de
que de su interrupción pudiera emanar una grave disminución del valor de
DD
realización, se interrumpiera un ciclo de producción que puede concluirse, en
aquellos casos que lo estime viable económicamente o en resguardo de la
conservación de la fuente laboral de los trabajadores de la empresa declarada en
quiebra.
LA
la explotación;
4. Los bienes que pueden emplearse;
5. La designación o no de uno o más coadministradores; y la autorización al
síndico para contratar colaboradores de la administración;
6. Los contratos en curso de ejecución que se mantendrán; los demás quedarán
resueltos;
7. El tipo y periodicidad de la información que deberá suministrar el síndico y,
en su caso, el coadministrador o la cooperativa de trabajo.
OM
la explotación de la empresa o de alguno de sus establecimientos por parte de las
dos terceras partes del personal en actividad o de los acreedores laborales,
organizados en cooperativas, incluso en formación, el Estado deberá brindarle la
asistencia técnica necesaria para seguir adelante con el giro de los negocios.
(*) Artículo incorporado por L. 26.684 (BO: 30/6/2011)
.C
Régimen aplicable
Artículo 192(*) — De acuerdo a lo que haya resuelto el juez, el síndico, el
DD
coadministrador o la cooperativa de trabajo, según fuera el caso, actuarán de
acuerdo al siguiente régimen:
1. Se consideran autorizados para realizar todos los actos de administración
ordinaria que correspondan a la continuación de la explotación;
LA
OM
síndico exprese dentro de los 30 (treinta) días de la quiebra la conveniencia de la
realización en bloque de los bienes, se mantienen los contratos de locación en las
condiciones preexistentes y el concurso responde directamente por los
arrendamientos y demás consecuencias futuras. Son nulos los pactos que
establezcan la resolución del contrato por la declaración de quiebra.
.C
Cuestiones sobre locación
Artículo 194 — las cuestiones que respecto de la locación promueva el locador,
no impiden el curso de la explotación de la empresa del fallido o la enajenación
DD
prevista por el artículo 205, debiéndose considerar esas circunstancias en las
bases pertinentes.
Hipoteca y prenda en la continuación de la empresa
LA
COMENTARIO
I. Preliminar. Diferencias con el salvataje
En primer lugar, conviene distinguir la continuación de la explotación
de la empresa –legislada en la sección bajo análisis– del llamado
OM
“salvataje”, que ya se trató al comentar el art. 48.
En dicho comentario, se dijo que el salvataje puede calificarse como un
negocio jurídico –la enajenación de la totalidad de las participaciones
societarias– que le es impuesto al deudor, cuya voluntad resulta
irrelevante; tiene por finalidad evitar la quiebra del sujeto –
.C
determinadas formas y tipos societarios– siempre y cuando se logre un
acuerdo con los acreedores.
DD
Por el contrario, el régimen de continuación de la explotación de la
empresa requiere la existencia de una sentencia de quiebra y no refiere a
la continuación del sujeto empresario, sino a la de una gestión; parte de
la distinción entre sujeto empresario desapoderado y actividad
LA
OM
Como se trata de la continuación de la actividad, si ésta cesó antes de la
quiebra, no podría reiniciarse después de ella.
II. Supuestos
.C
La ley prevé tres supuestos de continuación de la explotación: 1) la
inmediata; 2) la necesaria; y 3) la ordinaria.
1. Continuación inmediata
DD
La continuación inmediata que se indica en el art. 189 se produce
cuando el síndico, al momento de la clausura, advierte que la
interrupción de la actividad puede, verosímilmente, producir un daño
grave al patrimonio de la quebrada y al interés de los acreedores.
LA
OM
contemplando el interés de los acreedores, establece que si tal
continuación no es posible y el juez decide su cese, éste no se producirá
antes de los 30 días de efectuada la comunicación que deberá hacerse a
la autoridad otorgante de la concesión [art. 190, incs. 1) y 4)].
Si la autoridad de aplicación dispone continuar el servicio, las
.C
obligaciones que resulten de esa prestación son ajenas a la quiebra.
3. Continuación ordinaria
DD
En todos los supuestos de continuación, aun en aquellos previstos
antes, el síndico debe, dentro de los 20 días de aceptado el cargo,
producir un informe sobre: 1) la posibilidad excepcional de continuación
de la explotación de la empresa o de algunos de sus establecimientos, y
LA
véanse arts. 217 y 191, inc. 1)– sino que lo es en la medida en que
incorporará un valor a los activos de la quebrada. En efecto, y como
luego se verá, en algunos casos, los bienes singularmente considerados –
OM
incorporando ahora como otra de sus finalidades “la conservación de la
fuente de trabajo”, perdiendo, además, su carácter excepcional.
Tres son ahora las causales de continuación inmediata dispuesta en
principio por el síndico de la quiebra. Se agrega ahora la idea de que: 1)
si el síndico entiende que el “emprendimiento” resulta económicamente
.C
viable, 2) la sola prosecución de un ciclo productivo que puede
concluirse (sin otro aditamento o calificación) y/o, 3) la ya mencionada
DD
conservación de la fuente de trabajo.
La ley impone indefectiblemente una permisión o facilitación notoria
enderezada a que la explotación se haga a través de una cooperativa de
trabajo. En definitiva, la conservación de la fuente de trabajo se articula
LA
establecimiento.
Muta así la aparición de la cooperativa de trabajo en la quiebra del art.
190 a esta norma, irrumpiendo aun desde el momento mismo de su
OM
veremos al tratar la enajenación del emprendimiento.
En consecuencia, es en este punto donde la ley aparece sumamente
rígida cuando requiere una mayoría de las dos terceras partes de ambos
sectores, cuando en realidad, lo relevante debió ser la magnitud de la
planta y personal que se mantiene en actividad, aspecto a ponderar por
.C
el órgano jurisdiccional, sin un cartabón matemático como establece el
art. 190.
DD
En este sentido, aun cuando el precepto es deficiente, debe inculcarse a
los trabajadores la necesidad de ponderar las pautas de solidaridad que
implica la entidad que integran.
Los plazos, tanto en esta forma de continuidad como en la siguiente que
LA
OM
En cualquiera de los supuestos de continuación de la quiebra, se
requiere del síndico el informe previsto por el art. 190.
A todo evento, siempre el síndico deberá presentar el informe del art.
190, para que sea el juez quien resuelva la continuación definitiva de la
.C
empresa y, en su caso, otorgue a la cooperativa de trabajo la explotación
autorizando el plan de explotación e imponiendo los informes y
controles que estime pertinentes, arts. 191 y 192 de ley 26.684.
DD
No debemos olvidar o soslayar que las cooperativas de trabajo exitosas
son aquellas en donde los ex trabajadores tenían y tienen, énfasis
añadido, una especial “idoneidad técnica” que los habilita a gestionar y
producir determinados bienes que son “su propia hechura”. Dicho
LA
OM
existe motivo para negar esta alternativa de recuperación económica.
En este sentido, cabe destacar que la ley 26.684 no retorna al principio
de continuación de la explotación de la ley 19.551, sino que tiene un
“régimen tasado” tal como lo veremos a continuación.
El art. 190 trata la continuidad no excepcional o inmediata prevista en
.C
el anterior. Se agrega ahora la obligación de la cooperativa de presentar
en el plazo de veinte días desde el pedido formal de continuidad un
DD
proyecto de explotación de la empresa (que deberá constituir un
verdadero plan de actividades) y proyecciones económicas de su
actividad bajo esa forma de organización (flujos de caja, niveles de venta
aproximados, costos operativos, etc.) del cual se dará traslado al síndico
LA
OM
“a los intervinientes en la articulación”. Entendemos que obviamente,
entre los que indica la norma estarán el comité de control y los terceros
interesados que observen o impugnen esa forma de continuidad.
Al resolver el Tribunal acerca de la autorización para la continuidad de
la empresa fallida o de alguno de sus establecimientos, tanto en forma
.C
inmediata como o ordinaria, deberá considerarse también el fin tenido
en miras por la reforma presente, que es la preservación del empleo, por
DD
lo que se ponderará –lo cual se incorpora como novedad–, no solo la
disminución del valor de los bienes, sino también la viabilidad económica
de la decisión y el resguardo de la fuente de trabajo. La interpretación
económica de esta reforma debería apuntar a la sustentabilidad de la
LA
involucran, por cuanto debe tenerse claro que la quiebra es para cancelar
los pasivos subyacentes en orden a la condición de cada uno.
El juez al resolver evaluará el plan de explotación presentado por la
OM
En lo demás, el síndico debe emitir opinión sobre la ventaja de
mantener la actividad de la empresa, el plan de explotación, los contratos
en curso de ejecución, las reorganizaciones necesarias, los colaboradores
para el buen manejo de la empresa y el modo en que se pretende
cancelar el pasivo preexistente.
.C
Finalmente, se legitima en esta instancia a la cooperativa de trabajo a
apelar la resolución que rechaza la continuación de la empresa en
DD
quiebra, al igual que el síndico cuya norma originaria ya lo preveía,
eliminándose la previsión del efecto devolutivo del recurso. Esta
modificación, en la práctica, solo podrá importar mantener la
continuación inmediata (art. 189), si ya se hubiese ordenado antes, hasta
LA
OM
Un aspecto relevante lo constituye, sin lugar a duda, el plazo por el que
continuará la explotación, que debe tener en cuenta el ciclo de
producción y conjugarlo con el esquema de enajenación pautado en la
legislación falimentaria. Este punto seguirá siendo, sin duda, uno de los
aspectos más delicados en orden a la correcta recuperación de la
.C
empresa que debe ser “saneada”, pero que, debe concluir con el proceso
liquidatorio pertinente.
DD
En este sentido, el legislador no ha articulado, como lo hace la ley de
salvataje de entidades deportivas, un esquema de “reversión de la
quiebra”, que permita evitar la liquidación y esta situación es la que
conduce al esfuerzo que deben realizar los trabajadores para optimizar
LA
OM
sustancial al principio de preferencia de los gastos contraídos durante la
continuación de la explotación, cuando la misma esté en cabeza de la
cooperativa de trabajo, ya que en ese supuesto no se aplicará el inc. 3) de
la norma. Es decir, que las obligaciones legalmente contraídas por la
cooperativa durante el término de continuación no gozarán de la
.C
preferencia prevista en el art. 240 (gastos de justicia), beneficio que sí
tienen los gastos irrogados bajo la continuación del síndico.
DD
La generación de esta preferencia por gastos de explotación,
conservación y administración es exclusiva para la continuidad
económica de la fallida a cargo de la quiebra, lo cual es resultado de la
propia lógica de aquélla. Estos gastos deben ser realizados en beneficio
LA
OM
por haberse dispuesto la continuación existieran algunos que sean
asiento de prenda o hipoteca, además del presupuesto contenido en la
anterior redacción del art. 195, se incorporan dos causales que impiden
el ejercicio de los derechos de ejecución de bienes conferidos por los
arts. 126 segunda y 209 (realización de los bienes garantizados con
.C
prenda e hipoteca), a los respectivos acreedores.
La primera de las limitaciones agregadas que impide a los pretensos
DD
acreedores sin reconocimiento previo firme en la quiebra de su
acreencia, es razonable y de sentido común, ya que la falta de
reconocimiento de su derecho obsta a su ejercicio en el proceso. Y la
referida a la conformidad de los acreedores prendarios e hipotecarios es
LA
conferidos en los arts. 126 y 209 a los acreedores con prenda e hipoteca,
que puede afectar directamente el esquema de garantías crediticias de
nuestra legislación nacional, dado que habilita a la cooperativa a
OM
efecto, el síndico conoce la empresa si se trata de una quiebra indirecta –
la ha visto en el concurso preventivo, conoce sus potencialidades, sus
defectos, su ubicación relativa en el mercado, etc.– pero en el caso de una
quiebra directa, tales conocimientos los tendrá que aprehender en el
breve plazo concedido.
.C
Por otro lado, el informe inicial requerido por el art. 190 puede ser
respondido en dos etapas, ya que respecto de alguno de los tópicos
DD
podría solicitarse y concederse una ampliación del plazo.
Inicialmente, el síndico debe informar y ello es menester que lo haga de
inmediato, sobre la posibilidad de que la continuación de la explotación
no genere nuevos pasivos. Ello es absolutamente relevante, puesto que
LA
OM
y ss. y 196 y ss.
A los efectos de decidir sobre la continuación, la ley no prevé la
consulta a los acreedores, no obstante existir comité de acreedores en los
casos de su continuación: quiebra indirecta por incumplimiento del
acuerdo preventivo.
.C
Por el contrario, se introdujo la posibilidad de que los trabajadores que
representen las dos terceras partes del personal en actividad o de los
DD
acreedores laborales puedan solicitar la continuación de la empresa, por
escrito en el expediente, justificando la existencia de tal mayoría y
justificando que si la continuación se decreta, tales trabajadores se
organizarán como una cooperativa de trabajo, pero sabiendo que tal
LA
OM
se pretende continuar. Deberá tenerse especialmente en cuenta que la
administración de la actividad no contará con el crédito bancario y que el
crédito de los proveedores, más allá de las garantías que pueda ofrecer el
control judicial y las preferencias que la ley acuerda a tal crédito (arts.
192 y 240), no se da con frecuencia.
.C
El juez, dentro de los diez días de presentado el informe que se analizó
antes, decidirá la continuación o el cese de la actividad y siempre con
DD
carácter de excepción y en la medida en que la interrupción pudiera
producir graves perjuicios al patrimonio o una notable disminución del
valor de los bienes.
Dice el art. 191 que el juez, al disponer la autorización para la
LA
OM
excepcional. Queda incluida en esta previsión, la constitución de
garantías especiales, aunque es difícil que ello sea autorizado por el juez
en razón de las consecuencias que tal autorización tendrá sobre los
acreedores preconcursales.
Si la quiebra se revocara o concluyera, las obligaciones contraídas por
.C
el síndico y/o el coadministrador judicial son asumidas de pleno derecho
por el deudor. Ello, siempre y cuando tales deudas hayan sido contraídas
DD
legalmente por dichos funcionarios, de manera que si ellos hubieran
violado el régimen de administración, las deudas serían de su
responsabilidad.
Las sumas de dinero que la explotación produzca se destinarán, en
LA
primer lugar, a satisfacer los gastos que genere, a los efectos de evitar el
pasivo posconcursal prededucible, y los excedentes, a los que se
reconoce la situación prevista por el art. 183, podrán ser usados para
pagar a los acreedores laborales que tengan privilegio especial y general,
FI
OM
hagan saber tales circunstancias en el pliego de bases y condiciones que
se confeccionará a los efectos de la venta de la empresa, con el propósito
de que los interesados conozcan el estado en que se encuentra la
ocupación del inmueble en cuestión.
Asimismo y con la finalidad expresada en el párrafo anterior es que el
.C
art. 195 impide a los acreedores hipotecarios y prendarios hacer uso de
la facultad conferida por el art. 209, es decir, la ejecución de los bienes
DD
afectados a sus garantías, pero siempre y cuando el síndico continúe
pagando los servicios de intereses y de amortización de la deuda de
capital, si ello fuera posible por haberse pactado la devolución
escalonada del capital. La falta de cumplimiento de tal exigencia
LA
SECCIÓN III
EFECTOS DE LA QUIEBRA SOBRE EL CONTRATO DE
FI
TRABAJO
Contrato de trabajo
Artículo 196 — La quiebra no produce la disolución del contrato de trabajo, sino
OM
(*) Párrafo incorporado por L. 26.684 (BO: 30/6/2011)
Elección del personal
Artículo 197 — resuelta la continuación de la empresa, el síndico debe decidir,
dentro de los 10 (diez) días corridos a partir de la resolución respectiva, qué
dependientes deben cesar definitivamente ante la reorganización de las tareas.
.C
En ese caso se deben respetar las normas comunes y los dependientes
despedidos tienen derecho a verificación en la quiebra. Los que continúan en sus
funciones también pueden solicitar verificación de sus acreencias. Para todos los
DD
efectos legales se considera que la cesación de la relación laboral se ha producido
por quiebra.
No será de aplicación el presente artículo en los casos de continuidad de la
explotación a cargo de una cooperativa de trabajadores o sujeto de derecho
LA
OM
Artículo 199(*) — El adquirente de la empresa cuya explotación haya
continuado sólo será considerado sucesor del concurso con respecto a los
derechos laborales de los trabajadores cuya relación se mantuvo en este período.
En consecuencia, no es sucesor del fallido sino en ese concepto y los importes
adeudados con anterioridad a la quiebra serán objeto de verificación o pago en el
.C
concurso.
En caso de que la adquirente sea la cooperativa de trabajo deberá estarse al
régimen de la ley 20.337.
DD
(*) Artículo modificado por L. 26.684 (BO: 30/6/2011)
COMENTARIO
LA
I. Contratos de trabajo
El efecto inmediato del decreto de quiebra es la suspensión ipso iure de
los contratos de trabajo por 60 días corridos. Durante ese plazo, los
trabajadores no gozan de remuneración o salario, por lo que están
FI
OM
cuya extensión se determinará aplicando la regla del art. 294 que
sustituye el art. 251 de la Ley de Contrato de Trabajo.
Si continúa la explotación, todos los haberes devengados durante la
empresa en marcha gozan del privilegio dispuesto en el art. 240 de la
LCQ, por gastos de conservación y justicia.
.C
Si transcurridos los 60 días que enuncia la norma, el síndico no dispone
la continuación ni se expide respecto de la continuación del contrato de
DD
trabajo, los dependientes pueden considerarse despedidos por falta de
pago y negativa de tareas, de modo que procede la indemnización íntegra
por antigüedad y preaviso (53).
etc.
Como ya lo expusimos, todos los trabajadores tienen derecho a verificar
su crédito en la quiebra, con los privilegios que correspondan (arts. 241
y 246, LCQ).
OM
en marcha, se consideran gastos de justicia, según el art. 240 de esta ley.
Estos créditos no necesitan verificarse, según lo dispuesto por dicha
norma.
.C
empresa
La norma establece una suerte de seguridad para el adquirente de la
DD
empresa. No se le extiende la responsabilidad laboral por los
dependientes de la empresa, hayan quedado o no efectivamente
trabajando. Es una excepción a la regla general de solidaridad, respecto
de la continuadora de la empresa.
LA
OM
.C
DD
LA
FI
OM
de quiebra y sus garantes, deben formular al síndico el pedido de verificación de
sus créditos, indicando monto, causa y privilegios. La petición debe hacerse por
escrito, en duplicado, acompañando los títulos justificativos con 2 (dos) copias
firmadas; debe expresar el domicilio, que constituya a todos los efectos del juicio.
El síndico devuelve los títulos originales dejando en ellos constancia del pedido
.C
de verificación y su fecha. Puede requerir la presentación de los originales
cuando lo estime conveniente. La omisión de presentarlos obsta a la verificación.
DD
Efectos
El pedido de verificación produce los efectos de la demanda judicial, interrumpe
la prescripción e impide la caducidad del derecho y de la instancia.
Arancel
LA
judicial.
Facultades de información
El síndico debe realizar todas las compulsas necesarias en los libros y
documentos del fallido y, en cuanto corresponda, en los del acreedor. Puede
asimismo valerse de todos los elementos de juicio que estime útiles y, en caso de
negativa a suministrarlos, solicitar del juez de la causa las medidas pertinentes.
OM
fecha de vencimiento, el deudor y los acreedores que hubieren solicitado
verificación podrán concurrir al domicilio del síndico a efectos de revisar los
legajos y formular por escrito las impugnaciones y observaciones respecto de las
solicitudes formuladas, bajo el régimen previsto en el artículo 35. Dichas
impugnaciones deberán ser acompañadas de 2 (dos) copias y se agregarán al
.C
legajo correspondiente, entregando el síndico al interesado constancia que
acredite la recepción, indicando día y hora de la presentación.
Dentro de las 48 (cuarenta y ocho) horas de vencido el plazo previsto en el
DD
párrafo anterior, el síndico presentará al juzgado 1 (un) juego de copias de las
impugnaciones recibidas para su incorporación al legajo previsto por el artículo
279.
El síndico debe presentar los informes a que se refieren los artículos 35 y 39 en
LA
Comité de control
Artículo 201(*) — Dentro de los diez (10) días contados a partir de la resolución
del artículo 36, el síndico debe promover la constitución del comité de control
que actuará como controlador de la etapa liquidatoria. A tal efecto cursará
COMENTARIO
OM
I. Período informativo. Individualización
Tal como se desprende de su simple lectura, se trata de una casi exacta
duplicación del proceso verificatorio concursal ya visto en el art. 32.
