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SEÑOR
JUEZ ADMINISTRATIVO DEL CIRCUITO DE PEREIRA
Reparto

REFERENCIA: REPARACIÓN DIRECTA ART. 140 C.P.A.C.A.

DEMANDANTES: MILTON IDARRAGA Y OTROS
DEMANDADO: EPS SERVICIO OCCIDENTAL DE SALUD S.O.S, –
Hospital San Jorge de Pereira.

ALEXANDRA LONDOÑO MAZUERA, mayor y vecina de la ciudad de Pereira,

identificada como aparece al pie de mi firma, obrando de conformidad con el poder a mi
conferido, por º (hijo de la víctima), con fundamento en el artículo 1401 de la ley 1437 de
2011, del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo y
demás normas concordantes, me permito presentar MEDIO DE CONTROL DE
REPARACIÓN DIRECTA en contra de la EPS SERVICIO OCCIDENTAL DE SALUD
S.O.S con NIT. 890.802.036-6 representado legalmente por la Gerente DIANA
JIMENA CALLE GARCÍA, contra el Hospital San Jorge de Pereira, con NIT.
891.480.000-1, representado legalmente por el Dr. MAURIER VALENCIA
HERNANDEZ o quien haga sus veces, para que mediante la declaratoria de
responsabilidad extracontractual se reconozca y paguen a los actores los perjuicios
materiales, morales y daño a la salud que fueron causados a los demandantes, por la
falla en el servicio médico y/o hospitalario en hechos que originaron igualmente perjuicios
a la señora CLAUDINA VALENCIA GIRALDO, ingresa al servicio de cirugía y
le fue reemplazada la válvula aórtica con prótesis mecánica con estereotomía

1 ARTÍCULO 140. REPARACIÓN DIRECTA. En los términos del artículo 90 de la Constitución

Política, la persona interesada podrá demandar directamente la reparación del daño antijurídico producido
por la acción u omisión de los agentes del Estado.

De conformidad con el inciso anterior, el Estado responderá, entre otras, cuando la causa del daño sea un
hecho, una omisión, una operación administrativa o la ocupación temporal o permanente de inmueble por
causa de trabajos públicos o por cualquiera otra causa imputable a una entidad pública o a un particular que
haya obrado siguiendo una expresa instrucción de la misma. Las entidades públicas deberán promover la
misma pretensión cuando resulten perjudicadas por la actuación de un particular o de otra entidad pública.
En todos los casos en los que en la causación del daño estén involucrados particulares y entidades públicas,
en la sentencia se determinará la proporción por la cual debe responder cada una de ellas, teniendo en cuenta
la influencia causal del hecho o la omisión en la ocurrencia del daño.
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media, pericardiotomia, sufriendo graves lesiones producto de la manifiesta falla, en las

circunstancias de tiempo, modo y lugar como se especificara en los hechos de la
demanda.

CAPÍTULO I
FUNDAMENTOS FÁCTICOS DE LA DEMANDA

PRIMERO: El núcleo familiar de CLAUDINA VALENCIA GIRALDO (víctima directa),

está conformado por SANDRA LUCIA GIRALDO RODAS (madre de la víctima directa),
MARCOS VALENCIA GUZMAN (papá de la víctima), MILTON IDARRAGA VALENCIA
(hijo de la víctima), JULIANA IDARRAGA VALENCIA (hija de la víctima), este
parentesco de consanguinidad y afinidad están probados con los registros civiles de
nacimiento anexos.

SEGUNDO: El 12 de septiembre de 2021, la señora CLAUDINA VALENCIA GIRALDO

ingresa al servicio de cirugía y le fue reemplazada la válvula aórtica con prótesis mecánica
con estereotomía media, pericardiotomia. La anotación que reza en la historia clínica
describe: “Abren tórax y corazón. Y se describe que no hubo complicación en el
procedimiento”.

TERCERO: Las evoluciones médicas durante la hospitalización en la unidad de cuidados

intensivos fueron realizadas por los médicos de esta disciplina, pero no hay
manejo por cardiología.

CUARTO: El 21 de septiembre se describe nuevamente en las notas de enfermería que la

paciente la señora CLAUDINA fue valorada por el médico tratante quien dio de alta con
indicaciones. Pero las indicaciones no están por escrito.

QUINTO: La señora CLAUDINA consulta el servicio de urgencias el 04 de octubre a las

6:59 am donde describen como motivo de consulta “TOS CON EXPECTORACIÓN VERDOSA
Y DOLOR EN EL ÁREA QUIRÚRGICA DOLOR EN EL PECHO Y DIFICULTAD PARA
RESPIRAR. ADEMÁS DOLOR EN ÁREA QUIRÚRGICA” atención realizada por Luz Ángela
serna quien ordenó ORDENARON HEMOLEUCOGRAMA radiografía de tórax y no se
describe manejo farmacológico.
Instaurado (hecho omisivo) (pág. 128 y 129 cuaderno 2) al examen físico describió
hipoventilación basal es decir neumonía.

SEXTO: A las 11:37 del del 04 de octubre es valorada por María Fernanda lozano quien
ordeno salida con hidrocodeina jarabe acetaminofén y tramadol como única
medicación, Es decir que para esta fecha la paciente tenía síntomas de infección,
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pero la médica que la tiende no hace ningún tipo de examen para descartar la
infección como por ejemplo un hemocultivo

SIETE: Dejaron que la señora CLAUDINA regreso a su casa, sin percatarse

que la paciente podía estar haciendo un cuadro infeccioso, con ocasión de los
síntomas que presentaba, más aún cuando tenía un cuerpo extraño.