Para aquellos casos de quiebras a pedido de acreedor (quiebra directa
.C
forzosa) o a pedido del mismo deudor (quiebra directa voluntaria) se
aplica el tradicional proceso de verificación de créditos.
DD
Podemos establecer como diferencia que no se hace mención al art. 56
de plazo de prescripción para verificación tardía, lo cual queda
circunscripto entonces solo para el concurso.
Asimismo, cuando son varios los quebrados, los informes de los arts. 35
LA
OM
gestiones judiciales de cobro, pero si el deudor quiebra, deberán
promover entonces incidente de verificación –a secas–; no se trata del
tardío (art. 56), sino que se rige por los arts. 280 y ss.
La solución lógica en cuanto a aquellos acreedores que en la etapa
concursal ya habían verificado sus créditos es que se los tenga por
.C
reconocidos, con la carga sindical de reajustar los intereses suspendidos
por la presentación en concurso preventivo conforme al tiempo
DD
transcurrido hasta la declaración de falencia.
Respecto de aquellos acreedores que no concurrieron a verificar
durante el concurso, pueden hacerlo en oportunidad del art. 200 ya visto
o bien mediante vía incidental, soportando las costas por la actuación a
LA
55- Rouillon, Adolfo A. N.: “Régimen de Concursos y Quiebras. Ley 24.522”, 9ª edición
actualizada y ampliada, Astrea, Bs. As., 2002.
OM
Oportunidad
Artículo 203(*) — La realización de los bienes se hace por el síndico y debe
comenzar de inmediato salvo que se haya interpuesto recurso de reposición
contra la sentencia de quiebra, haya sido admitida por el juez la conversión en
.C
los términos del artículo 90, o se haya resuelto la continuación de la explotación
según lo normado por los artículos 189, 190 y 191.
DD
(*) Artículo modificado por L. 26.684 (BO: 30/6/2011)
Artículo 203 bis(*) — Los trabajadores reunidos en cooperativa de trabajo
están habilitados para solicitar la adquisición de conformidad con el artículo 205,
incisos 1) y 2) y podrán hacer valer en ese procedimiento la compensación con
LA
OM
Enajenación de la empresa
Artículo 205(*) — La venta de la empresa o de uno o más establecimientos, se
efectúa según el siguiente procedimiento:
1. El designado para la enajenación, tasa aquello que se proyecta vender en
función de su valor probable de realización en el mercado; de esa tasación se
.C
corre vista a la cooperativa de trabajadores en caso de que ésta se hubiera
formado y al síndico quien, además, informará el valor a que hace referencia el
artículo 206;
DD
2. En todos los casos comprendidos en el presente artículo la cooperativa de
trabajo podrá realizar oferta y requerir la adjudicación de la empresa al valor
de tasación de acuerdo al inciso anterior;
3. La venta debe ser ordenada por el juez y puede ser efectuada en subasta
LA
pública. En ese caso deben cumplirse las formalidades del artículo 206 y las
establecidas en los incisos 4), 5) y 6) del presente artículo, en lo pertinente.
4. Si el juez ordena la venta, sin recurrir a subasta pública, corresponde al
síndico, con asistencia de quien haya sido designado para la enajenación,
FI
en el caso en que el fallido fuere locatario, y las demás que considere de interés.
La base propuesta no puede ser inferior a la tasación prevista en el inciso 1).
Pueden incluirse los créditos pendientes de realización, vinculados con la
empresa o establecimiento a venderse, en cuyo caso debe incrementarse
prudencialmente la base. La condición de venta debe ser al contado, y el precio
deberá ser íntegramente pagado con anterioridad a la toma de posesión, la que
no podrá exceder de veinte (20) días desde la notificación de la resolución que
apruebe la adjudicación.
OM
diario de publicaciones legales y en otro de gran circulación en jurisdicción del
tribunal y, además, en su caso, en el que tenga iguales características en los
lugares donde se encuentren ubicados los establecimientos. Los edictos deben
indicar sucintamente la ubicación y destino del establecimiento, base de venta y
.C
demás condiciones de la operación; debe expresarse el plazo dentro del cual
pueden formularse ofertas dirigidas en sobre cerrado al tribunal y el día y hora
en que se procederá a su apertura. El juez puede disponer una mayor
DD
publicidad, en el país o en el extranjero, si lo estima conveniente;
6. Las ofertas deben presentarse en sobre cerrado, y contener el nombre,
domicilio real y especial constituido dentro de la jurisdicción del tribunal,
profesión, edad y estado civil. Deben expresar el precio ofrecido. Tratándose de
LA
OM
depositando el importe. Cumplida esta exigencia, el juez debe ordenar que se
practiquen las inscripciones pertinentes, y que se otorgue la posesión de lo
vendido. Si vencido el plazo el adjudicatario no deposita el precio, pierde su
derecho y la garantía de mantenimiento de oferta. En ese caso el juez adjudica a
.C
la segunda mejor oferta que supere la base;
10. Fracasada la primera licitación, en el mismo acto el juez, convocará a una
segunda licitación, la que se llamará sin base.
DD
(*) Artículo modificado por L. 26.684 (BO: 30/6/2011)
Bienes gravados
Artículo 206 — Si en la enajenación a que se refiere el artículo anterior, se
incluyen bienes afectados a hipoteca, prenda o privilegio especial, estas
LA
del artículo 205, inciso 9), el síndico practicará un informe haciendo constar la
participación proporcional que cada uno de los bienes con privilegio especial han
tenido en relación con el precio obtenido, y el valor probable de realización de
los mismos en forma individual en condiciones de mercado. De dicho informe se
correrá vista a los interesados por el término de 5 (cinco) días a fin de que
formulen las oposiciones u observaciones que éste le merezca, pudiendo ofrecer
prueba documental, pericial y de informes respecto del valor de realización de
los bienes asiento de la hipoteca, prenda o privilegio especial. Vencido dicho
OM
bienes, el síndico puede proponer que los gravados u otros que determine, se
vendan en subasta, separadamente del conjunto.
El juez decide por resolución fundada.
Igualmente, puede optar por desinteresar a los acreedores privilegiados con
fondos del concurso o con los que se obtengan de quien desee subrogarse al
.C
acreedor, y prestar su conformidad con la transferencia, con autorización
judicial.
Venta singular
DD
Artículo 208 — La venta singular de bienes se practica por subasta. El juez debe
mandar publicar edictos en el diario de publicaciones legales, y otro de gran
circulación, durante el lapso de 2 (dos) a 5 (cinco) días, si se trata de muebles, y
por 5 (cinco) a 10 (diez) días, si son inmuebles. Puede ordenar publicidad
LA
OM
Ofertas bajo sobre
Artículo 212 — Se pueden admitir ofertas bajo sobre, las que se deben
presentar al juzgado, por lo menos 2 (dos) días antes de la fecha de la subasta.
Son abiertas al iniciarse el acto del remate, para lo cual el secretario las entrega
al martillero el día anterior, bajo recibo.
.C
En el caso del artículo 205, las ofertas recibidas son consideradas posturas bajo
sobre en la subasta, si se optare por esta forma de enajenación.
DD
Venta directa
Artículo 213(*) — El juez puede disponer la venta directa de bienes,
previa vista al síndico, a la cooperativa de trabajo para el caso de que
ésta sea continuadora de la explotación, cuando por su naturaleza, su
escaso valor o el fracaso de otra forma de enajenación resultare de
LA
OM
gestión de cobro o, con autorización judicial, recurrir a otra forma que sea
costumbre en la plaza y brinde suficiente garantía.
Sin embargo, cuando circunstancias especiales lo hagan aconsejable, el juez
puede autorizar la subasta de créditos o su enajenación privada, en forma
individual o por cartera, previa conformidad del síndico y vista al deudor,
.C
pudiendo utilizar el procedimiento del artículo 205, inclusive, en lo pertinente.
Plazos
Artículo 217 — Las enajenaciones previstas en los artículos 205 a 213 y 214,
DD
parte final, deben ser efectuadas dentro de los cuatro (4) meses contados desde
la fecha de la quiebra, o desde que ella queda firme, si se interpuso recurso de
reposición. El juez puede ampliar ese plazo en noventa (90) días, por resolución
fundada. En caso de continuación se aplicará el plazo establecido en el artículo
LA
COMENTARIO
I. La etapa liquidatoria. Oportunidad
Como se ha examinado con anterioridad, es de la esencia y finalidad del
proceso de quiebra y la razón de ser de su existencia, la liquidación del
OM
Tanto el juez como el síndico tienen la facultad y el deber de llevar
adelante el proceso hasta su culminación. Ello, desde el mismo decreto
de quiebra [art. 88, inc. 9), LCQ].
En términos jurídicos sustanciales, el sujeto enajenante es el deudor
fallido, titular de los bienes que habrán de ser liquidados (58), aunque
.C
sea el juez del concurso quien dispone la enajenación y el síndico, en su
función de liquidador, quien actúa en interés y representación de aquél
DD
(59).
El síndico es el encargado de llevar adelante este cometido. Las
funciones que la ley le confiere son amplias y deben ser ejercidas dentro
del marco limitado por la finalidad de su gestión, que es cumplir con el
LA
distribución (60).
En el proceso de quiebra, el comité de acreedores, además del ejercicio
de la función de control y requerimiento de información, está habilitado
OM
en treinta días más por resolución fundada.
Como puede observarse, la reforma introducida por la ley 24.522 le ha
dado un gran impulso al acto liquidativo, al interesarse por proteger la
rápida percepción de los créditos en beneficio de los acreedores. Antes,
so pretexto de obtener un mejor precio, se dilataban las ventas y no
.C
necesariamente se obtenían mejores resultados.
Es decir, la reforma privilegió la venta urgente de los bienes para
DD
distribuir su producido lo antes posible entre los acreedores, a fin de
morigerar el daño sufrido por éstos como consecuencia de la quiebra
(62).
Si bien debe admitirse que en la práctica el plazo de cuatro meses es de
LA
OM
La redacción original de la ley 24.522 permitió considerar que el
régimen de liquidación se conformó para lograr la rápida venta del
activo de la quiebra; pero ello se desvanece, en la actualidad, si puede
afectar el mantenimiento de la fuente de trabajo, de acuerdo con el t.o.
por la ley 26.684 para el art. 217.
.C
Se destaca, también, que la ley recepta en el art. 204 el principio de
conservación de la empresa que desarrollamos oportunamente, en este
DD
caso al establecer las preferencias en la forma de enajenación de los
bienes.
Es decir que, con prescindencia de quien los explote, es preferible que
se enajenen intentando preservar su organización como estructura
LA
especiales– que le asisten de acuerdo con los arts. 241, inc. 2) y 246, inc.
1).
La redacción de la norma no está exenta de observaciones, habida
cuenta que no se indica en ella si la cooperativa debe cumplir con los
recaudos previstos por el art. 189, LCQ, ya que no hay ninguna remisión
a esa norma. Tampoco se limita la legitimación a la cooperativa que
explote el establecimiento, lo que puede generar alguna controversia en
el caso de que la fallida explote más de un establecimiento, lo expuesto
OM
utilicen créditos con privilegio general para afectar a ese fin, mejorando
la capacidad adquisitiva de la cooperativa, prevision que ha de ser
complementada con un régimen de liquidación de créditos más favorable
para el trabajador como es el que regula el art. 245 de la LCT.
Por su parte, el proyecto de ley correctiva sancionado por la Cámara
.C
Alta introduce dos modificaciones importantes como son: i) la
adecuación al nuevo rango de preferencia que se establece en el art. 241,
DD
LCQ; ii) la modificación del art. 211 en cuanto incluye la posibilidad de
compensar el precio con los créditos laborales.
Desde un punto de vista formal, advertimos que en esta sección la ley
establece un procedimiento típico. Es decir que corresponde, en
LA
principio, apego a las pautas procesales que allí se prevén y solo recurrir
a modelos alternativos o a aplicaciones análogos cuando este régimen se
revele insuficiente.
La titularidad de los bienes no se altera con motivo de la quiebra, ella
FI
OM
ningún motivo que justifique articular la licitación o la subasta (67).
Sin embargo, supuesto que la oferta importará la compensación del
precio con los créditos laborales cedidos por los trabajadores a la
cooperativa, debió preverse el modo de atención de aquellos créditos con
mejor graduación –pues no debe olvidarse que en este nuevo régimen
.C
también se pueden compensar créditos graduados con privilegio
general– y los gastos del concurso.
DD
Para los casos en que no se adjudiquen los bienes directamente a la
cooperativa y proceda la venta por subasta o licitación, se debe señalar
que en el primer supuesto, las normas de esta sección deberán integrarse
con la de las leyes procesales locales que lo regulan. En el segundo ha de
LA
OM
integrarse con anterioridad a la toma de posesión, en el inc. 8 del t.o. por
la ley 26.684, se incluye un párrafo que resulta ser contradictorio con
aquella solución, estableciéndose que “el plazo para el pago del precio
podrá estipularse en el pliego de licitación”. Sin perjuicio de ello y en
nuestra opinión, experiencias negativas derivadas del régimen previsto
.C
por la ley 19.551, justificaron la solución del inc.4 que se ajusta mejor a
un trámite de liquidación y distribución inmediato, sin riesgo de
incumplimiento ulteriores derivados de la integración diferida del precio
DD
de venta, con más razón cuando las coyunturas económicas que
cíclicamente vive el país nos tiene acostumbrados al padecimiento de la
alteración del valor de la moneda, lo que puede generar múltiples
incidencias y demoras en la conclusión de la quiebra.
LA
OM
De no diferirse el pago, el precio de la venta debe integrarse dentro del
plazo de veinte días desde la notificación de la resolución definitiva que
aprueba la liquidación y en caso de incumplimiento, el adjudicatario
perderá su derecho y la garantía de mantenimiento de oferta. En ese
supuesto el juez adjudicará a la segunda mejor oferta que supere la base.
.C
En caso de fracaso la segunda licitación se llamará sin base.
Conviene advertir en este punto, que en cualquier supuesto, los
DD
adquirentes no pueden invocar su calidad de acreedor para pedir la
compensación del precio, salvo que su crédito tenga garantía real sobre
el bien que adquiere y en el supuesto que prevé el art. 203 bis de la LCQ
(conf. art. 211, LCQ), en ese caso debe prestar fianza de acreedor de
LA
créditos derivado ello de la redacción proyectada para el art. 243, inc. 1).
La ley 26.684 agrega en el art. 213, LCQ, que en todos los supuestos de
venta directa, necesariamente tiene que intervenir la cooperativa de
trabajo cuando ésta sea continuadora de la explotación.
OM
denominado valor llave o avviamento, como lo denominan los italianos.
Éste es un valor intrínseco incorporado a la empresa como universalidad
y que nace de la eficaz organización creada para prestar servicios o
elaborar productos, lo que conlleva una ventaja lucrativa superior a la
que rendiría normalmente dicha aptitud. A veces, ese avviamento
.C
depende de la explotación de una marca o del lugar de ubicación del local
de venta o de la exclusividad del producto que elabora sin competencia.
DD
Son muchos los factores que pueden incidir en que la empresa, como
organización productiva de bienes y servicios, tenga un valor superior al
que resultaría de la venta individual de cada uno de los elementos que la
integran. De ahí que su venta, como unidad, constituya una variante
LA
la continuación de la explotación.
Por último, se establece el sistema de venta individual de todos o parte
de los bienes mediante la venta en subasta pública.
OM
como unidad o bien de uno o más establecimientos.
Esta alternativa de venta se inicia con una tasación que será llevada a
cabo por el enajenador (art. 261, LCQ) designado por el juez en la
sentencia de quiebra [art. 88, inc. 9), LCQ]. A tales fines deberá tener en
.C
cuenta el valor probable de realización en el mercado. De esa tasación se
correrá vista al síndico para que la controle.
El juez puede ordenar la venta de los bienes en subasta pública o
DD
licitación.
La subasta pública es un acto de proceso mediante el cual un
ena-jenador –martillero público matriculado– previa la publicidad
dispuesta, recibe del público ofertas y finalmente acepta la mayor.
LA
OM
resolución fundada dentro de los veinte días siguientes al de la
presentación del pliego por la sindicatura. Para ello, puede hacerse
asesorar por especialistas.
Una vez aprobado el pliego de venta, debe hacerse conocer mediante
edictos que se publican por dos días en el diario de publicaciones legales
.C
y en otro de gran circulación en la jurisdicción del tribunal. Si existen
fondos suficientes y la importancia de los bienes lo amerita, el tribunal
DD
puede ordenar mayor publicidad tanto en el nivel nacional como en el
internacional.
Los interesados deben presentar sus ofertas en el expediente judicial
en sobre cerrado, con indicación de nombre, domicilio real y constituido,
LA
OM
concurso. En este supuesto, el juez deberá adjudicar a la segunda mejor
oferta que supere la base.
Para el caso de que la primera licitación fracasare por ausencia de
interesados, la ley dispone que se debe convocar una segunda licitación
sin base.
.C
Si los bienes integrantes del activo falencial se encontraren afectados a
garantías reales (prenda, hipoteca, etc.), la ley dispone que el privilegio
DD
se traslade de pleno derecho al precio de venta (subrogación real). En
este caso, la base de venta –así debe entenderse aunque la ley diga precio
obtenido– no podrá ser inferior al monto de esos créditos. Por ello, el
síndico debe presentar una planilla especial donde consten los bienes
LA
OM
su probable valor de realización en forma proporcional. Previa vista a los
interesados, el juez resolverá mediante resolución fundada, la
participación que cada uno de los bienes asiento de privilegio tiene en el
precio obtenido. Dicho pronunciamiento es susceptible de apelación;
empero, el recurso interpuesto no impide la adjudicación y entrega de
.C
los bienes vendidos.
En caso de que resulte conveniente para los intereses del concurso, los
DD
bienes gravados podrán ser vendidos separadamente del conjunto. Para
ello, el juez decidirá mediante resolución fundada.
También podría ocurrir que el acreedor privilegiado sea desinteresado
con fondos propios del concurso o los que aporte un tercero que se
LA
posterioridad.
Los honorarios por la actuación del martillero –comisión– son
abonados por los adquirentes de los bienes. Es decir que éstos no
perciben su comisión del concurso, salvo en el supuesto de que luego de
cumplida alguna tarea propia de su profesión (tasación, loteo de bienes,
etc.), la enajenación no se realizara por una causa que no les es
imputable, en cuyo caso se les regularán honorarios a cargo de la
quiebra, o de la fallida, si la quiebra concluye por avenimiento.
OM
V. Venta directa
La venta directa está destinada a realizar bienes que por su naturaleza
(perecederos), su escaso valor (que no justifica incurrir en los costos de
.C
una subasta) o el fracaso de otra forma de venta anterior, resulta
contrario a los intereses del concurso recurrir a otra forma tradicional de
liquidación.
DD
Esta modalidad de ejecución judicial resulta de excepción (71), por lo
que requiere configurar las exigencias planteadas en el precepto del art.
213 de la LCQ.
Esta forma de enajenación de bienes es decidida por el juez mediante
LA
OM
LCQ de inconstitucional, por cuanto importa una afectación del derecho
de propiedad del fallido consagrado en los arts. 14 y 17 de la CN, al
disponer la entrega de bienes a terceros, sin ingreso de contravalor
alguno en el patrimonio desapoderado (74). En consecuencia, tan solo
con su consentimiento –expreso o tácito– podrían entregarse los bienes a
.C
cierta institución de bien público.
VIII. Créditos
Conforme a la normativa concursal, el síndico es quien debe procurar el
cobro de los créditos del fallido. Si ello no es posible, deberá iniciar los
juicios necesarios para lograr su percepción (art. 182, LCQ).
OM
los créditos en forma individual. Para ello, el juez resuelve previa vista al
síndico y al deudor.
IX. Compensación
.C
La compensación opera cuando dos personas tienen obligaciones
recíprocas la una respecto de la otra, produciéndose la extinción de las
deudas hasta el importe de la menor.
DD
En virtud de la par condicio creditorum ningún acreedor del fallido que
haya adquirido bienes durante el proceso de liquidación puede
compensar su crédito con el precio de venta. Este principio general
reconoce como excepción al acreedor con privilegio especial, quien
LA
podría compensar su acreencia con el pago del precio del bien adquirido.
En este caso, deberá prestar fianza de acreedor de mejor derecho, que
se hará efectiva en el caso de que perdiera su privilegio a consecuencia
de la revisión o apareciese algún crédito de mayor privilegio [art. 243,
FI
inc. 3)].
X. Concurso especial
OM
(76).
Este recurso resulta una vía procesal alternativa y específica prevista
para actuar el derecho real de garantía, que no depende del grado de
avance del juicio principal y donde la realización del bien gravado y la
disposición de su producto procede sin necesidad de declaración
.C
jurisdiccional de certeza sobre el mérito de éste (77), solo un control
formal del instrumento constitutivo de la garantía; de allí que constituye
DD
una prerrogativa que la ley concede en vista de la especial naturaleza de
los créditos así beneficiados.
Algunos autores lo definen como un punto intermedio entre la
insinuación para esperar el dividendo y la separación respecto de la
LA
OM
Este mecanismo es facultativo para el acreedor. Si no insta el inicio de
concurso especial, la liquidación del bien se hará por las formas previstas
por la ley concursal y percibirá su acreencia en la oportunidad de ser
presentado el proyecto de distribución de fondos.
Tramita por expediente separado con intervención del acreedor
.C
interesado y del síndico que deberá examinar los títulos desde el punto
de vista de su regularidad extrínseca. Una vez que la sindicatura se haya
DD
expedido, el juez deberá dictar resolución acerca del derecho del
acreedor. Si tal derecho es reconocido por el tribunal, deberá ordenar la
subasta del bien.Los acreedores garantizados no están eximidos de la
carga de verificar su acreencia y el privilegio (81). Si el acreedor incoa la
LA
OM
desapoderamiento impediría que se tomen medidas ejecutorias sobre los
bienes afectados por las garantías reales. Además, es necesaria la
intervención del juez de la quiebra para tomar cualquier medida
liquidativa. Ante ello, la única vía de venta con que cuentan los
acreedores con garantía real para la ejecución del bien sería el concurso
.C
especial previsto por el art. 209, LCQ.
Otro sector de la doctrina interpreta que esta alternativa también rige
en la quiebra, por lo que considera que la remisión al art. 24, LCQ, que
DD
hace el art. 210, LCQ, se debió a un error material; debió mencionarse el
art. 23, LCQ (84).
Efectuado el remate de manera extrajudicial, el acreedor deberá rendir
cuentas ante el juez, adjuntando todos los comprobantes dentro de los
LA
SECCIÓN II
INFORME FINAL Y DISTRIBUCIÓN
Informe final
Artículo 218 — 10 (diez) días después de aprobada la última enajenación, el
síndico debe presentar un informe en 2 (dos) ejemplares, que contenga:
1. Rendición de cuenta de las operaciones efectuadas, acompañando los
comprobantes.
OM
Honorarios
Presentado el informe, el juez regula los honorarios, de conformidad con lo
dispuesto por los artículos 265 a 272.
Publicidad
.C
Se publican edictos por 2 (dos) días, en el diario de publicaciones legales,
haciendo conocer la presentación del informe, el proyecto de distribución final, y
la regulación de honorarios de primera instancia. Si se estima conveniente, y el
DD
haber de la causa lo permite, puede ordenarse la publicación en otro diario.
Observaciones
El fallido y los acreedores pueden formular observaciones dentro de los 10 (diez)
LA
OM
1. Para los acreedores cuyos créditos están sujetos a condición suspensiva.
2. Para los pendientes de resolución judicial o administrativa.
Pago de dividendo concursal
Artículo 221 — Aprobado el estado de distribución, se procede al pago del
dividendo que corresponda a cada acreedor.
.C
El juez puede ordenar que los pagos se efectúen directamente por el banco de
depósitos judiciales, mediante planilla que debe remitir con los datos
pertinentes.
DD
También puede disponer que se realicen mediante transferencias a cuentas
bancarias que indiquen los acreedores, con gastos a costa de éstos.
Si el crédito constara en títulos-valores, el acreedor debe presentar el documento
en el cual el secretario anota el pago.
LA
Distribuciones complementarias
Artículo 222 — El producto de bienes no realizados, a la fecha de presentación
del informe final, como también los provenientes de desafectación de reservas o
FI
OM
COMENTARIO
I. Generalidades
Antes, ha sido considerado que la finalidad del proceso de quiebra es la
liquidación de los bienes del fallido para pagar a sus acreedores y los
.C
gastos del juicio. Es decir que el régimen de la quiebra prevé como modo
normal de conclusión, la distribución de los fondos que resulten de la
DD
enajenación de los bienes muebles e inmuebles del fallido, de los créditos
que se hubiesen percibido provenientes de orígenes diferentes y del
dinero habido al tiempo de la apertura del procedimiento, con más los
acrecidos que esos fondos generaron, por lo común debido a
LA
desidia o tardanza será valorada en los términos que prevé el art. 255 de
la LCQ. Sin perjuicio de ello, frente a la omisión de su presentación, el
juez de oficio o a pedido de un tercero puede efectuar las intimaciones de
rigor.
El informe debe ser presentado en el cuerpo principal del expediente.
La jurisprudencia entendió que, en principio, es inconveniente que ese
informe sea proyectado por incidente por separado, pues dicha
separación contradice el carácter de etapa esencial del concurso que
tiene la distribución y, desde un punto de vista procesal, genera
dificultades y dilaciones pues, en caso de controversia, es necesario el
OM
por circunstancias particulares. En ese caso, el producido de los bienes
tardíamente liquidados será distribuido mediante una distribución
complementaria ajustada a los recaudos sumarios contenidos en el art.
222 de la LCQ. Adviértase también que, en ocasiones, la determinación
de un derecho depende de decisiones judiciales o administrativas
.C
demoradas en el tiempo que no se ajustan al exiguo plazo previsto por el
art. 217 de la LCQ.
DD
Por ello, la referencia temporal que contiene el primer párrafo del
artículo –diez días después de la última enajenación– no debe
interpretarse como una declaración de certeza en orden a la inexistencia
de bienes para enajenar o créditos a incorporar, porque de ser así,
LA
OM
fondos para atender gastos necesarios derivados del procedimiento.
Más allá de que la ley no ha efectuado ninguna referencia sobre el
punto, no parece ocioso remitir en cuanto a sus formalidades a la
normativa que establece el art. 68 del Cód. de Comercio.
2. Los incisos 2) y 3) no merecen, por su claridad, mayores
.C
comentarios. Su cumplimiento adecuado permitirá suministrar
fácilmente información vital para los acreedores, pues a partir del
DD
detalle que se efectúe se podrá determinar la suma que se va a
distribuir. De igual forma conocerán los bienes no realizados o los
derechos pendientes de incorporación que eventualmente podrán dar
lugar a una distribución complementaria. Debe indicarse por separado
LA
OM
verificados y aquellos otros créditos generados por el procedimiento
de la quiebra o devengados durante su trámite que no necesitan
verificación, pero sí reconocimiento del juez y que son contemplados
de acuerdo con lo que autoriza el art. 240 de la LCQ, pues los
créditos reconocidos en tal carácter deben ser incluidos en el
.C
proyecto, salvo que por ser prededucibles hayan sido pagados con
anterioridad. En ese caso deberían formar parte de la rendición de
DD
cuentas previstas por el inc. 1).
Entre los gastos que deben atenderse han de contemplarse
necesariamente el costo por la publicación edictal y la tasa de justicia
que se calcula de acuerdo con lo regulado por la ley 23.898. También
LA
OM
cuanto a su análisis puntual). Esta atribución solo queda restringida por
la existencia de créditos contemplados por el art. 244, LCQ y el supuesto
del art. 120 (véase el comentario de estos artículos en cuanto a su
análisis puntual).
La insuficiencia de fondos para atender el total de los créditos afectados
.C
al privilegio especial acarrea que el acreedor insatisfecho pase a militar
en la fila de los acreedores quirografarios, pero solo por el capital
DD
insoluto y los intereses devengados con anterioridad a la fecha del auto
de quiebra.
El remanente de los fondos provenientes de bienes gravados pasa a
conformar los fondos que atenderán el resto de los créditos. En este caso,
LA
OM
reformular el proyecto de distribución de acuerdo con los nuevos
números, pero en ese caso, no importa la apertura de un nuevo período
de publicación u observación.
Un supuesto que merece consideración particular consiste en la
posibilidad de que el activo de la fallida hubiese estado constituido por
.C
uno o varios bienes gravados con garantía real. En ese caso, la
jurisprudencia estableció que, de los honorarios regulados a la
DD
sindicatura y a su letrado, correspondía atribuir un 70% del total a la
preferencia otorgada por el art. 244, LCQ, mientras que el 30% restante
tendría el rango del art. 240, LCQ, puesto que el art. 3900 del Cód. Civil
establece que los gastos de justicia son preferidos a todos los créditos, en
LA
interés de los cuales se han causado y la nota del art. 3879 del mismo
ordenamiento, que postula que el privilegio es general cuando beneficia
a toda una masa de bienes y que es especial cuando solo ha beneficiado a
bienes determinados y atento a las tareas realizadas por el síndico (88).
FI
IV. Publicidad
A fin de hacer conocer la presentación del informe y del proyecto de
OM
notificación será dirigida al domicilio constituido por los acreedores al
tiempo de su insinuación en el pasivo si no lo modificaron con
posterioridad. Omitir el cumplimiento de esta carga tornaría aplicable la
notificación por ministerio de la ley.
.C
V. Observaciones
Tanto el fallido como los acreedores tienen la posibilidad de observar el
DD
informe dentro del plazo de diez días posteriores a la última publicación
edictal o notificación personal o por cédula, si se hubiese autorizado ese
procedimiento.
Si bien cualquiera de sus puntos puede ser materia de observación, ella
LA
OM
art. 218 de la citada normativa no contiene una disposición específica, el
régimen concursal debe aplicarse en primer término y de manera
excluyente (90).
.C
La existencia de estado de distribución, que nace con la decisión
aprobatoria del proyecto presentado, da lugar a la entrega de los fondos
DD
a cada beneficiario nominado.
Debe recordarse aquí lo considerado en el capítulo acerca de las
generalidades del régimen concursal, en particular cuando se advirtió
que una de las consecuencias propias que sobrevienen a partir de la
LA
OM
susceptibles de circular mediante el endoso y en los que cada firmante
queda obligado por su simple firma y que, por esa circunstancia, pueden
ser pagados por otros obligados.
En ese supuesto, deberán acompañar el título base de la insinuación
(por ej.: pagarés, cheques, letras de cambio, etc.) para que el secretario
.C
del juzgado deje constancia de esa circunstancia y así aventar la
posibilidad de una doble percepción.
DD
VII. Caducidad del dividendo concursal
El art. 224 de la LCQ fija un plazo de caducidad, vencido el cual, los
acreedores pierden el derecho de percibir el dividendo. Se advierte de su
LA
OM
produjo la puesta a disposición en calidad de pago del dividendo
concursal, lo cual no es jurídicamente admisible. En tal solución no hay
agravio constitucional alguno, pues el fallido no es privado de algo que le
pertenezca, puesto que los fondos respectivos pertenecen al “accipiens”
y no al quebrado. Por su parte, la no reversión del pago a favor del resto
.C
de los acreedores constituye una solución que, partiendo de la diferencia
entre deuda y garantía, sin desconocer el “debitum” de cada uno, es solo
DD
expresiva de una limitación de la garantía que para todos ellos
representa el patrimonio común del concursado y que desde el punto de
vista constitucional, encuentra suficiente sustento en la facultad que
tiene el Congreso de legislar sobre bancarrotas; facultad que comprende
LA
garantía patrimonial del deudor. Por otra parte, se sostuvo también que
el hecho de que el abandono que hiciese el acreedor beneficie al
patrimonio estatal, es solución que consulta principios comunes (arg. art.
2342, Cód. Civil) que encuentra semejanza en otras normas del
ordenamiento legal (art. 18 de la ley 19.550) y a la cual no es ajeno el
derecho comparado. Concluye el fallo con que la disposición no resulta
inconstitucional por irrazonable, ni es contrario a los arts. 16 y 17 de la
CN (93).
OM
VIII. La situación de los acreedores tardíos
Cabe analizar, por último, la situación de aquellos acreedores que
insinúen sus créditos o preferencias después de haberse presentado el
proyecto de distribución final.
.C
De acuerdo con lo dispuesto por el art. 223 de la LCQ, estos acreedores
solo tienen derecho a participar de los dividendos de las futuras
distribuciones complementarias, en la proporción que corresponda al
DD
crédito total no percibido, preservando de esta forma la expectativa a la
percepción de todo el crédito en la medida, claro está, que los fondos
alcancen para pagarlos.
Quede claro que si la insinuación hubiese sido anterior a la
LA
57- Heredia, P.: “Tratado exegético de derecho concursal”, Ábaco, Bs. As., 2000, T. III,
pág. 40.
58- Quintana Ferreyra-Alberti: “Concursos”, Astrea, Bs. As., 1990, T. III, pág. 591.
OM
s/quiebra.
67- Junyent Bas, F., “Análisis exegético de la reforma a la ley concursal en materia de
relaciones laborales y cooperativas de trabajo”, en RDCC y E, Ed. La Ley, Año II, nro.3.
68- Quintana Ferreyra-Alberti: op. cit., T. III, pág. 598.
69- Vanasco: “Manual de Sociedades Comerciales”, Astrea, Bs. As., 2001, págs. 242 y ss.
.C
70- CNCom., Sala B, 10/9/1996, “Hijos de Martín Salvarredi S.A. s/quiebra s/inc. de
venta de bien inmueble”.
DD
71- Quintana Ferreyra-Alberti: op. cit., T. III, pág. 726.
72- Bonfanti-Garrone: “Concursos y Quiebras.La ley 19.551”, Abeledo Perrot, Bs. As.,
1997, pág. 398; Cámara: op. cit., T. IV, pág. 620.
73- Maffía: “Derecho concursal”, Depalma, Bs. As., 1988, T. II, pág. 508.
LA
OM
88- Conf. CNCom., Sala A, 23/3/2005, en autos “Ganon Construcciones S.A. s/quiebra”,
LL, 2006-A, pág. 214.
89- Conf. CNCom., Sala E, 18/2/2000, en “Italar S.A. s/quiebra”, en LL, 2001-B, pág. 871.
90- Conf. CNCom., Sala B, 13/8/2001, en “Conapa S.A. s/quiebra s/queja”, LL,
Suplemento de Concursos y Quiebras, 20/12/2001, pág. 42/3.
.C
91- Obra citada, pág. 788.
92- En ese sentido, CNCom., Sala B, 30/4/2007, en autos “Guilby Automotores
DD
s/quiebra”, LL, Suplemento de Concursos y Quiebras, 22/7/2007, pág. 44.
93- Véase CSJN, “Carbometal S.A. s/quiebra”, 14/11/2006 en LL, 2007-A, pág. 211.
LA
FI
OM
Presupuesto y petición
Artículo 225 — El deudor puede solicitar la conclusión de su quiebra, cuando
consientan en ello todos los acreedores verificados, expresándolo mediante
escrito cuyas firmas deben ser autenticadas por notario o ratificadas ante el
.C
secretario.
La petición puede ser formulada en cualquier momento, después de la
verificación, y hasta que se realice la última enajenación de los bienes del activo,
DD
exceptuados los créditos.
Efectos del pedido
Artículo 226 — La petición solo interrumpe el trámite del concurso, cuando se
LA
cumplen los requisitos exigidos. El juez puede requerir el depósito de una suma,
para satisfacer el crédito de los acreedores verificados que, razonablemente, no
puedan ser hallados, y de los pendientes de resolución judicial.
Al disponer la conclusión de la quiebra, el juez determina la garantía que debe
FI
otorgar el deudor para asegurar los gastos y costas del juicio, fijando el plazo
pertinente. Vencido éste, siguen sin más los trámites del concurso.
Efectos del avenimiento
OM
distribución definitiva.
Remanente
Si existe remanente, deben pagarse los intereses suspendidos a raíz de la
declaración de quiebra, considerando los privilegios. El síndico propone esta
.C
distribución, la que el juez considerará, previa vista al deudor, debiendo
pronunciarse dentro de los 10 (diez) días.
El saldo debe entregarse al deudor.
DD
Carta de pago
Artículo 229 — El artículo precedente se aplica cuando se agregue al expediente
carta de pago de todos los acreedores, debidamente autenticada, y se satisfagan
los gastos íntegros del concurso.
LA
COMENTARIO
I. Generalidades
II. Avenimiento
1. Presupuesto y petición
OM
La conclusión por avenimiento resulta así, una suerte de desistimiento
del procedimiento formulado conjuntamente por el deudor y los
acreedores falenciales.
El deudor es quien lleva adelante las negociaciones tendientes a
obtener el avenimiento. Estas negociaciones son realizadas en forma
.C
extrajudicial, sin tener que enunciar su contenido previamente en el
expediente. Presenta un escrito en el cual el acreedor presta
DD
conformidad con el levantamiento de la quiebra, sin expresar las causas
por las que emite tal voluntad.
El fallido podrá eximirse de obtener la conformidad de aquellos
acreedores que no son hallados y de aquéllos cuyos créditos han sido
LA
OM
Es dable destacar que, en el instituto que analizamos, el fallido acuerda
con cada uno de los acreedores el quid, el quantum y el modo en que será
satisfecho su crédito.
El juez a cargo del procedimiento únicamente podrá controlar las
formalidades del avenimiento, toda vez que el contenido queda fuera del
.C
análisis del magistrado de la quiebra.
La expresión de voluntad de los acreedores del fallido debe contener
DD
las siguientes características: (i) expresa, (ii) clara, (iii) no condicionada,
(iv) realizada por escrito, (v) con firma autenticada por escribano
público o por la autoridad judicial competente, y (vi) ser presentada en
tiempo útil.
LA
OM
disponibilidad y administración de sus bienes. Las medidas precautorias
que pudieran existir sobre su patrimonio cesan.
Asimismo, queda sin efecto el fuero de atracción falencial, con lo cual,
cualquier causa judicial de contenido patrimonial iniciada en contra del
ex fallido deberá ser sorteada por ante el magistrado al que le
.C
corresponda intervenir.
Los actos cumplidos durante el proceso no pueden retrotraerse ni
anularse, así como tampoco los efectos de éstos, y el deudor recuperará
DD
los bienes remanentes en el estado en que se encuentren. También se le
deberán restituir los fondos líquidos que hubiere a su disposición.
Con la aprobación judicial del avenimiento, la quiebra concluye y no
puede reabrirse ulteriormente.
LA
concluida.
Si en el acuerdo de avenimiento se hubiera incurrido en cualquiera de
los vicios de la voluntad y del discernimiento, podrá iniciarse una acción
de nulidad con el fin de dejarla sin efecto.
OM
El derecho de los acreedores a percibir los intereses, suspendidos por
la declaración de quiebra, sin perjuicio de que la falta de percepción de
éstos no obsta a la conclusión correspondiente a sus créditos, renacerá si
existiere remanente, luego del pago de los créditos verificados y
declarados admisibles, de los gastos y de las costas. El pago de los
.C
intereses se realizará contemplando los privilegios que correspondan
según cada caso.
DD
El síndico es quien propone la distribución del remanente,
considerando los privilegios que pudieran existir, y con vista al deudor,
el juez debe resolver la cuestión, en el plazo perentorio de diez (10) días
hábiles judiciales.
LA
la quiebra, a saber:
(i) El primero de los casos se da cuando se agregan al expediente las
cartas de pago de todos los acreedores. Dicha carta debe estar
debidamente autenticada, y deben ser satisfechos los gastos de la
quiebra.
En este caso, se daría la circunstancia de que el deudor es quien paga,
sin importar la existencia o no de bienes en la quiebra. Dicho supuesto
importa también la desaparición de las consecuencias económicas de la
OM
público, autoridad judicial o entidades administrativas en el caso de
entes públicos nacionales, provinciales o municipales. Este supuesto de
conclusión evidencia lo que fue expuesto antes en el sentido de que el
fallido no es un incapaz.
(ii) El segundo supuesto procede cuando no se verifica ningún crédito
.C
en el proceso; no importa el motivo de dicha carencia, el cual puede ser
por falta de insinuación o por el rechazo de las solicitudes de
DD
verificación.
El juez debe declarar la conclusión de la quiebra, si a la fecha en que
debe resolver sobre la verificación de los créditos, no se hubiera
presentado ningún acreedor o se hubiera rechazado la verificación de los
LA
OM
Presupuestos
Artículo 230 — Realizado totalmente el activo, y practicada la distribución final,
el juez resuelve la clausura del procedimiento.
La resolución no impide que se produzcan todos los efectos de la quiebra.
.C
Reapertura
Artículo 231 — El procedimiento puede reabrirse cuando se conozca la
DD
existencia de bienes susceptibles de desapoderamiento.
Los acreedores no presentados solo pueden requerir la verificación de sus
créditos, cuando denuncien la existencia de nuevos bienes.
Conclusión del concurso
LA
SECCIÓN II
CLAUSURA POR FALTA DE ACTIVO
Presupuestos
COMENTARIO
I. Generalidades
OM
A diferencia de la conclusión de la quiebra, analizada en el capítulo
anterior, aquí la ley legisla los supuestos en los que se produce una
suspensión de los trámites con fundamento en la inutilidad de
continuarlos toda vez que no hay bienes para liquidar o ellos son
escasos.
.C
La clausura del procedimiento constituye una medida provisional que
puede cambiar en el futuro si varían las condiciones fácticas ponderables
DD
al momento de decretarla. El proceso de quiebra finaliza únicamente en
los casos en que se dicte una sentencia judicial que así lo decida.
1. Presupuestos
Cobra virtualidad cuando, realizada la totalidad del activo
correspondiente a la quiebra, los fondos son insuficientes para pagar a
los acreedores verificados y los gastos del juicio.
FI
OM
La existencia de bienes es requisito indispensable para la reapertura
del proceso falencial y puede ser denunciada por el síndico y también
por los acreedores.
La ley dice “…Los acreedores no presentados solo pueden requerir la
verificación de sus créditos, cuando denuncien la existencia de nuevos
.C
bienes...”.
En dichas hipótesis, los acreedores tardíos, solamente pueden requerir
la verificación de su crédito, en la medida en que denuncien nuevos
DD
bienes del quebrado.
La resolución judicial que indique la reapertura es facultativa; el
magistrado no está obligado a dictarla. En su caso, el juez debe estimar el
valor económico de los bienes y si éstos tienen la suficiente entidad para
LA
OM
propiedad del fallido. Puede existir el caso de que un determinado
accionista de la fallida y/o tercero interesado en que no se clausure el
procedimiento por falta de activo efectúe el depósito de la suma para
atender los gastos de justicia generados en el trámite de la quiebra.
Debe recordarse que, en el proceso de quiebra, la determinación de la
.C
existencia de bienes realizables produce una valoración que se consuma
en una etapa posterior a la declaración de falencia –y no previa o
DD
preliminarmente de acuerdo con lo que afirme el propio peticionante–
en orden a que eventuales bienes no mencionados en la petición pueden
surgir: a) de la investigación que lleve a cabo el síndico; b) de detección
de actos susceptibles de ser revocados según los artículos 118 y 119,
LA
OM
fraude. Conforme a lo establecido en el art. 177, inc. 1), del Código
Procesal Penal, los funcionarios públicos tienen obligación de denunciar.
Si no lo hacen, incurren en encubrimiento por favorecimiento personal
[art. 277, inc. 1), Cód. Penal].
Si un acreedor tiene elementos de juicio demostrativos de la existencia
.C
de algunas de las maniobras previstas en el artículo 176 del Código
Penal, puede hacer el planteo concreto en el fuero comercial. Si el
DD
planteo tiene verosimilitud, tanto el síndico como el magistrado están
obligados a dar intervención a la justicia penal. Es más, estos
funcionarios deberían actuar incluso oficiosamente cuando advierten un
fraude.
LA
OM
Personas jurídicas
Artículo 235 — En el caso de quiebra de personas jurídicas, la inhabilitación se
extiende a las personas físicas que hubieren integrado sus órganos de
administración desde la fecha de cesación de pagos. A este efecto, no rige el
.C
límite temporal previsto en el artículo 116.
Comienzo de la inhabilitación
La inhabilitación de quienes son integrantes del órgano de administración o
DD
administradores a la fecha de la quiebra, tiene efecto a partir de esa fecha. La de
quienes se hubiesen desempeñado como tales desde la fecha de cesación de
pagos pero no lo hicieron a la fecha de la quiebra, comenzará a tener efecto a
partir de que quede firme la fecha de cesación de pagos en los términos del
LA
artículo 117.
Duración de la inhabilitación
Artículo 236 — La inhabilitación del fallido y de los integrantes del órgano de
FI
OM
el inhabilitado no puede ejercer el comercio por sí o por interpósita persona, ser
administrador, gerente, síndico, liquidador o fundador de sociedades,
asociaciones, mutuales y fundaciones. Tampoco podrá integrar sociedades o ser
factor o apoderado con facultades generales de ellas.
COMENTARIO
.C
I. Generalidades
DD
La sentencia de quiebra produce la inhabilitación del fallido.
No se tiene en cuenta la conducta del fallido; la evaluación de la
conducta del fallido se difiere a la justicia penal.
El fallido queda inhabilitado por el solo hecho de estar en quiebra.
LA
OM
IV. Inhabilitación de los administradores de una
persona jurídica
La quiebra de la persona jurídica produce además la inhabilitación de
.C
quienes administran o son integrantes del órgano de administración a la
fecha de la quiebra y de quienes lo fueron desde la fecha de cesación de
pagos.
DD
La inhabilitación de quienes a la fecha del decreto de quiebra
administraban o integraban el órgano de administración dura un año
desde la sentencia de quiebra.
La inhabilitación de quienes administraron o formaron parte del
LA
OM
Será necesario el sobreseimiento o la absolución para la rehabilitación.
Si hay condena para la rehabilitación habrá que esperar hasta el
cumplimiento de la inhabilitación que imponga el juez penal.
Por ello, previo a otorgar la rehabilitación, los juzgados solicitan la
.C
presentación de un certificado otorgado por el Registro de Reincidencias,
con el fin de acreditar la inexistencia de procesos penales.
DD
LA
FI
CAPÍTULO I
OM
PRIVILEGIOS
Régimen
Artículo 239 — Existiendo concurso, solo gozarán de privilegio los créditos
enumerados en este Capítulo, y conforme a sus disposiciones.
.C
Conservación del privilegio
Los créditos privilegiados en el concurso preventivo mantienen su graduación en
DD
la quiebra que, posteriormente, pudiere decretarse. Igual regla se aplica a los
créditos previstos en el artículo 240.
Acumulación
Los créditos a los que solo se reconoce privilegio por un período anterior a la
LA
El pago de estos créditos debe hacerse cuando resulten exigibles y sin necesidad
de verificación.
No alcanzando los fondos para satisfacer estos créditos, la distribución se hace a
prorrata entre ellos.
Créditos con privilegio especial
Artículo 241 — Tienen privilegio especial sobre el producido de los bienes que
en cada caso se indica:
OM
encuentren en el establecimiento donde haya prestado sus servicios o que
sirvan para su explotación.
3. Los impuestos y tasas que se aplican particularmente a determinados bienes,
sobre éstos.
.C
4. Los créditos garantizados con hipoteca, prenda, “warrant” y los
correspondientes a debentures y obligaciones negociables con garantía especial
o flotante.
DD
5. Lo adeudado al retenedor por razón de la cosa retenida a la fecha de la
sentencia de quiebra. El privilegio se extiende a la garantía establecida en el
artículo 3943 del Código Civil.
6. Los créditos indicados en el Título III del Capítulo IV de la ley 20.094, en el
LA
Título IV del Capítulo VII del Código Aeronáutico (L. 17.285), los del artículo 53
de la ley 21.526, los de los artículos 118 y 160 de la ley 17.418.
Extensión
Artículo 242 — Los privilegios se extienden exclusivamente al capital del
FI
OM
ordenamientos.
2. El crédito de quien ejercía derecho de retención prevalece sobre los créditos
con privilegio especial si la retención comenzó a ejercerse antes de nacer los
créditos privilegiados.
Si concurren créditos comprendidos en un mismo inciso y sobre idénticos bienes,
.C
se liquidan a prorrata.
Reserva de gastos
Artículo 244 — Antes de pagar los créditos que tienen privilegios especiales, se
DD
debe reservar del precio del bien sobre el que recaen, los importes
correspondientes a la conservación, custodia, administración y realización del
mismo efectuados en el concurso. También se calcula una cantidad para atender
a los gastos y honorarios de los funcionarios del concurso, que correspondan
LA
importes que sustituyan los bienes sobre los que recaía, sea por indemnización,
precio o cualquier otro concepto que permita la subrogación real. En cuanto
exceda de dichos importes los créditos se consideran comunes o quirografarios
para todos sus efectos, salvo lo dispuesto en el artículo 246, inciso 1).
Créditos con privilegios generales
Artículo 246 — Son créditos con privilegio general:
1. Los créditos por remuneraciones y subsidios familiares debidos al trabajador
por 6 (seis) meses y los provenientes por indemnizaciones de accidente de
trabajo, por antigüedad o despido y por falta de preaviso, vacaciones y sueldo
anual complementario, los importes por fondo de desempleo y cualquier otro
OM
b) Los gastos de enfermedad durante los últimos 6 (seis) meses de vida.
c) Los gastos de necesidad en alojamiento, alimentación y vestimenta del
deudor y su familia durante los 6 (seis) meses anteriores a la presentación en
concurso o declaración de quiebras.
.C
4. El capital por impuestos y tasas adeudados a los Fiscos Nacional, Provincial o
Municipal.
5.(*) El capital por facturas de crédito aceptadas por hasta $ 20.000 (veinte mil
DD
pesos) por cada vendedor o locador. A los fines del ejercicio de este derecho,
solo lo podrá ejercitar el librador de las mismas incluso por reembolso a
terceros, o cesionario de ese derecho del librador.
(*) Inciso agregado por L. 24.760 (BO: 13/1/1997)
LA
OM
éste, sus créditos se regirán por las condiciones de su subordinación.
COMENTARIO
I. Una previa y necesaria aclaración
.C
Las prioridades concursales son relevantes, en principio, cuando se
trata de distribuir una suma de dinero que se prevé escasa, y puesto que
la escasez es lo que califica la quiebra, en principio el interés de analizar
DD
el régimen legal de éstas se presenta en particular en el caso de quiebra y
no en el concurso preventivo.
En materia de concurso preventivo, es bueno advertir que el interés en
determinar si un crédito es privilegiado o común resulta de dos órdenes
LA
II. Concepto
OM
ya sea cuantitativa (cobra más) o temporal (cobra antes sin necesidad de
esperar la liquidación de los bienes).
El régimen concursal pretende ser cerrado, es decir que se rige por la
ley de concursos con la sola excepción de las prioridades previstas por la
ley de entidades financieras, de seguros, navegación y código
.C
aeronáutico. En materia de extensión y orden, también existe la salvedad
dispuesta por la propia ley de concursos y referida a los indicados antes
DD
y a la hipoteca, prenda, warrant, debentures y obligaciones negociables
que se rigen por sus propios ordenamientos.
1. Los créditos privilegiados y los que tienen garantías reales son del
fallido (anteriores a la quiebra) y requieren verificación.
2. Los de conservación y justicia son posteriores, se originan en
el trámite, no requieren verificación, basta su reconocimiento por el
FI
OM
inmueble, obteniendo la escrituración traslativa de dominio de éste,
caso en el cual, obviamente, tal bien no se podrá liquidar en la quiebra.
2. El acreedor que frente a la omisión del síndico promovió con éxito la
acción de ineficacia por conocimiento del estado de cesación de pagos o
la de fraude ordinario, ya que la ley le reconoce una preferencia
.C
especial sobre el producto del recupero en una suma equivalente entre
el tercio y el décimo del mismo, con límite en el monto de su crédito
(art. 120).
DD
3. Producida la liquidación de los bienes afectados a privilegios
especiales:
3.a. Se debe reservar, antes de pagar al acreedor que tiene tal
privilegio, una suma para atender los gastos necesarios efectuados
LA
OM
privilegios, salvo excepciones, no otorgan ius persequendi, es decir
que salvo el caso de la hipoteca y prenda, no habilitan la ejecución a
un tercer adquirente del bien. La ley no exige que la cosa sea de
propiedad del concursado, basta que se encuentre en su poder.
3.b.2. Inciso 2): Créditos: i) por remuneraciones debidas al
.C
trabajador por 6 meses aunque no sean los inmediatamente
anteriores, ii) los provenientes de la indemnización por accidentes
DD
de trabajo, despido, falta de preaviso y fondo de desempleo.
El asiento del privilegio especial laboral: mercadería, materias
primas y maquinarias (es decir, siempre cosas muebles), propiedad
del concursado (no puede recaer o afectar cosas ajenas; por ej.:
LA
OM
naves, etc.). No quedan incluidos los servicios ni las contribuciones
por mejoras.
3.b.4. Inciso 4): Los créditos garantizados con hipoteca, prenda,
warrant, y los correspondientes a debentures y obligaciones
negociables con garantía especial y flotante.
.C
La hipoteca civil es un derecho real de garantía que recae sobre un
inmueble determinado y se encuentra legislado en los arts. 3108 y
DD
ss. del Cód. Civil. Si el producido del bien inmueble afectado al
privilegio es insuficiente para atender el crédito hipotecario, en la
extensión que más abajo se analizará y también los impuestos y
expensas comunes de la afectación del inmueble al régimen de la
LA
OM
depósito, comisiones, gastos de venta y el impuesto creado por el
art. 25 de la misma ley.
Las obligaciones negociables son títulos de crédito –aunque su
soporte puede ser solamente registral (en cuenta)– que hallan su
causa en los empréstitos que pueden contraer las sociedades
.C
enumeradas en el art. 1 de la ley 23.576. Estas obligaciones pueden
ser emitidas con garantía flotante, especial o común. Si no se afecta
DD
un bien inmueble determinado, se considera con garantía flotante
(art. 3). A las obligaciones con garantía especial se les aplica el
régimen dispuesto para la hipoteca y para la prenda.
3.b.5. Inciso 5): Lo adeudado al retenedor por razón de la cosa
LA
OM
los privilegios en los arts. 58 y ss. Declara la ley que los privilegios
establecidos en el presente capítulo son preferidos a cualquier otro
privilegio general o especial, pero el acreedor para hacerlos valer
sobre la aeronave, debió inscribirlos en el Registro Nacional de
Aeronaves dentro del plazo de tres meses a partir de la fecha del
.C
término de las operaciones, actos o servicios que lo han originado.
Establece un orden de privilegios sobre la aeronave: 1) Los créditos
DD
por gastos causídicos que beneficien al acreedor hipotecario. 2) Los
créditos por derechos de utilización de aeródromos o de los
servicios accesorios o complementarios de la aeronavegación,
limitándose al período de un año anterior a la fecha del reclamo del
LA
trabajo.
Los créditos que se refieren a un mismo viaje son privilegiados en
el orden que se establece la normativa citada. Cuando se trate de
OM
del damnificado en la quiebra del asegurado (art. 118), y el del
conjunto de los asegurados que, en la quiebra del asegurador,
gozan del privilegio especial sobre el saldo acreedor que arroje la
cuenta del asegurador quebrado en el reasegurador (art. 160).
3.c. La extensión (art. 242): El privilegio especial se extiende y se
.C
percibe en el siguiente orden a: 1) costas (los honorarios del
abogado del acreedor), 2) intereses anteriores (todos: tanto los
DD
punitorios como los compensatorios) por los dos años anteriores a la
quiebra, 3) capital, 4) intereses compensatorios posteriores con el
límite del producido del bien sobre el que recae conforme lo dispone
el art. 129.
LA
OM
trámite judicial, inclusive los honorarios que le correspondan al síndico
por su actuación en otros expedientes.
5. Una vez retenida o pagada la suma de los créditos del art. 240, se
pagará:
5.a. Los acreedores laborales con privilegio general y las costas de
.C
esos juicios en los términos del art. 246, inc. 1).
5.b. Si quedara aún remanente, éste se dividirá en dos partes iguales;
DD
sobre una de ellas se cobrarán los demás acreedores con privilegio
general del art. 246, a prorrata, y de la otra mitad se cobrarán,
también a prorrata, con los quirografarios, la parte de los créditos
que con privilegio general quedó impaga (art. 247).
LA
OM
gastos del juicio y así se produce la conclusión de la quiebra por
pago total (art. 228).
7.d. Que además exista remanente, en cuyo caso, se pagarán los
intereses cuyo devengamiento quedó suspendido por efecto de la
declaración de quiebra (art. 228).
.C
7.e. Si luego de pagarse los intereses indicados en 7.d. quedara saldo,
éste se devolverá al fallido (art. 228) salvo que se presentaran
DD
acreedores pertenecientes a un concurso abierto en el extranjero
(art. 4).
promovido por Vitale, Oscar Sergio”, ED, 218-415, en el que se decidió que subsiste la
doctrina plenaria fijada en Seidman y Bonder, en virtud de la cual la suspensión de los
intereses desde la presentación en concurso no rige respecto de las acreencias de
origen laboral. La misma cámara en pleno el 20/12/2007 in re: “Garbin S.A. s/conc.
FI
s/inc. de revisión por Provincia ART”, LL, 4/1/2008, dispuso que debe asignarse el
privilegio del art. 246, inc. 2), al crédito por primas adeudadas a una Aseguradora de
Riesgos de Trabajo.
OM
DESIGNACIÓN Y FUNCIONES
Enunciación
Artículo 251 — Son funcionarios del concurso el síndico, el coadministrador y
.C
los controladores del cumplimiento del acuerdo preventivo, y de la liquidación
en la quiebra.
Indelegabilidad de funciones
DD
Artículo 252 — Las atribuciones conferidas por esta ley a cada funcionario, son
indelegables, sin perjuicio del desempeño de los empleados.
Además son excluyentes de la actuación del deudor y de los acreedores, salvo en
los casos en que expresamente se prevé su participación individual y el derecho
LA
procedimiento:
1. Podrán inscribirse para aspirar a actuar como síndicos concursales los
contadores públicos, con una antigüedad mínima en la matrícula de 5 (cinco)
años; y estudios de contadores que cuenten entre sus miembros con mayoría de
OM
de especialización de posgrado. Para integrar las categorías se tomarán en
cuenta las pautas indicadas en el último párrafo del inciso anterior.
3. La Cámara puede prescindir de las categorías a que se refiere el inciso
anterior en los juzgados con competencia sobre territorio cuya población fuere
.C
inferior a 200.000 (doscientos mil) habitantes de acuerdo al último censo
nacional de población y vivienda. También puede ampliar o reducir el número
de síndicos titulares por juzgado.
DD
4. Las designaciones a realizar dentro de los 4 (cuatro) años referidos se
efectúan por el juez, por sorteo, computándose separadamente los concursos
preventivos y las quiebras.
5. El sorteo será público y se hará entre los integrantes de una de las listas, de
LA
OM
del concurso preventivo, hasta su finalización y en todo el proceso de quiebra,
incluso su liquidación.
Irrenunciabilidad
Artículo 255 — El profesional o el estudio incluido en la lista a que se refiere el
artículo 253 no puede renunciar a las designaciones que le correspondan, salvo
.C
causa grave que impida su desempeño.
La renuncia comprende la totalidad de las sindicaturas en que el funcionario
actúe y debe ser juzgada por la Cámara de Apelaciones con criterio restrictivo. El
DD
renunciante debe seguir en sus funciones hasta la aceptación del cargo por el
reemplazante.
Remoción
LA
Son causas de remoción del síndico la negligencia, falta grave o mal desempeño
de sus funciones. La remoción compete al juez, con apelación ante la Cámara.
Consentido o ejecutoriado el auto, el síndico cesa en sus funciones en todos los
concursos en que intervenga. La remoción causa la inhabilitación para
FI
OM
Es falta grave la omisión del síndico de excusarse dentro del término de 5 (cinco)
días contados desde su designación o desde la aparición de la causal.
Asesoramiento profesional
Artículo 257 — El síndico puede requerir asesoramiento profesional cuando la
.C
materia exceda de su competencia, y patrocinio letrado. En todos los casos los
honorarios de los profesionales que contrate son a su exclusivo cargo.
Actuación personal. Alcance
DD
Artículo 258 — El síndico debe actuar personalmente. Cuando se trate de
estudios éstos deberán indicar en cada concurso en que actúen cuál o cuáles de
sus profesionales integrantes asume el deber de actuar personalmente. El
indicado no podrá ser reemplazado salvo causa justificada, admitida como tal por
LA
tribunal.
Coadministradores
Artículo 259 — Los coadministradores pueden actuar en los casos señalados
por los artículos 192 a 199. Su designación debe recaer en personas
especializadas en el ramo respectivo o graduados universitarios en
administración de empresas.
Su remoción se rige por lo dispuesto en el artículo 255.
OM
elegidos por los trabajadores de la concursada o fallida. La propuesta de acuerdo
preventivo debe incluir la conformación y constitución del comité definitivo de
control. El comité constituido para controlar el cumplimiento del acuerdo
mantiene sus funciones en caso de declaración de quiebra como consecuencia de
.C
incumplimiento del acuerdo.
El comité, provisorio o definitivo, en el concurso tiene amplias facultades de
información y consejo. Puede requerir información al síndico y al concursado;
DD
exigir la exhibición de libros; registros legales y contables; proponer planes de
custodia y conservación del patrimonio del concursado; solicitar audiencias ante
el juez interviniente, y cuanta otra medida considere conveniente en la etapa
procesal de su actuación. En la etapa de liquidación en la quiebra el comité puede
LA
OM
del presente artículo.
Contratación de asesores profesionales
El comité de control podrá contratar profesionales abogados, contadores,
auditores, evaluadores, estimadores, tasadores y cualquier otro que considere
.C
conveniente, para que lo asista en su tarea con cargo a los gastos del concurso. La
remuneración de dichos profesionales será fijada por el juez al momento de
homologación del acuerdo, del cumplimiento del acuerdo preventivo, o de la
DD
finalización de la liquidación –según haya sido el caso de la actuación de dichos
profesionales– en relación con el desempeño cumplido y la labor realizada, no
pudiendo resultar dicha remuneración, en su conjunto para todos los
intervinientes, superior al medio por ciento (0,50%) del monto de los créditos de
LA
los que resulten titulares los miembros del comité, ni inferior a un sueldo de
secretario de primera instancia de la jurisdicción en que tramite el concurso o
quiebra.
FI
Remoción. Sustitución
La remoción de los integrantes del comité de control se rige por lo dispuesto en
el artículo 255. Sin perjuicio de ello, sus integrantes podrán ser sustituidos en
cualquier oportunidad por los acreedores, bajo el mismo régimen de mayorías de
OM
intermediarios profesionales en la enajenación de empresas, o cualquier otro
experto o entidad especializada, su retribución se rige por lo establecido en el
párrafo anterior.
Evaluadores
.C
Artículo 262(*) — La valuación de las acciones o cuotas representativas del
capital en el caso del artículo 48, estará a cargo de bancos de inversión, entidades
financieras autorizadas por el Banco Central de la República Argentina, o
DD
estudios de auditoría con más de diez (10) años de antigüedad.
Cada cuatro (4) años la Cámara de Apelaciones formará una lista de evaluadores.
De la mencionada lista, el comité de control propondrá una terna de evaluadores,
sobre la cual elegirá el juez.
LA
valuación.
(*) Artículo modificado por L. 26.684 (BO: 30/6/2011)
Empleados
Artículo 263 — El síndico puede pedir al juez autorización para contratar
empleados en el número y por el tiempo que sean requeridos para la eficaz y
económica realización de sus tareas.
La decisión debe determinar, en su caso, el tiempo y emolumentos que se
autorice.
OM
perjuicio de las facultades del síndico de disponer de las sumas recibidas en
concepto de arancel conforme lo previsto en el artículo 32, tercer párrafo, y de
sus facultades en caso de continuación de la explotación y lo dispuesto por los
artículos 269 y 270.
.C
COMENTARIO
I. Enunciación
DD
El proceso concursal que dirige el juez competente, necesita la
actividad y colaboración de ciertos profesionales, así:
Para la ley (art. 251) son funcionarios:
LA
OM
3. Asimismo, podrá actuar un escribano, en el inventario que se levanta
inmediatamente de declarada la quiebra, sin perjuicio de otras
funciones que puede cumplir (estudio de títulos, escrituras de venta
judicial, etc.).
Se ha criticado tanto que se los calificara de “funcionarios” como que lo
.C
fuesen “del concurso”. Lo segundo, por cuanto “el concurso” no es una
persona ni tiene atributos de la personalidad que justifiquen tal
DD
identificación (a diferencia de otros casos, ej.: “del Estado”, “de la
justicia”, etc.); sin embargo, esta referencia (“del concurso”) puede ser
útil para identificar el patrimonio del cual se abonará la retribución por
la prestación comprometida por dichos “funcionarios”. Lo segundo se
LA
OM
“funcionarios” (3). La confusión acerca de cómo caracterizar es de tal
magnitud que, inclusive se ha mixturado la calificación como
“funcionario público” y como “órgano” (4).
.C
La “indelegabilidad” de las atribuciones legales de los
“funcionarios/órganos” es una regla útil para la imputación de la
DD
responsabilidad de éstos, inclusive por la labor de sus subordinados
(empleados y/o cualquier otro tercero que encuadre en tal relación (5));
la regla se combina con el tenor “personal” de la actuación del síndico
(art. 258), aplicable analógicamente a los restantes
LA
“funcionarios/órganos”.
Agrega esta norma que dichas atribuciones son “excluyentes”.
Literalmente, la referencia normativa debe interpretarse en el sentido de
no poder los acreedores y el deudor interferir en el ejercicio de las
FI
OM
pueden superar los 15 síndicos por juzgado, en total (más 10 suplentes)
(10), pudiendo reinscribirse indefinidamente.
El criterio de selección deberá guiarse por “antecedentes y experiencia”
y “capacitación”; la referencia de la norma (“se tendrán en cuenta”) no
excluye otras formas “complementarias” de integración de los listados
.C
(sorteo, etc.).
Las designaciones para cada caso se efectúan por el juez del concurso,
por sorteo (11), computándose separadamente los concursos
DD
preventivos y las quiebras; si se trata de quiebra indirecta (salvo cuando
es por “incumplimiento” del acuerdo), el síndico designado en un
concurso preventivo actúa en la quiebra (12). En el caso de una
sindicatura organizada en forma de “estudio” puede darse el caso de la
LA
vacante.
2. Funciones
La norma remite a las “funciones indicadas por esta ley”, en vez de
enumerar las funciones del síndico. Un repaso señala que son: a)
Informativas y dictaminantes (arts. 16, 35, 39, 202, etc.); b) Vigilancia
(arts. 16, etc.); c) Gestión del patrimonio del deudor (en la quiebra tiene
la administración y disposición –vigilada– de los bienes; en el concurso
OM
La irrenunciabilidad de las designaciones, únicamente cede en caso de
“causa grave”; con esta regla quiere asegurarse en la ley que el síndico no
se aparte del caso por su propia decisión, salvo casos extremos en los
cuales no puede desempeñarse (enfermedad, disolución del estudio,
etc.). La renuncia, cuando tiene lugar, debe producirse con relación a
.C
todas las causas en las que se actúe; el juzgamiento de la procedencia se
efectúa bajo criterio “restrictivo” (por ser su procedencia “excepcional”)
y corresponde a la Cámara, ya que éste es el órgano que actuó en la
DD
conformación de las listas. Hasta tanto se admita la renuncia y se
disponga el reemplazo, el profesional o el estudio deben seguir
cumpliendo su labor. Cuando se tratara de un estudio, la norma alude a
la renuncia del estudio en sí, no de los profesionales que lo conforman;
LA
OM
“regladas” (que reducen o excluyen la discrecionalidad del juez) (22) o la
aplicación analógica de otras normas (23). La sanción de “remoción” se
complementa con las sanciones accesorias (inhabilitación y pérdida
parcial y/o total de los honorarios que correspondiesen); durante la
sustanciación del sumario, podrá disponerse una “suspensión” (24). En
.C
defecto de la sanción de remoción, el juez puede apercibir (25) o multar
(26) o –sin que esté previsto en la ley, pero admitido por ser más leve–
DD
llamar severamente la atención al síndico encartado; no tiene el juez la
atribución de crear pretorianamente sanciones (27). Tanto la aplicación
de uno u otro tipo de sanción, como su graduación, debe ajustarse al
principio de “proporcionalidad” (criterio que dimana de la garantía de
LA
OM
recomendable (dado que las cuestiones que conforman su labor están
teñidas, permanentemente, de aspectos jurídicos que escapan a la
formación de aquél). Los honorarios del letrado que éste designe deben
ser solventados por la sindicatura (haya o no requerido la autorización
del juez del concurso para contratarlo).
.C
6. Actuación personal. Alcance
Remisión al punto II.
DD
IV. Coadministradores
Los coadministradores pueden actuar en los supuestos en los que el
juez decreta la continuación de la explotación de las actividades de la
LA
OM
por las facultades del juez como “director del proceso” (art. 274, LCQ),
con la resolución de apertura debe disponer la integración de dicho
Comité Provisorio con los tres acreedores de más alto monto que
denuncie el concursado en su demanda del art. 11, LCQ (si alguno de
ellos no aceptare la designación, deberá completarse la integración del
.C
órgano con el que siga en importe). A partir de la categorización de
acreedores (art. 42), y sobre tal base, el juez dispondrá la constitución de
DD
un segundo Comité Provisorio que funcionará hasta tanto se constituya
el definitivo.
El Comité Definitivo de Acreedores se integra del modo especificado en
la norma aquí comentada (al conformarse el acuerdo), siendo su
LA
OM
entidad especializada) da la pauta de que el juez deberá designar a quien,
teniendo en cuenta las características de los bienes a realizar, pueda
obtener la mayor conveniencia en el caso (34). Respecto de los
honorarios, la norma apunta a que el costo sea trasladado al adquirente,
de modo que ese importe no recaiga sobre el activo falencial (35); en
.C
cuanto a los gastos, recaen sobre la “masa” (o de no existir tales fondos,
deberá prescindirse de la subasta) (36), pero bajo obligación de
rendición de cuentas (37).
DD
VII. Evaluadores
La terminología escogida por la ley es extraña (“Evaluadores” en vez de
“Valuadores”); la labor de éstos se vincula con el salvataje del art. 48,
LA
VIII. Empleados
FI
OM
2. Al sobreseer los procedimientos por avenimiento.
3. Al aprobar cada estado de distribución complementaria por el monto que
corresponda a lo liquidado en ella.
4. Al finalizar la realización de bienes en la oportunidad del artículo 218.
5. Al concluir por cualquier causa el procedimiento del concurso preventivo o
.C
de la quiebra.
Cómputo en caso de acuerdo
DD
Artículo 266 — En caso de acuerdo preventivo, los honorarios totales de los
funcionarios y de los letrados del síndico y del deudor son regulados sobre el
monto del activo prudencialmente estimado por el juez o tribunal, en proporción
no inferior al 1% (uno por ciento) ni superior al 4% (cuatro por ciento), teniendo
LA
OM
calculan:
1. Cuando concluya la quiebra por pago total se aplica el artículo 267.
2. Cuando se clausure el procedimiento por falta de activo, o se concluya la
quiebra por no existir acreedores verificados, se regulan los honorarios de los
funcionarios y profesionales teniendo en consideración la labor realizada.
.C
Cuando sea necesario para una justa retribución, pueden consumir la totalidad
de los fondos existentes en autos, luego de atendidos los privilegios especiales,
en su caso, y demás gastos del concurso.
DD
Continuación de la empresa
Artículo 269 — En los casos de continuación de la empresa, además de los
honorarios que pueden corresponder según los artículos precedentes, se regulan
en total para síndico y coadministrador, hasta el 10% (diez por ciento) del
LA
Artículo 270 — Por auto fundado puede resolverse, en los casos del artículo
anterior:
1. El pago de una cantidad determinada al coadministrador, sin depender del
OM
Apelación
Artículo 272 — Las regulaciones de honorarios son apelables por el titular de
cada una de ellas y por el síndico. En los supuestos del artículo 265, incisos 1), 2),
y, según el caso, el inciso 5), también son apelables por el deudor. En los
.C
restantes, sin perjuicio de la apelación por los titulares, el juez debe remitir los
autos a la Alzada, la que puede reducir las regulaciones aunque el síndico no haya
apelado.
DD
COMENTARIO
I. Generalidades
LA
1. Gastos de justicia
La ley se refiere en esta sección a los honorarios que revisten la
categoría de gastos de conservación y de justicia (art. 240) y se incluyen,
entre otros, los emolumentos del síndico por sus trabajos en el proceso
FI
OM
la cuantía de los intereses en juego.
Es decir, las regulaciones de los distintos profesionales intervinientes
deben guardar una necesaria proporción, la cual no es únicamente
aritmética, sino que debe estar referida a la trascendencia de los trabajos
realizados, en particular a la calidad, eficacia y extensión de éstos (39).
.C
3. Valoración de la labor profesional
La correcta estimación de los estipendios de los funcionarios y
DD
profesionales intervinientes en un proceso concursal, que tienen
naturaleza alimentaria (40), supone el examen de una pluralidad de
circunstancias –económicas y no económicas– cuya armonización debe
procurarse en cada caso en particular, a fin de determinar una
LA
II. Oportunidad
1. Regla y excepción
El juez tiene el deber (42) de regular los honorarios de los funcionarios
y profesionales intervinientes en la sustanciación del proceso concursal
en las ocasiones taxativas (43) y expresas que enumera la ley (en el art.
265 de la LCQ), fuera de las cuales resulta improcedente, “prima facie”,
decidir sobre ellos.
OM
Es que, salvo la excepción legal del art. 270, en la LCQ no se prevé la
posibilidad de calcular honorarios provisionales ni se admite su
percepción fuera de las oportunidades expresamente previstas, en
consecuencia, no existe agravio en la decisión judicial que posterga la
consideración de los estipendios hasta la oportunidad procesal
.C
correspondiente en la cual habrá de merituarse la totalidad de los
trabajos realizados. Contrariar ello, sin razón suficiente, puede ocasionar
DD
una vulneración del principio de la par condicio creditorum.
2. Ocasiones en particular
2.a. Concurso preventivo
La ley prescribe como oportunidades legales la homologación del
LA
2.b. Quiebra
La falencia puede finalizar de modo liquidativo (clausura) o no
liquidativo (conclusión). En lo que concierne a oportunidades
arancelarias, en el caso de quiebra liquidada, se prescribe que la ocasión
es al presentarse el informe final [arts. 218 y 265, inc. 4)]; mientras que
en el otro caso, la ley alude al avenimiento [art. 265, inc. 2)], aplicable
analógicamente al pago total. Asimismo, caben fijaciones estipendiarias
OM
3. Catálogo (47)
3.a. Concurso preventivo
3.a.1. Casos incluidos
Se enumeran a continuación los supuestos en los cuales el juez debe
.C
proveer la regulación de honorarios:
1) Rechazo de la solicitud de apertura de modo liminar o bien al
momento de expedirse el juez sobre la improcedencia de la petición,
DD
por las causas que se enuncian en el art. 13, segundo párrafo, ley
24.522.
2) Desistimiento sancionatorio (art. 30).
3) Desistimiento voluntario (art. 31).
LA
OM
concurso preventivo) ni el art. 88 (declaración de quiebra), que
contienen catálogos taxativos y estrictos de las disposiciones que dichos
autos deben contener, hacen referencia alguna a los honorarios
profesionales.
Esquemáticamente, no procederá fijar honorarios concursales en las
.C
siguientes oportunidades:
1) Apertura del concurso preventivo (arts. 14 y 93, ley 24.522).
DD
2) Auto declarativo de quiebra indirecta por:
a) falta de presentación de propuesta concordataria veinte días
antes del vencimiento del período de exclusividad (art. 43, quinto
párrafo).
LA
OM
2) Procedencia del recurso de reposición (art. 94).
3) Levantamiento sin trámite de la quiebra (art. 96).
4) Avenimiento [arts. 225, 226, 227 y 265, inc. 2)].
5) Finalización de la realización de bienes y presentación del informe
final y distribución [arts. 218 y 265, inc. 4)].
.C
6) Aprobación de cada estado de distribución complementaria [arts.
222 y 265, inc. 3)].
7) Aprobación de distribución de remanente en caso de pago total (art.
DD
228, segundo párrafo).
8) Pago total por otorgamiento de cartas de pago [art. 229, primer
párrafo y art. 268, inc. 1)].
9) Inexistencia de acreedores [art. 229, segundo párrafo y 268, inc. 2)].
LA
10) Clausura por falta de activo [arts. 232, 233 y 268, inc. 2)].
11) Continuación de la explotación de la empresa según lo dispuesto
por el juez (arts. 269 y 270).
FI
OM
(art. 87, tercer párrafo).
3) Improcedencia del recurso de reposición (art. 94).
4) Rechazo del pedido de levantamiento sin trámite (art. 96).
5) Resolución que admite la incompetencia (arts. 100 y 101).
6) Conversión de quiebra en concurso preventivo (art. 90 y ss.)
.C
7) Rechazo de solicitud de conclusión por avenimiento, pago total o por
inexistencia de acreedores (arts. 225 y 229).
8) Ausencia de presentación del informe y distribución final [arts. 218 y
DD
265, inc. 4)].
9) Falta de aprobación de las distribuciones complementarias [arts. 222
y 265, inc. 3)].
10) Declaración de pago total, una vez aprobado el estado de
LA
OM
De allí la importancia de establecer –con la mayor precisión posible– la
composición de estos rubros que evidencian la situación patrimonial del
concursado y sirven de pie arancelario.
Para el cálculo regulatorio debe considerarse que el tope del 4% del
pasivo verificado opera en forma subsidiaria, en tanto la escala del 1% al
.C
4% aplicada sobre el activo prudencialmente estimado por el juez no
supere dicho cartabón.
DD
Alguna jurisprudencia considera que el 4% del pasivo no puede ser
inferior al límite del 1% del activo, porque se estaría violando el derecho
constitucional a una justa y adecuada retribución de la labor profesional,
pero la postura mayoritaria tiene específicamente en cuenta que el total
LA
OM
discernimiento y juicio mesurado (53).
A los fines de la regulación de los honorarios de los profesionales
intervinientes en el concurso, debe computarse el activo concursal
ajustado a la realidad económica actual e imperante al momento de
dictarse el respectivo pronunciamiento (54), con sustento –por caso– en
.C
elementos periciales o de cotización de los bienes que lo componen (55).
Reviste relevancia, a tal fin, el informe general del síndico (art. 39) (56),
DD
máxime cuando no se formuló ninguna observación en su oportunidad
(art. 40) (57). Asimismo, constituye una pauta de interés el activo
denunciado por el deudor en su presentación en concurso [art. 11, inc.
3)] (58), desde que no es dable suponer que éste otorgue a sus bienes un
LA
OM
c) Pasivo verificado
La referencia al 4% del pasivo verificado resulta, como se verá,
adecuada pues: a) el mayor o menor trabajo se exterioriza en la
determinación del pasivo; b) no se agrava la situación económica del
.C
concursado con honorarios que pudieran exceder o aumentar el pasivo y
c) se evita tener en cuenta solamente la estimación del activo, la cual
depende de lo informado por la concursada (que deberá pagar los
DD
honorarios) y por la sindicatura (que será la beneficiaria) (63).
La finalidad de este parámetro (introducido en la reforma de la ley
22.917) es la de conjurar situaciones de exorbitancia que pudieran
configurarse en los hechos (64).
LA
El pasivo al que alude la norma (art. 266, segundo párrafo), debe ser
considerado en forma total, lo cual incluye los créditos quirografarios y
privilegiados (65) preconcursales (66), comprendiendo a los créditos
FI
OM
eventualmente conducir a resultados disvaliosos, como se declaró en el
caso “Havanna” (72).
d) Mínimo fijo
Como la ley 24.522 redujo sensiblemente los porcentuales retributivos
.C
(a la mitad), para propender a “asegurar el respeto de niveles adecuados
de compensación”, introdujo –como contrapartida– una novedosa unidad
regulatoria: “el sueldo del secretario de primera instancia de la
DD
jurisdicción donde tramita el concurso” (art. 266, segundo párrafo).
Este piso mínimo, también denominado como “retribución sostén” o
“componente exógeno”, no es sino una suma numérica fija y global sobre
la cual el juez debe efectuar las fijaciones estipendiarias de todos los
LA
OM
proceso concursal, considerando las pautas del activo prudencialmente
estimado y el pasivo verificado (art. 266). Es decir, no existe diferencia
alguna si se trata de un caso de homologación de un acuerdo normal o
por vía de salvataje, porque en ambos casos surte similares efectos (74).
Es que en el salvataje, los valores que debe abonar el adquirente solo
.C
están relacionados con el derecho a la transferencia de las acciones, pero
no pueden por ello determinar el apartamiento de los montos que en un
concurso preventivo deben tenerse en cuenta a los fines regulatorios.
DD
Por otra parte, corresponde a la sociedad concursada afrontar el pago
de los honorarios de los profesionales que actuaron en el proceso
(incluidos los del peticionante de la quiebra, si el concurso homologado
por salvataje lo fue a partir de una conversión de la quiebra anterior),
LA
2. Otros supuestos
a) Desistimiento
El juez no tiene obligación de seguir –al menos con estrictez– las
OM
Algunos fallos se han inclinado por la segunda de las hipótesis, y han
determinado que no procede considerar en forma conjunta sino
separada, a los efectos regulatorios, los diversos concursos que guardan
relación entre sí (tiene sustento normativo en el art. 266) (75). Con
mayor razón, cuando no se da en la especie el supuesto de propuesta
.C
unificada [art. 67, inc. 5)] o actúan diferentes sindicaturas (76).
c) Etapa de cumplimiento del acuerdo
DD
Según algunos, la actuación del síndico, posterior a la homologación del
acuerdo, debe considerarse incluida en la regulación general practicada
en la oportunidad prevista en el art. 265 de la ley concursal (77).
Mientras que, según otros, las tareas efectuadas por el síndico con
LA
1. Preliminar
El epígrafe de la norma alude a “quiebra liquidada” (clausura por
distribución final, arts. 218, 222, 230 y ccdtes.), pero en rigor solo ocupa
el primer párrafo a tal aspecto, atento a que en el segundo párrafo se
dedica al supuesto de conclusión por avenimiento (arts. 225 a 227), es
decir, quiebra no liquidada, remitiéndose luego el art. 268, inc. 1), a este
OM
entendida como de orden público y, por ende, su aplicación deviene
imperativa.
A diferencia de lo dispuesto para el concurso preventivo en el caso de
quiebra liquidada, en la que se da el supuesto de un patrimonio ya
enajenado, se descarta in limine el mentado activo prudencialmente
.C
estimado por el juez, pues “ya se conoce el valor de liquidación del
haber falencial” (80) y a descartar el pasivo, por tratarse de una
pauta distinta a la prevista por la ley y, por ende, improcedente
DD
(81).
2.a.1. Base regulatoria
Las regulaciones que merecen los funcionarios en las quiebras se
LA
OM
pequeño concurso con pocos pedidos de verificación de créditos y sin
incidencias ni tarea relevante alguna para considerar (85).
Según algunos, el tope porcentual máximo del 12% del activo liquidado
debe prevalecer por sobre el mínimo fijo, en todos los casos, pues lo
contrario podría provocar que los emolumentos consumieran el total del
.C
activo postergando definitivamente a los acreedores, lo cual es una
consecuencia no querida por el legislador (86) (argumento al art. 271)
DD
(87). Véase el comentario al art. 218.
Mientras que, según otros, la pauta introducida por la ley 24.522 para
efectuar regulaciones, cual es el sueldo de secretario de primera
instancia que resulte competente en materia concursal, es el parámetro a
LA
OM
acreedores peticionarios de la quiebra.
2.a.3. Distribución complementaria
En la oportunidad de presentación del informe final por parte del
síndico (momento en el que el legislador presume que no habrá más
.C
bienes por enajenar), el juez concursal procede a la regulación de los
honorarios profesionales [arts. 218, 265, inc. 4) y 267, primer párrafo].
Tal fijación estipendiaria prima facie contempla las etapas cumplidas y
DD
también la que la ley designa como posterior: la presentación del
proyecto de distribución con sus adecuaciones. Ésta constituye una
“etapa” –más allá de su mayor o menor complejidad– insusceptible de
consideración posterior, pues la ley no admite tal solución (90). Con lo
LA
OM
a) que el avenimiento se logre antes de comenzar la liquidación del
activo, o
b) que se obtenga cuando ya se han vendido algunos bienes.
El activo no realizado al que alude el art. 267, segundo párrafo de la ley
24.522, debe determinarse al modo en que se lo hace en el concurso
.C
preventivo (prudencialmente), por lo que el magistrado debe recurrir a
su experiencia y a las pautas objetivas que surjan de la causa, tales el
DD
valor de los bienes, que pueda resultar de lo indicado por el concursado,
por el síndico en el informe general, de valuaciones fiscales, tasaciones y
elementos tales como el valor de mercado. En relación al activo realizado
define, como se ha visto, antes a la suma de dinero ingresada.
LA
OM
normas, esto es, considerar como monto del proceso el activo realizado
y nunca el prudencialmente estimado (porque mal podría tomarse éste
cuando ya se conoce aquél), y de tal modo la base a tener en cuenta
guardará relación con la magnitud real del activo a valores de
realización; pero con la particularidad de recurrir a las alícuotas según
.C
la hipótesis que corresponda justipreciar: para el concurso preventivo,
del 1% al 4% de ese activo (con el tope del 4% del pasivo verificado), y
DD
para la quiebra, del 4% al 12%. Como corolario, las retribuciones por
todo el juicio concursal pueden significar hasta el 16% del activo
enajenado.
2.d. Pago total, falta de activo e inexistencia de acreedores
LA
OM
total, no debe existir necesariamente un nuevo auto regulatorio, por
cuanto, en principio, no habrá mayores labores que remunerar y por
ende, aquélla, la primigenia fijación es suficiente para retribuir cualquier
otro trabajo nimio o inoficioso que se haya efectuado en el interregno de
la presentación del informe y la declaración de conclusión por pago total
.C
liquidativo, salvo que el transcurso de un tiempo prolongado y ante la
evidencia de extraordinarias labores –lo que debe ser ponderado por el
DD
juzgador en cada caso– ameriten una nueva regulación de honorarios
por dichas tareas.
Distinto es el caso en que se produzca una distribución (ad hoc) de
remanente, para atender a los intereses suspendidos (art. 129), en cuyo
LA
OM
3. Falta de activo
La declaración de clausura del procedimiento por falta de activo
procede si después de realizada la verificación de los créditos se constata
que no existe activo suficiente para dar plena satisfacción a los gastos del
juicio, incluso los honorarios, en la suma que, prudencialmente, aprecie
.C
el juez (art. 232, ley 24.522).
En principio, no es pertinente imponer los costos del concurso (v.gr.,
honorarios del síndico) al acreedor peticionario de la quiebra, cuando se
DD
declara la clausura del procedimiento por falta de activo.
Ante un pedido de un funcionario, encaminado a que sus estipendios
sean solventados por el peticionante, la denegación se basó en que la
situación de no poder cobrar sus honorarios de los fondos de la quiebra
LA
(por inexistir o ser insuficientes) debe ser prevista por los síndicos desde
que aspiran al ejercicio de sindicatura concursal, porque asumen ese
desempeño libremente y no en cumplimiento de una carga pública.
FI
4. Inexistencia de acreedores
La base regulatoria está constituida como parámetro no obligatorio por
el activo prudencialmente estimado, porque se carece de pasivo para
tener en cuenta.
En cuanto al cobro, parte de la jurisprudencia ha dicho que es posible
que el pago de los honorarios recaiga sobre el acreedor peticionante de la
quiebra (101); mientras que otro sector ha negado tal posibilidad (102).
V. Continuación de la empresa
Según se desprende de la télesis de los arts. 269 y 270, es menester
distinguir la situación de continuación de la explotación de la empresa de
OM
sindicatura y la coadministración que habrá de desempeñarse durante el
período, lo que puede ser mediante una cantidad determinada o por
pagos periódicos.
La posibilidad de que el juez determine retribuciones parciales –como
excepción a la regla, como ut supra se vio– responde a las particulares
.C
necesidades del instituto de la continuación (103).
OM
arancelaria, debe recurrirse a la aplicación analógica (art. 16, Cód. Civil)
de las disposiciones concursales, y en segunda instancia a la
supletoriedad de las leyes locales, en tanto sean conciliables o guarden
coherencia con la rapidez y economía del trámite concursal (art. 278)
(106).
.C
VII. Alteración de los topes arancelarios
DD
Los límites para regular honorarios prima facie no pueden ser
soslayados. Sin embargo, la ley autoriza a prescindir de ellos cuando la
naturaleza, alcance, calidad o resultado de la labor profesional, o el valor
de los bienes tomados como base indicara que la aplicación lisa y llana de
LA
estimados (108).
La utilización de esta norma es excepcional (109) y de aplicación
restrictiva, porque en el concepto mismo del honorario mínimo ya anida
la idea de desproporción entre los valores en juego y la retribución. Por
ello, la ley exige que la regulación que el juez efectúe por debajo del
mínimo deberá contener fundamento explícito de las razones que
justifican esa decisión, bajo pena de nulidad.
OM
De modo que es improcedente la regulación de honorarios inferiores al
mínimo establecido por la ley (v.gr., art. 266) si los trabajos realizados
fueron ordinarios o comunes, propios de un concurso con activo y pasivo
medianos y en el cual se cumplieron eficientemente todas las etapas
procesales (111).
.C
VIII. Apelación
DD
1. Cuestiones generales
A contrario sensu de lo previsto por el art. 273, inc. 3), en materia de
honorarios profesionales rige la apelabilidad; en especial en cuanto
concierne a su procedencia y a su quantum.
LA
OM
e) No se encuentra prevista la posibilidad de que los acreedores puedan
apelar.
3. Apelación por parte del síndico
El régimen de apelabilidad de los honorarios fue una innovación de la
.C
ley 19.551 (art. 295); su aparición vino a solucionar años de polémicas
jurídicas sobre la obligatoriedad de apelar por elevados los honorarios
regulados en primera instancia. Fue dictada con el fin de que la Cámara
DD
examine con detenimiento su quantum y, en extremos
desproporcionados, proceda a reducirlos a sus justos límites.
La ausencia de previsión al respecto en la ley 11.719 llevó a disponer en
jurisprudencia que era “deber” y “obligación indeclinable” de los
LA
OM
2) y, según el caso, inc. 5), ley 24.522], no cabe discusión respecto de la
legitimación que tiene el deudor para apelar las resolución que establece
la retribución profesional, pues el pago de esos honorarios será
afrontado con “el patrimonio de quien recobra la disponibilidad de sus
bienes” (114).
.C
5. Facultad revisora de la alzada
Con independencia de que se recurran las retribuciones, el a quo tiene
DD
el deber de elevar el expediente a la alzada, la cual se encuentra
autorizada para reducirlas.
De manera que las regulaciones de honorarios que llegan a
conocimiento del tribunal de alzada con motivo de la apelación
LA
interpuesta por los beneficiarios, a tenor del art. 272, poseen carácter
esencialmente provisorio y, en consecuencia, resultan susceptibles de
reducción de oficio, en atención a la función de custodia de la integridad
FI
del activo distribuible que ha sido confiada al tribunal revisor, que debe
evitar su afectación mediante emolumentos que exceden los límites
legales (115).
a) Alcance
La manda legal solo procede en caso de quiebra liquidativa (nunca de
concurso preventivo) por lo que no se utiliza en los supuestos de
conclusión no liquidativa de la falencia (116) (avenimiento o pago total
con cartas de pago), donde la Cámara de Apelaciones no tiene
jurisdicción para revisar oficiosamente las regulaciones de honorarios
(117).
OM
De todos modos, la facultad de la Cámara no se conserva de manera
indefinida, pues el procedimiento concursal no se aparta en este aspecto
de principios generales tales como la cosa juzgada y la preclusión (121).
b) Sentido de los recursos
.C
Si se hubieran interpuesto recursos “solo por altos”, o sea, que no
existieron apelaciones contra los honorarios por considerárselos
reducidos, no corresponde que el ad quem eleve los emolumentos fijados
DD
en la instancia de grado, pues incurriría en la vedada reformatio in peius
(122).
Por el contrario, si se apelaron “solo por bajos” cabe confirmar o elevar
el salario.
LA
OM
(CNACom., Sala B, 9/10/1998, “Textil Pullman S.A. s/quiebra”).
4- Así se resolvió: “...si bien el proceso civil y comercial, normalmente, se estructura
sobre un sistema de cargas ...el concurso, en particular, ostenta una connotación
eminentemente publicística, lo que determina que el síndico, si bien es parte (arts. 146
.C
y 298, ley concursal), reviste fundamentalmente la condición de un funcionario público
(art. 275, ley concursal) que obra en interés de la justicia, como un órgano judicial al
lado del juez. Por vía de consecuencia, resulta inaceptable el silencio, acto procesal
DD
omisivo consagrado por la legislación positiva [art. 919, Cód. Civil y 356, inc. 1), Cód.
Procesal], de quien en razón de su investidura, es representante del concurso ... La
extemporánea contestación del traslado por parte del síndico no puede acarrear el
efecto que pretende el apelante sin perjuicio de las eventuales medidas que puedan
LA
6- V.gr.: al liquidar los bienes del deudor en la quiebra, al ejercer las acciones de
recomposición del patrimonio, al vigilar la administración del concursado, etc.
7- Informes, realización de bienes, acciones para las cuales están legitimados, etc.
OM
también durante las licencias; en este supuesto cesan cuando éstas concluyen. Lo
mismo ocurre cuando algún síndico es suspendido preventivamente en el ejercicio de
su función.
11- El sorteo será público y se hará entre los integrantes de una de las listas, de acuerdo
con la complejidad y magnitud del concurso de que se trate, clasificando los procesos en
.C
A y B (tal clasificación la adopta el juez en el auto de apertura del concurso o
declaración de quiebra y es inapelable).
12- “... la quiebra se declaró a instancia del síndico por encontrarse impagos los
DD
honorarios regulados al homologar el acuerdo; se trataba de una hipótesis de
frustración del acuerdo por cuanto la quiebra se declaró antes de encontrarse vencida
la primera cuota del acuerdo homologado. No existe coincidencia de criterio en cuanto
a la diferencia que, a mi juicio, existe entre la frustración del acuerdo y su
LA
del cuerpo a los efectos del art. 293. Empero, en la especie, la aplicación del art. 253, inc.
7), primera parte, resulta insoslayable frente a la configuración de una causal de
frustración del concurso. De tal suerte debe continuar actuando en la quiebra el síndico
designado en el concurso preventivo ...”. (CNACom., Sala C, 21/5/1999, “Citrinor S.A.,
quiebra”).
13- CNACom., Sala B, 9/8/1999, “Aceros Bragado S.A., quiebra”: “... es facultad o
potestad privativa del juez de la quiebra la decisión sobre la conveniencia o
inconveniencia de designar un nuevo síndico o ... de llenar la vacante de la sindicatura
plural nombrada al comienzo del proceso ... los síndicos apelantes no pueden resistir u
oponerse en modo alguno a una decisión semejante, desde que carecen de legitimación
para ello (art. 274, ley 24.522) ... el art. 277 ‘in fine’ de la ley 19.551, según la reforma
introducida por la ley 22.917, contempla la designación de sindicatura plural cuando lo
OM
encomendará, en su caso, al nuevo síndico ...”.
14- CNACom., Sala B, 23/5/2000, “Iglesias, Héctor C. c/Lenarduzzi e Hijos S.A.”: “... La
sindicatura es un órgano del concurso que se estructura entre el deudor y los
acreedores, sustituyéndolos en algunos aspectos para asumir juntamente con el juez la
.C
dirección e impulso del proceso; no es equiparable con las partes y, su función lo
trasciende al estar imbuida por la finalidad de tutelar la vigencia objetiva de los
principios del concurso. Su rol está signado por la imparcialidad y objetividad que debe
DD
guardar como auxiliar de la justicia ...”.
15- Juz.Proc.Conc.Reg., N° 2, Mendoza, 2/2/1998, “Carbometal S.A.”: “…la negligencia, la
falta grave y el mal desempeño del Síndico, constituyen causales de remoción e
inhabilitación del mismo. Por ende, frente a cualquiera de tales supuestos el Juzgador
LA
deberá decretar la remoción, ya que al respecto carece de margen para seleccionar otro
tipo punitivo....”.
16- CNACom., Sala D, 1/10/2003, “Pexse S.A. s/quiebra”: “... la debida diligencia del
FI
resoluciones del juez del concurso, coadyuvando así con su tarea a su rápida
tramitación”.
17- SCJM, 11/2/2000, “R. del A., L.F. en: Carbometal S.A., s/quiebra”: “... configura falta
grave el interés personal que vulnera toda actitud de discreción, por lo que
corresponde la remoción del síndico que reconoce haber realizado una gestión personal
ante el fallido ... la que debe calificarse como improcedente y alejada de la discreción y
cuidado que el funcionario de la quiebra debe guardar, máxime cuando el mismo
advierte las dificultades que ha tenido la tramitación del juicio”.
OM
atribuirse al síndico imprudencia, impericia o negligencia (tampoco se imputó conducta
fraudulenta) que merezca la imposición de la multa ... máxime teniendo en cuenta las
circunstancias con que justifica su actuar ... Podría censurarse al recurrente el no haber
explicado en su oportunidad las razones que tornaban inconveniente el proceder
.C
exigido, pero tal omisión no es bastante para caracterizar la conducta del funcionario
por el abandono, la dejadez y la desatención en el cumplimiento de los deberes
pertinentes”.
DD
20- CNACom., Sala A, 24/4/1998, “Margossian Hnos. s/rev. por: Banco Ararat Coop.
Ltdo.”: “... el acto por el que se recusa con causa a un funcionario del concurso debe ser
interpretado restrictivamente, en tanto ello implica un desplazamiento anormal en su
desempeño en el trámite ...”.
LA
21- SCJM, 11/2/2000, “R. del A., L.F. en Carbometal S.A., quiebra”: “... el art. 255 dice
expresamente: ‘La remoción compete al juez’. La solución legal es la única posible
porque el juez del concurso es el que está en condiciones de juzgar la actuación del
FI
síndico ...”.
22- Juz.Proc.Conc.Reg., N° 2, Mendoza, 2/2/1998, “Carbometal S.A.”: “Estamos pues
ante una potestad sancionatoria de índole administrativa que la Ley otorga al órgano
jurisdiccional en forma ‘reglada’ ...”. La SCJM, 11/2/2000, “R. del A., L.F. en: Carbometal
S.A. s/quiebra”, ratificó ese criterio : “....el juez puede suspender preventivamente al
síndico”.
23- CSJN, 10/12/1997, “Flores, Aurelio c/Competrol S.A. y otros”: “... el tribunal incurrió
en grave apartamiento de la normativa legal aplicable, pues apoyó su decisión
solamente en una aparente analogía con la situación regulada por el art. 52 del Cód.
Procesal. La decisión recurrida supone además, una equiparación del funcionario del
concurso con el simple mandatario, con olvido de la regulación específica que, en tal
OM
formulada reviste entidad suficiente como para, por sí sola, provocar la separación del
funcionario durante la tramitación del mismo”.
25- CNACom., Sala B, 25/2/2000, “Expocristal S.A., quiebra”.
26- CNACom., Sala E, 15/6/2001, “Falatycki Szmul Hersz s/quiebra”: “... la omisión de
trabar la inhibición general de bienes del fallido mediante la pertinente inscripción en
.C
el Registro de la Propiedad Inmueble importa negligencia en el ejercicio de sus
funciones, lo que torna procedente la sanción”.
CNACom., Sala D, 10/5/2001, “Calderas y Tanques La Marina S.A. s/quiebra”: “... este
DD
tribunal no encuentra mérito para imponer una sanción pecuniaria al síndico
concursal”.
27- CNACom., Sala C, 21/3/1999, “Axovo S.A.”: “... La resolución que impuso la carga al
LA
a cargo de la masa. Ello sin perjuicio de que, de estimarse que ha mediado inconducta
del funcionario susceptible de ser sancionada, se la analice en el marco del art. 255 ...”.
28- “Detectives S.R.L. en liquidación s/quiebra s/incidente de apelación art. 250, Cod.
Proc., promovido por el síndico” - CNCom., Sala A, 23/2/2006: “Es cierto que la
inobservancia de ello no exime al síndico de su deber de evacuar todos los traslados y
requisitorias efectuadas por el magistrado, pero, en el caso, no se advierte que su
omisivo proceder trasunte una conducta negligente, dilatoria o que constituya una falta
grave que amerite ser sancionada”.
29- CNACom., Sala C, 22/10/2002, “Koner S.A. s/quiebra”: “... la función que desarrolla
el síndico es múltiple, razón por la cual frente a la necesidad de analizar la conducta del
funcionario, la apreciación pertinente debe efectuarse considerando la totalidad de su
OM
31- CNACom., Sala D, 7/9/2001, “Combal, Fernando A. s/quiebra s/inc. de
investigación”: “... La labor de la sindicatura debe ser ponderada a través de la totalidad
de sus actuaciones en el proceso”.
32- CNACom., Sala A, 24/4/1998, “Margossian Hnos. s/rev., por: Banco Ararat Coop.
.C
Ltdo.”: “... el art. 256, de la ley 24.522, regula los supuestos que inhabilitan al síndico, en
relación al fallido y las conectadas a un acreedor, con aplicación analógica de las reglas
de recusación con causa de los magistrados ...”.
DD
CNACom., Sala C, 21/5/1999, “Citrinor S.A. s/quiebra”: “... No resulta óbice para ello la
recusación con causa incoada por el fallido con fundamento en ser el síndico acreedor
del fallido. La causal de recusación con causa que contempla el art. 17, inc. 4), del Cód.
Procesal se configura en la especie por cuanto el síndico, sobreviniendo la declaración
LA
o porcentualidad alguna con el monto del activo liquidado. Esta retribución debe
atender a la naturaleza y extensión de las funciones cumplidas ... el importe debe ser
tenido en cuenta a fin de no afectar el máximo que puede destinarse a los funcionarios y
profesionales (arts. 251 y 267, ley de concursos y quiebras) ... la ley concursal ha
establecido un sistema especial y específico (art. 260) que contempla la forma y modo
de regular los honorarios al comité de acreedores, y la suma que en base a esa
disposición se fije por tratarse sus miembros de funcionarios del concurso, debe ser
tomada en cuenta para no superar el tope máximo del 12% del activo realizado ...”.
OM
35- CACiv.Com., Rosario, Sala I, 24/5/2000, “Febre, Juan C. s/quiebra”: “... ha de
interpretarse el art. 261 de la ley 24.522 en el sentido siguiente: a) si en la quiebra
fracasa la subasta por causa no imputable al martillero, éste no tiene derecho a percibir
honorarios del concurso; b) esa regla no se aplica en caso de subasta suspendida a
.C
instancia del fallido cuya quiebra concluye de modo no liquidativo ... Así, pues, el
criterio sustentado por el juez concursal aplicando el art. 285 de la ley 19.551 –
sustancialmente igual al segundo apartado del 261 de la 24.522– es justo y se adecua a
DD
la interpretación ...”.
36- CACiv.Com., Rosario, Sala I, 12/8/1997, “Paz, Mario M.”: “... el adelanto de gastos
para costear la preparación de la subasta –gastos prototípicos del juicio falencial en su
etapa liquidativa– es admisible, pero sólo posible en la medida en que pudiesen haberse
LA
juez dentro del sistema de la libre convicción sin obligarlo, conservándose la relación
juez-perito ... El experto es un auxiliar judicial y su dictamen no obliga al magistrado ya
que, como todo otro medio de prueba, será apreciado de conformidad con las reglas que
rigen su valoración ... Si la pericia fuera vinculante u obligatoria, esta sujeción haría del
juez un autómata y convertiría a los peritos en jueces de la causa, lo cual es inaceptable
...”.
39- JuzProcConc y Registros N° 3, Mendoza, 21/10/1996, “La Franco Andina S.C.S.
s/conc. prev.”, ED, 171-127, Nº 47.690.
OM
42- El carácter imperativo surge de la norma al mencionar que los honorarios “deben
ser regulados por el juez” (art. 265, primer párrafo, LCQ). Recalcaron la obligatoriedad:
Adolfo Parry, “Honorarios en el concurso”, LL, 22-95, con cita de Cám. 2ª Civ. Cap.,
9/12/1927, Gaceta del Foro, 71-372 y Roberto García Martínez, “La regulación de
honorarios en los concursos”, “Doctrina Societaria y Concursal Errepar (DSE)”, T. IX,
.C
pág. 1062.
43- Vaiser-Di Stefano:, “Honorarios en el concurso”, LL, 1990-1009; CNCom., Sala A,
26/12/1997, “Kestner SA”; íd., Sala C, 15/12/1983, ED, 112-396; íd., Sala E, 19/4/1993,
DD
“Finsur Cía. Financiera S.A.”.
44- Pesaresi-Passarón, “Honorarios en concursos y quiebras”, cit., pág. 80.
45- CNCom., Sala E, 28/11/2003, “Agrobaires S.R.L.”; íd., íd., 30/12/2003, “Sideros S.A.”.
Para ampliar el tópico, ver Pesaresi: “Honorarios en la quiebra indirecta”, LL, 2004-A-
LA
“Carindu S.A.”; íd., Sala B, 10/10/1996, “Guzzo y Cía. S.A.”; íd., Sala C, 29/7/1994, “Choel
S.A.”; íd., Sala E, 11/2/1997, “Mardiamet S.A.”.
50- CNCom., Sala D, 21/8/1990, “Damy Electrónica S.A.”; íd., Sala E, 18/7/2001, “Daher
de Braun Acosta, A. Elsa”; CCiv.Com. Rosario, Sala I, 16/10/2002, “La Reina S.A.”.
51- Cám. 3ª Civ.Com. Córdoba, “Droguería del Mercado SA”.
52- CNCom., Sala E, 30/5/1997, JA, 1998-I-132.
53- CNCom., Sala E, 29/6/1990, “Flores, Aurelio s/conc. civil”.
OM
Patagónicas S.A.”.
57- CNCom, Sala D, 17/3/1997, “Ilfa Industrias Metalúrgicas S.A.”; Cám. 2ª Civ.Com., La
Plata, Sala II, 16/9/1999, “Fundación José M. Mainetti”.
58- CSJN, 9/9/1974, “Cantera San Lino S.A.”, ED, 57-394; CNCom., Sala E, 9/3/1982, ED,
105-170; íd., íd., 30/8/1984, ED, 114-591.
.C
59- CNCom., Sala B, 7/10/1983, ED, 112-718, N° 281; íd., Sala E, 26/7/1979, ED, 85-
290, N° 107.
DD
60- CNCom., Sala E, 30/11/1993, “Sánchez, Juan A.”.
61- CNCom., Sala E, 15/11/1990, “N.T. Sarquis S.R.L.”.
62- CNCom., Sala D, 30/8/1976, LL, 1983-C-697, N° 109; JuzNCom., Nº 16, 25/11/1998,
“Opción S.A. s/conc. preventivo”.
LA
63- CNCom., Sala E, 19/4/1996, “Kolodny, Jorge”, ED, 170-110 (del voto del doctor
Guerrero).
64- CNCom., Sala C, 29/9/1987, “América Construcciones”, JA, 1989-II-31.
65- CNCom., Sala A, 24/11/1994, “Cintoplom S.A.”.
FI
OM
de González: “La debatida interpretación del segundo apartado del art. 266 de la ley de
concursos”, en Favier Dubois (h.)- Bergel-Nissen: “Derecho Concursal Argentino e
Iberoamericano”, Ad-Hoc, Bs. As., 1997, T. II, pág. 677.
73- CNCom, Sala A, 10/5/2000, “Bianchini, Roberto Á.”; íd., Sala E, 31/10/1996, “Postol,
.C
Alberto S.A.”.
74- CNCom., Sala A, 30/12/1998, “Schoeller Cabelma S.A.”; CCiv.Com., Tucumán,
30/7/2003, “Complejo Agroindustrial San Juan”; JuzNCom., Nº 1, 7/10/1998, ED, 175-
DD
725.
75- CNCom., Sala E, 9/10/1998, “La Ganga S.A.”; íd., íd., 18/7/2001, “Daher de Braun
Acosta, A. Elsa”.
76- JuzNCom. N° 16, 10/3/2004, “Great Brands Inc.”, ED, 208-200.
LA
81- CNCom., Sala A, 12/9/1995, “Piñero Pacheco Agropecuaria S.A.”; íd., Sala D,
4/6/1993, “Banco Sidesa S.A.”.
82- SCJ, Mendoza, Sala I, 3/9/1984, “Rodríguez, Roberto y otros”; CCiv.Com. Rosario,
Sala II, 15/12/1997, “Cataudella, María C. y otro”; Cám. 2ª Civ.Com., Córdoba, 2/6/2003,
“Banco Feigin s/quiebra” (del voto de la mayoría); Cám 3ª.Civ.Com. Córdoba, 4/5/1999,
“La Norcordobesa Coop. Agroindustrial Ltda.” (del voto en disidencia de la doctora
Brizuela).
83- CCiv.Com., Jujuy, Sala II, 26/3/1997, “Pedrazzoli y Cía S.A., Cesáreo A.”.
OM
S.R.L.”; CCiv.Com., Concepción del Uruguay, 21/10/1998, “Morel Chevillet, Graciela T.”;
CCiv.Com., Rosario, Sala III, 30/4/1996, “Savarino, Rubén”; íd., Sala IV, 4/3/1996,
“Escobio Schmitt Tuero y Cía. S.R.L.”.
87- Cám. 2ª Civ.Com., Paraná, Sala II, 10/11/2000, “Blanca, Néstor D. y otra”;
CCiv.Com.Cont.Adm., San Francisco, 2/5/1996, “Frank, Arnoldo”.
.C
88- CCiv.Com., Rosario, en pleno, 5/8/1998, “Acuerdo N° 85”, JA, 1998-IV-132.
89- Cám. 2ª Civ.Com., Córdoba, 30/6/2003, “Laspina, Jorge R.”.
DD
90- CNCom., Sala A, 14/9/2005, “Goya Fernández, Herminia”.
91- Véase, al respecto, el fallo CSJN, 30/3/2004, “Canteras El Sauce S.A.”, anotado por
Pesaresi: “Honorarios por trabajos futuros. Contornos de la ‘ultraactividad’ de la
regulación”, LL, 2004-E-748, en “Honorarios”, cit. nota 1, pág. 140.
LA
92- CNCom., Sala D, 28/2/2003, “Venancio Ortiz e Hijos S.R.L.”; Cám. 2ª Civ.Com.,
Córdoba, 8/7/2004, “Cervecería Córdoba S.A.”.
93- Es posible: CNCom., Sala C, 29/11/2002, “La Vascongada S.A.”. En contra: CNCom.,
Sala B, 11/6/2004, “Citrex S.A.”.
FI
94- CNCom., Sala A, 10/6/1993, “Montegna, Miguel”; íd., íd., 9/6/1995, “S.A. Córdoba
del Tucumán”; íd., Sala B, 7/5/1993, LL, 1993-B-457; íd., Sala D, 12/11/1991, “Empac
Cereales Argentina”; íd., Sala E, 7/2/2003, “Itaral S.A.”.
OM
103- CNCom., Sala C, 22/5/1979, “Cía. Swift de La Plata S.A. y otras”.
104- CNCom., en pleno, 4/7/1963, “Cigganotto”, ED, 5-109.
105- CSJN, 26/8/1962, LL, 132-279; SCJ, Mendoza, Sala I, 29/8/1961, LL, 108-809;
CNCiv., Sala C, 12/9/1969, LL, 137-286.
106- CSJN, 17/12/96, LL, 1997-C-599; SCBA, 26/4/83, ED, 107-288; CNCom., Sala B,
.C
14/4/92, “Atlanta S.A.”. En sana hermenéutica, el camino perfecto es ir de la ley
concursal a las leyes procesales y solo en lo estrictamente necesario, pero nunca a la
DD
inversa (Cám. 2ª Civ.Com., La Plata, Sala I, 26/12/1996, “Palermo, René O.”).
107- En general, puede compulsarse Pesaresi: “La equidad en el derecho positivo
argentino”, Fas, Rosario, 2006.
108- CCiv.Com., Rosario, Sala II, 27/6/1997, “Díaz, Nora M.”.
LA
112- CCom., Capital, en pleno, 11/9/1940, “Zahroud, Farid”; CCiv., Capital, en pleno,
5/7/1940, “Torres de Arditi Rocha, Domitila”, JA, 71-488.
113- CCiv.Com.Lab., Venado Tuerto, 26/2/1998, LL Litoral, 1998-1380. En contra: TS,
Córdoba, Sala CivCom; 9/5/1990, LLC, 1996-296, N° 141.
OM
recursiva, Véase Pesaresi: “Principios procesales y honorarios. Criterios forenses en
materia de apelaciones”, JA, 2005-IV-1106, en “Honorarios. Criterios doctrinales y
jurisprudenciales”, cit., pág. 119 y ss.
123- CNCom., Sala D, 4/6/1993, “Banco Sidesa S.A.”.
124- CNCom., Sala A, 26/4/2001, “Salomone, Oscar S. - Martínez, María del Carmen S. H.
.C
s/quiebra”.
DD
LA
FI
OM
Principios comunes
Artículo 273 — Salvo disposición expresa contraria de esta ley, se aplican los
siguientes principios procesales:
1. Todos los términos son perentorios y se consideran de 5 (cinco) días en caso
.C
de no haberse fijado uno especial.
2. En los plazos se computan los días hábiles judiciales, salvo disposición
expresa en contrario.
DD
3. Las resoluciones son inapelables.
4. Cuando se admite la apelación, se concede en relación y con efecto
suspensivo.
5. La citación a las partes se efectúa por cédula; por nota o tácitamente las
LA
restantes notificaciones.
6. El domicilio constituido subsiste hasta que se constituya otro o por
resolución firme quede concluido el concurso.
FI
OM
ley. La prolongación injustificada del trámite, puede ser considerada mal
desempeño del cargo.
Facultades del juez
Artículo 274 — El juez tiene la dirección del proceso, pudiendo dictar todas las
.C
medidas de impulso de la causa y de investigación que resulten necesarias. A
tales fines puede disponer, entre otras cosas:
1. La comparencia del concursado en los casos de los artículos 17 y 102 y de las
DD
demás personas que puedan contribuir a los fines señalados. Puede ordenar el
auxilio de la fuerza pública en caso de ausencia injustificada.
2. La presentación de documentos que el concursado o terceros tengan en su
poder, los que deben devolverse cuando no se vinculan a hechos controvertidos
LA
OM
destinados a la presentación ante los organismos de seguridad social, según
constancias de la contabilidad.
6. En general, solicitar todas las medidas dispuestas por esta ley y otras que
sean procedentes a los fines indicados.
.C
7. Durante el período de verificación de créditos y hasta la presentación del
informe individual, debe tener oficina abierta al público en los horarios que
determine la reglamentación que al efecto dictará la Cámara de Apelaciones
DD
respectiva.
8. El síndico debe dar recibo con fecha y hora bajo su firma o de la persona
autorizada expresamente en el expediente, de todo escrito que le sea
presentado en su oficina durante el período de verificación de créditos y hasta
LA
artículo 51. En la Alzada deberá dársele vista en las quiebras cuando se hubiere
concedido recurso en que sea parte el síndico.
Perención de instancia
Artículo 277 — No perime la instancia en el concurso. En todas las demás
actuaciones, y en cualquier instancia, la perención se opera a los 3 (tres) meses.
Leyes procesales locales
OM
grave del secretario la omisión de mantenerlo actualizado.
Todas las copias glosadas en él deben llevar la firma de las personas que
intervinieron. Cuando se trate de actuaciones judiciales, consisten en testimonios
extendidos por el secretario. Las citas, remisiones y constancias que deban
.C
hacerse de piezas del juicio, deben corresponder siempre a las del original.
COMENTARIO
DD
I. Reglas procesales. Principios comunes
En esta norma, la LCQ sienta una serie de principios bajo los cuales
estructura el procedimiento concursal (tanto preventivo, como
LA
OM
admite la apelación, se concede en relación y con efecto suspensivo
(128). La regla de la inapelabilidad supone una restricción al principio de
la “doble instancia” (que inclusive ha sido reconocida a nivel de garantía
constitucional: art. 18, CN), fundada en la necesidad de no entorpecer el
desarrollo del procedimiento concursal (que involucra, normalmente, a
.C
varios sujetos en forma simultánea: no pocas veces, cientos de ellos). Sin
embargo, pretorianamente, se construyó una serie de excepciones a
DD
dicha regla de inapelabilidad, sobre la base del argumento del “derecho
de defensa” y de no limitar esta garantía constitucional cuando lo
decidido pueda tener el efecto de “cosa juzgada concursal”. Cobra
importancia, pues, reseñar algunos fallos para darle contenido concreto a
LA
OM
Tribunal que tal principio cede cuando resultan afectados el derecho de
defensa en juicio, la propia regulación en materia concursal o, de modo
más amplio, cuando la resolución impugnada resulte susceptible de
ocasionar un gravamen que no pueda ser reparado con ulterioridad ...”.
CACiv.Com., Rosario, Sala IV, 14/8/2000, “Ardeol S.A. s/quiebra”: “... la
.C
sola invocación de la posibilidad de configuración de un gravamen
irreparable resulta insuficiente para habilitar la apertura de la segunda
DD
instancia en el proceso concursal en aquellas situaciones que se
encuentran regidas por la regla de la inapelabilidad consagrada en el
art. 273, inc. 3), de la ley 24.522 ... esa regla de la inapelabilidad se
acentúa en el período liquidativo de la quiebra a tenor de lo dispuesto
LA
214…”.
c) Se consideró apelable:
c.1) La resolución que excluyó a un acreedor del derecho a “votar” la
OM
impugnada conduce a “...la facilitación de la consumación de la
maniobra evasiva del pago de la acreencia ...”, y señaló haber pedido
la quiebra “después de tres intentos fallidos de trabar embargo
sobre bienes de la ... presunta deudora. Frente a la invocada
urgencia, la averiguación impugnada provoca una conclusión virtual
.C
del sentido útil del pedido ...”. (CNACom., Sala D, 6/12/1995,
“Indupol S.R.L. s/pedido de quiebra por: Vargas, Susana”).
DD
c.5) La que rechaza el pedido de quiebra: CACiv.Com. Rosario, Sala II,
21/6/1996, “Cervil, Abel R.”.
c.6) La que dispone la remoción del síndico: CACiv.Com. Rosario, Sala
I, 10/12/1996, “Empresa Constructora S.G.A.”.
LA
OM
Agrega la norma que “cuando el domicilio se constituye en edificio
inexistente o que desapareciere después, o en caso de incumplimiento
por el fallido o administradores de la sociedad concursada de la
obligación impuesta por el art. 88, inc. 7), se tiene por constituido el
domicilio en los estrados judiciales, sin necesidad de declaración ni
.C
intimación previa”; nuevamente, esta disposición prevé evitar cuestiones
prácticas que lentifiquen el procedimiento.
DD
Inciso 7): Al disponer la norma que “No se debe remitir el expediente
del concurso a juzgado distinto del de su tramitación. En caso de ser
imprescindible para la dilucidación de una causa penal, puede remitirse
por un término no superior a cinco (5) días, quedando a cargo del
LA
aseguramiento de los bienes del deudor, sin que éstas puedan verse
frustradas por la inexistencia de fondos; se reconoce el privilegio del art.
240, puesto que se trata de verdaderos “gastos de justicia” originados en
el interés del trámite mismo del concurso.
Inciso 9): La norma impone la carga de la prueba en cuestiones
contradictorias, sobre la base de las mismas normas “comunes” a la
naturaleza de la relación de que se trate; léase, se remite al principio del
art. 377, CPCC, según el cual, quien alega la existencia de un hecho
OM
II. Facultades del juez
Tal como ya se dijo al comentar el art. 273, LCQ, el procedimiento
concursal tiene caracteres inquisitivos; éste es el modo más eficiente de
organizar un proceso “universal”, en donde concurre una “pluralidad de
.C
intereses” en juego. Se le asigna en virtud de ello, a favor del juez, “la
dirección del proceso, pudiendo dictar todas las medidas de impulso de
la causa y de investigación que resulten necesarias”; a diferencia del
DD
proceso “dispositivo”, el juez no es un mero “espectador” del trámite
(130), sino el principal protagonista, auxiliado por los restantes órganos
reconocidos en la LCQ (131). Si bien en los mismos procesos
“dispositivos” se reconoce a los jueces facultades “oficiosas” e
LA
OM
materia verificatoria, el allanamiento del fallido no siempre llevará a que
se verifique el crédito ni tampoco procede que el fallido absuelva
posiciones.
.C
El síndico ejerce una función orgánica (132) (unipersonal o plural)
auxiliar del juez del concurso (133). Sus funciones, además de las que
DD
surgen de la norma comentada, se encuentran dispersas en toda la LCQ
24.522 (v.gr.: los informes de los arts. 16, 35, 39, 202, la labor en el
trámite de realización de bienes –art. 203–, etc.). El síndico es auxiliar de
la justicia cuya actividad en el proceso colectivo se desarrolla con
LA
OM
la ley 11.683) y deberes fiscales formales y sustanciales [resolución
general AFIP 1975/2005, inc. a) del art. 8 de la LPT 11.683 y art. 7 del
decreto 618/1997] normas aplicables a los liquidadores de entidades
financieras regidas por la ley 21.526 o de otros entes cuyos
ordenamientos legales prevean procedimientos similares: v.gr., las
.C
aseguradoras). Su responsabilidad puede provenir de cinco fuentes: 1)
administrativa (regulada en la ley concursal (138), en donde cobran
DD
preponderancia los antecedentes (139)); 2) penal (si delinque); 3) civil
(140); 4) ética o disciplinaria (por aplicación de las normas específicas
del Consejo Profesional de Ciencias Económicas) y 5) tributaria (141).
V. Perención de instancia
Otro rasgo vinculado con el carácter de proceso “inquisitivo” que
reviste el proceso concursal es que la “instancia” de éste no “perime”; al
ser su impulso de oficio (correspondiendo, fundamentalmente, al juez,
pero sin descuidar la labor del síndico), la perención de la instancia es
OM
VI. Leyes procesales locales
En cuanto no esté expresamente dispuesto por esta ley, se aplican las
normas procesales, es decir, los códigos de procedimientos que rigen en
cada una de las provincias argentinas, del lugar del juicio.
.C
VII. Legajo de copias
La multiplicidad de partes e intereses que involucra un concurso hace
DD
sumamente dificultosa la compulsa de las actuaciones; para resolver este
problema, la norma comentada dispone la formación de un “legajo de
copias”, formado con las copias que los presentantes de los
correspondientes escritos deben adjuntar. No hay apercibimiento
LA
SECCIÓN II
INCIDENTES
Casos
Artículo 280 — Toda cuestión que tenga relación con el objeto principal del
concurso y no se halle sometida a un procedimiento especial, debe tramitar en
pieza separada, en la forma prevista por las disposiciones de este Capítulo.
Trámite
OM
Prueba
Artículo 282 — La prueba debe diligenciarse en el término que el juez señale,
dentro del máximo de 20 (veinte) días. Si fuere necesario fijar audiencia, se la
designa dentro del término indicado, para que se produzca toda la prueba que la
.C
exija.
Corresponde a las partes urgir para que la prueba se reciba en los términos
fijados; el juez puede declarar de oficio la negligencia producida y también dictar
DD
resolución una vez vencido el plazo, aun cuando la prueba no esté totalmente
diligenciada, si estima que no es necesaria su producción.
Prueba pericial
Artículo 283 — La prueba pericial se practica por 1 (un) solo perito designado
LA
de oficio, salvo que por la naturaleza del asunto el juez estime pertinente
designar 3 (tres). En este último caso, dentro de los 2 (dos) días posteriores a la
designación, las partes pueden proponer en escrito conjunto 2 (dos) peritos.
FI
Estos actúan con el primero de los designados por el juez, quedando sin efecto la
designación de los restantes.
Testigos
Artículo 284 — No se admiten más de 5 (cinco) testigos por cada parte.
OM
conjuntamente.
Se deben desestimar sin más trámite las que se entablen con posterioridad.
Honorarios en incidentes
Artículo 287 — En los procesos de revisión de verificaciones de créditos y en los
de verificación tardía, se regularán honorarios de acuerdo a lo previsto para los
.C
incidentes en las leyes arancelarias locales, tomándose como monto del proceso
principal el del propio crédito insinuado y verificado.
DD
125- CCiv.Com.Fam.Trab., Marcos Juárez, 14/11/97, “Interfab S.R.L. en: “Canale
Angelacio y Cía., conc. prev. –hoy quiebra”: “... la ley 24.522 establece una
reglamentación sustancial y formal de los concursos y las quiebras fijando para el
LA
último de los conceptos normas de procedimiento a las que debe sujetarse el proceso
concursal y solamente corresponde acudir a las normas locales cuando ello no esté
previsto en la norma específica (art. 273) ...”.
CNACom., Sala B, 13/8/2001, “Conapa S.A. s/quiebra s/queja”: “El ordenamiento
FI
principios que rigen iguales temas en las leyes procesales locales. Tales normas deben
aplicarse en primer término y de manera excluyente, y solo si la cuestión procesal no
puede solucionase dentro del ordenamiento concursal, habrá de acudirse a las leyes
procesales del lugar del juicio, en la medida de su compatibilidad, con la rapidez y
economía del trámite concursal, como dispone el art. 278, LCQ... Desde tal óptica, en el
caso fue correcto acudir a los principios comunes previstos para las notificaciones en el
art. 273, inc. 5), LCQ, de esa normativa ...”.
OM
128- Algunos casos, en el concurso preventivo: en el art. 51 de la Ley de Concursos y
Quiebras –resolución que resuelve la impugnación del acuerdo– donde se prevé que
“...Ambas decisiones son apelables, al solo efecto devolutivo”; también en la sentencia
que decide la nulidad del acuerdo preventivo, en los términos del art. 61, al establecer
.C
que “ ...Es apelable, sin perjuicio del inmediato cumplimiento de las medidas de los arts.
177 a 199”; el art. 63, relacionado al decisorio que declara la quiebra por
incumplimiento del concordato, fija como pauta que “...la resolución es apelable...”,
DD
supuestos de quiebra indirecta previstos en el inc. 1) del art. 77, LCQ, que
expresamente contempla la apelación de la resolución declarativa del estado falencial.
129- Al respecto, la jurisprudencia ha establecido:
a) CNACom., Sala A, 30/9/1996, “Compañía Inversora Multicanal S.A. s/ped. de quiebra
LA
por: Arca Basbon, José L.”: “...ante el incumplimiento de la agregación del certificado
previsto en el decreto ley 3003/56, se debe cursar intimación para que se acompañe ...
tal requerimiento debe hacerse efectivo ‘ministerio legis’ ...”.
FI
b) CACiv.Com. Azul, Sala II, 18/12/2003, “Agronomía Bolivar S.A. s/conc. prev. - hoy
quiebra”: “... En anterior decisión la Suprema Corte de Buenos Aires decidió –por
mayoría–, para lo que aquí interesa: ‘El art. 296, inc. 5), de la ley 19.551 establece que
solo la citación a las partes se efectúa por cédula debiendo realizarse las restantes por
OM
de rapidez y economía a efectos de dar seguridad en los plazos y definición en las
etapas, y ello justifica el régimen de notificaciones consagrado en el régimen concursal.
Sin embargo, las reglas formales no se agotan en esa norma y, en todas aquellas
situaciones no reguladas expresamente, corresponde la aplicación del procedimiento
local en tanto sea compatible con los principios estructurales del concurso’ ... Ese
.C
criterio ... fue el recogido en el nuevo pronunciamiento que, en ese expediente, dictó la
Corte local ... De ese modo se superó la doctrina sustentada en el seno bonaerense con
antelación a aquel fallo ... por lo que el vocablo ‘Notifíquese’ equivale a notificación por
DD
cédula ... Más recientemente, de modo más explícito, se afianzó en el orden local la
jurisprudencia vinculante de la Corte Federal al decidirse que la indicación ‘Regístrese y
Notifíquese’ inserta en una resolución judicial, consentida por las partes, no puede
tener por operada la notificación ‘ministerio legis’, resultando aplicable en materia de
LA
notificaciones concursales la ley local en ‘cuanto sea compatible con los principios
estructurales del concurso’ ...”.
c) C.A.Civ.Com.Lab., Reconquista, 15/4/1997, “Schutz, Nobel E., conc. prev.”: “... dentro
del esquema procesal de la ley concursal el tiempo es un factor determinante para la
FI
eficacia de los actos procesales, razón ésta por la que establece estrictos límites
temporales traducidos en la perentoriedad de los términos, el vencimiento automático
de los mismos [art. 296, inc. 1)], y un sistema particular de notificaciones, coherente
con esa estructura general, dado que todas se efectúan por nota o tácitamente, excepto
la citación de las partes supuesto este último para el que fijó la notificación por cédula
[art. 296, inc. 5)] ...”.
d) La notificación de la regulación de honorarios, sin embargo, se decidió que debe ser
hecha por cédula a los beneficiarios: SCJM, Sala I, Civil y Comercial, 24/7/2001, “Club
Y.P.F.”.
130- “... la normativa concursal vigente no transforma al juez de concurso en mero
espectador del trámite pues aun cuando se admita que ‘la oficiosidad’ ha sido
OM
131- Tales facultades no son ilimitadas: “… no corresponde al juez del A.P.E. ni a ningún
otro juez modificar los requisitos y las exigencias establecidas por las leyes ni interferir
en la competencia de los organismos habilitados para su aplicación y cumplimiento –
v.gr., poder habilitar a una persona para conducir sin el registro respectivo o, como se
.C
pretende, beneficiar a la masa de acreedores o a una empresa concursada, excluyéndola
de normas relativas a la obligación de seguridad en el transporte, aunque pudiera ser
en perjuicio de la seguridad vial y del interés de la sociedad toda…” (causa 57.798, Reg.
DD
Int. N° D-77), “Transportes Automotores de Pasajeros Siglo Veintiuno S.A. s/acuerdo
preventivo extrajudicial”, CACiv.Com., San Martín, Sala I, 6/4/2006.
132- CSJ, Tucumán, 5/7/1994, “Compañía Azucarera y Alcoholera Soler S.A. s/conc.
prev. –hoy quiebra– s/ inc. de verif. tardía y pronto pago por Leguizamón, Ramón N. y
LA
OM
“Artículo 252.- Indelegabilidad de funciones. Las atribuciones conferidas por esta ley a
cada funcionario, son indelegables, sin perjuicio del desempeño de los empleados.
Además son excluyentes de la actuación del deudor y de los acreedores, salvo en los
casos en que expresamente se prevé su participación individual y el derecho que éstos
.C
tienen de efectuar denuncias sobre la actuación de los funcionarios”.
134- CNCom., Sala C, 8/2/1978, “Fábrica Argentina de Anahí S.A.”: “La debida diligencia
del síndico en el cumplimiento de sus funciones no está supeditada a las conminaciones
DD
que el juez, como director del proceso, deba dirigirle a tal efecto. Antes bien, sin
perjuicio de lo que éste decida para impulsar el procedimiento concursal, el funcionario
debe tomar la iniciativa peticionando lo conducente a tal efecto y, con mayor razón, dar
puntual cumplimiento a las resoluciones del juez del concurso, coadyuvando así con su
LA
Antes bien, sin perjuicio de lo que éste decida para impulsar el procedimiento
concursal, el funcionario debe tomar la iniciativa peticionando lo conducente a tal
efecto y, con mayor razón, dar puntual cumplimiento a las resoluciones del juez del
OM
preventivo s/inc. por Lambert, R.”: “... Cabe señalar que el síndico, como órgano del
concurso tiene interés en el resultado de los incidentes de verificación por cuanto una
de sus funciones es la de cuidar de la debida composición del pasivo y es ese interés el
que legitima su accionar ... por ello cabe concluir que aun cuando se hubiese
.C
homologado el acuerdo preventivo, el síndico está legitimado para intervenir en los
incidentes de verificación que se estén sustanciando y en los de verificación tardía (arts.
66 y 278, ley 19.551 ...) y recurrir contra la decisión que se dicte en ellos por las
DD
eventuales consecuencias que su resultado puede tener en los casos previstos por el art.
84, inc. 1), de la ley 19.551 ...”.
138- “Sucesión Caneda Enrique Ricardo s/ quiebra s/ inc. De apelación” - CNCom., Sala
B, 11/5/2005: “En mi entender, la manifiesta inactividad del funcionario en liquidar los
LA
bienes falenciales configura una conducta negligente que justifica la aplicación de una
nueva sanción de multa (cfr. Sala D, 28/11/1983, “Kantor S.A. c/Capeans Luis A.”).
139- “Sucesión Caneda, Enrique Ricardo s/quiebra s/inc. De apelación”, CNCom., Sala B,
11/5/2005: “Es criterio de esta Fiscalía General que la conducta del síndico, en casos
FI
como el presente, debe ser apreciada examinando los hechos y omisiones anteriores
como antecedente (cfr. dict. 30053, ‘Scrigna SA, s/quiebra, s/inc. de responsabilidad’;
dict. 62.493, ‘Greco Unos SAIGA, s/quiebra’) y si bien es cierto que el juzgador debe
OM
debió restañarse inmediatamente, lo que no ocurrió debido a la grave negligencia de la
accionada. Por último, como la sentencia verificatoria se encuentra firme y en estos
actuados no se ha impugnado el monto de la condena, estimo que el decisorio debe
confirmarse íntegramente”.
.C
141- “La propia norma en debate atribuye a los síndicos este tipo de responsabilidad,
sea imponiéndoles determinados deberes de naturaleza formal, cuando los obliga a
cumplir aquellos que incumben también a los sujetos pasivos con los que estén
DD
vinculados; sea regulando aquellos imperativos de naturaleza sustancial, cuando
impone que ‘responden con sus bienes propios y solidariamente con los deudores del
tributo y, si los hubiere, con otros responsables del mismo gravamen, cuando por
incumplimiento de cualesquiera de sus deberes tributarios, no abonaran
LA
del ordenamiento de fondo, la solidaridad en la materia que nos ocupa parte de una
presunción de naturaleza iuris tantum, que solo puede ser desvirtuada por el
responsable a quien ésta se extiende, recayendo la carga de la prueba sobre éste, y no
sobre el fisco que es quien la invoca. Sobre este particular es menester advertir que, en
todos los casos en que se pretenda hacer efectiva la responsabilidad solidaria, deberá
sustanciarse el procedimiento de determinación de oficio previsto en el art. 17 del
citado cuerpo legal, aunque el crédito reclamado no requiera el cumplimiento de tales
recaudos para tornarse exigible sobre el contribuyente”. (“La responsabilidad solidaria
OM
pronunciamiento de Cámara que rechazó el planteo del ministerio fiscal atinente a la
improcedencia de los intereses post falenciales verificados, fundado en que su dictamen
extralimitaba la extensión del recurso (art. 277, Cód. Procesal) y la sindicatura había
desistido de su apelación, pues sobre la base de una disposición procesal impidió el
ejercicio concreto de la facultad que le asiste al Ministerio Fiscal de la tutela del orden
.C
público [arts. 117, incs. 1) y 4) y 119, inc. 9), ley 1893] configurado por la protección del
activo concursal y el adecuado tratamiento de los créditos concursales’ ...”.
DD
LA
FI
OM
Concepto
Artículo 288 — A los efectos de esta ley se consideran pequeños concursos y
quiebras aquéllos en los cuales se presente, en forma indistinta, cualquiera de
estas circunstancias:
1. Que el pasivo denunciado no alcance la suma de $ 100.000 (cien mil pesos).
.C
2. Que el proceso no presente más de 20 (veinte) acreedores quirografarios.
3. Que el deudor no posea más de 20 (veinte) trabajadores en relación de
dependencia.
DD
Régimen aplicable
Artículo 289 — En los presentes procesos no serán necesarios los dictámenes
previstos en el artículo 11, incisos 3) y 5), la constitución de los comités de
acreedores y no regirá el régimen de supuestos especiales previstos en el artículo
LA
a los acreedores.
COMENTARIO
I. Incidentes
Los arts. 280 a 287 regulan el modo de tramitar las cuestiones
“incidentales” que se susciten durante la sustanciación del concurso (ya
sea preventivo o liquidatorio). Dotar de un procedimiento específico a
estas cuestiones “relacionadas” con el objeto principal del concurso
denota la necesidad de diferenciar los casos en los cuales es necesario
dar respuesta a la “universalidad” característica de este tipo de casos
(regulando un proceso que se estructura dentro del tipo de los procesos
OM
verificación tardía (art. 56), la nulidad del acuerdo (art. 60), la ineficacia
en la quiebra del art. 119 (cuando se optase por este trámite), etc. La
alocución “Toda cuestión… y no se halle sometida a un procedimiento
especial” permite establecer que este trámite corresponderá por regla en
aquellos casos en los cuales la ley no fije algún modo diferente de
.C
tramitar determinado planteo.
Entre las cuestiones sometidas a un “procedimiento especial”, en los
DD
términos de la norma comentada, que no seguirán el trámite de los
incidentes aquí tratados, puede citarse: la petición de quiebra por
incumplimiento del acuerdo (art. 63), la oposición de los acreedores en
el A.P.E. (art. 75), las acciones de ineficacia (art. 119: pero aquí la norma
LA
OM
el Código de Procedimientos en lo Civil y Comercial para los incidentes
allí regulados (siendo sus normas de aplicación supletoria al caso),
respondiendo a la necesidad de asegurar la bilateralidad característica
de los procesos “contenciosos”/“dispositivos” (145), de acuerdo con los
requerimientos impuestos por la garantía del debido proceso adjetivo:
.C
igualdad de los litigantes, adecuado margen de debate y prueba, doble
instancia (art. 18 de la Constitución Nacional). La regulación apunta a
DD
equilibrar la necesidad de “debate” que lógicamente corresponde en
estos casos (para posibilitar un “adecuado servicio de justicia”), por un
lado, y la celeridad que se requiere en estos casos para no dilatar el
trámite del proceso “principal”; de tal modo, se dan pautas concretas de
LA
la demanda).
Por último, el art. 287 estipula de qué modo deben regularse
honorarios en los procesos de “revisión” y de “verificación tardía”,
OM
constitución del comité de acreedores, de manera que las tareas de
control quedan en manos del síndico y, por último, que no les será
aplicable el régimen de salvataje del art. 48 de la ley.
La claridad del texto legal en cuanto indica las pautas para discernir si
se trata o no de un pequeño concurso, permite la mera remisión a él.
.C
143- V.gr.: Una acción de ineficacia, tramitada por incidente, descomprime el proceso
DD
principal (orientado a la liquidación de los bienes del deudor); si la sentencia admite la
acción de ineficacia, un nuevo bien se incorporará a la “masa activa” objeto de
liquidación en la quiebra.
144- Parece desacertada la LCQ al conferirle carácter de “parte” al síndico, ya que éste,
LA
OM
Fecha de vigencia
Artículo 290(*) — La presente ley entrará en vigencia a partir de los 90
(noventa) días contados desde la fecha de su publicación en el Boletín Oficial y se
aplicará solamente a los concursos presentados o quiebras declaradas con
posterioridad a partir de dicha entrada en vigencia. Sin perjuicio de ello en los
.C
procesos en trámite en los cuales no hubiere promovido incidente de calificación
de conducta, o habiéndose promovido no se contare con sentencia firme, dichos
incidentes caducarán de pleno derecho y resultará aplicable el régimen de
DD
inhabilitación previsto en la presente ley.
(*) Vetado por D. 267/95 (BO: 9/8/1995)
Apertura de registros
Artículo 291 — Dentro del plazo de 30 (treinta) días contado a partir de la
LA
OM
COMENTARIO
No fue creado. Funciona en el ámbito nacional el Registro de Juicios
Universales creado por decreto 3003/1956 y común para concursos y
para sucesiones y tutelas.
.C
DD
Artículo 294 — Sustitúyese el artículo 251 de la ley 20.744 (t.o. por D. 390/76 y
LA
COMENTARIO
El artículo 251 de la LCT, en su redacción anterior, otorgaba la
atribución al juez laboral de la calificación de la quiebra, a los efectos de
OM
art. 36 de la LCQ sobre la procedencia y alcance de las solicitudes de
verificación. En ese momento, el juez concursal debe hacer la calificación
de la quiebra a los fines anteriormente citados.
.C
DD
Artículo 296 — Facúltase al Poder Ejecutivo Nacional a reglamentar el
funcionamiento y organización del Registro Nacional de Concursos y Quiebras.
LA