OCHO: El 10 de octubre de nuevo a las 18:57 ingresa al servicio de urgencias la señora

CLAUDINA por síntomas de una semana de evolución de tos con expectoración
verde, dolor en el pecho compromiso del estado general y al examen físico, el Dr
Brian Velásquez Sánchez médico general describe, se “ausculta murmullo
vesicular concrepitos finos en ambas bases vasculares. Ruido en los pulmones
característicos de derrame”.

NUEVE: El 11 de octubre, la señora CLAUDINA valencia Giraldo es hospitalizada con el

diagnóstico de pericarditis aguda. Y dentro de las órdenes médicas inician manejo
del dolor con morfina y líquidos endovenosos pero no se describe para el manejo y
control del taponamiento cardiaco y la sobreanticoagulación que presentaba, ya
que tenía un INR de 5.88.

DIEZ: El 11 de octubre a las 12:20 ( 18, 23 horas después de haber ingresado para
manejo intrahospitalario) la Dra. Sandra Milena Guerra Marín describe lo referido
por la hija: posterior a la cirugía presenta tos con flema verdosa recibió manejo
con analgésicos y antitosivos ordenados por el médico en el servicio de urgencias,
al examen físico en SIR CSPS roncus generalizados, leve polinea cicatriz sana
edema grado uno en miembros inferiores ordena pasar a reanimación hidratación

En el hecho antes descrito se comenta que la paciente fue valorada con el Dr.
Cobo medico internista y coordinador del servicio quien consideró que la
PACIENTE SE ENCONTRABA EN FALLA CARDIACA AGUDA, AUTORIZA
ECOCARDIO SOLICITA VALORACIÓN POR CARDIÓLOGO PÁG 138.

ONCE: Los profesionales de la medicina anotan que al momento la institución que no

TIENE RAYOS X DE TÓRAX PORTAIL y que el ecocardiograma en el cual
evidenciaron un derrame pericárdico severo con colapso parcial de las cavidades
derechas en teledistole de 23 ml en relación con la pared posterior del ventrículo
izquierdo y de 20 ml en relación con pared libre del ventrículo derecho con variación
respiratoria de la onda e de aproximadamente 28% y sugiere valoración por
cirugía cardiovascular para definir posible drenaje del derrame pericárdico para
definir posibilidad “de drenaje del mismo dado por el compromiso hemodinámico
que genera” pág 139. 13:40.
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DOCE: A las 14:54 horas del mismo día es valorada por el Dr. Raul Puello Camacho de
cirugía cardiovascular indica reversión urgente de la sobreanticoagulación con
vitamina K y optaples control de INR en 90 minutos E INICIAN TERAPIA DE
ANTICOAGULACIÓN en coordinación con el DR COVO medico intensivista. Y
manejo quirúrgico en función del INR, solicitan sala de cirugía y 6 unidades de
concentrados de glóbulos rojos, plasma fresco y de plaquetas. Teniendo como
Diagnóstico: taponamiento cardiaco sobreanticoagulación.

TRECE: La señora CLAUDINA Ingresa al quirófano de acuerdo a la registro de enfermería

Eibar Liliana Vasquez García escribe a las 17:40 que las 5 ampollas de optaples
se terminaron de pasar a las 16:30 y se toman muestras para cuadro hemático y
reserva y fue trasladada a cirugía a las 16:30, de lo anterior se concluye que el
concentrado globular el plasma fresco y las plaquetas a las 17:30 horas cuando
fue llevada a cirugía no había sido administradas, además el INR de control
solicitado pro cirugía vascular posterior a la administración del optaples no se
registra en la historia clínica.

CATORCE: Las notas a partir de este instante, describen que ingresa a cirugía a las 17:48
y a las 19:23 se encuentra la primera anotación de anestesia quien para ordenar
manejo de reanimación cardiaca por colapso cardiovascular al practicarle ventana
pericárdica, momento a partir del cual se solicitó la transfusión de glóbulos rojos 6
unidades y a las 19:30 horas finalmente la señora CLAUDINA muere

QUINCE: De la historia clínica se puede evidenciar que entre el 21 de septiembre y el 10

de octubre a las 10:40 la señora CLAUDINA no fue valorada por un cardiólogo.

DIECISÉIS: En la clínica se demoraron después diagnosticar el taponamiento o

pericarditis 23 horas para drenar. En la cirugía el INR estaba muy alto y ella se desangra.
el plasma se lo ponen en el momento de la cirugía y no antes.No se registra
valoración por cardiólogo o médico internista al momento de entrar por urgencias a
un centro de atención de tercer nivel una vez hospitalizada el día 10 le fueron
ordenados paraclínicos los cuales fueron transcritos a las 00:14 horas del día 11
por la medico general Marcely Patricia perilla días ES DECIR 6 HORAS
DISPUESTA DE HABER SIDO INGRESADA.

DIECISIETE: La médico describe: hallazgos importantes PCR (proteína c reactiva) 69.4

T.P TIEMPO DE PROTOMBINA 66.5 INR 5.88 T.PT 113.4, la profesional de la
medicina anota igualmente que al electrocardiograma tiene ritmo inusual con P
bifásica es decir estaba taponada y con inversión de la onda T en V5 y V6 y a los
rayos x de tórax ensanchamiento del mediastino los cuales SON SIGNOS
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PATOGNOMÓNICOS DE TAPONAMIENTO CARDIACO.

DIECIOCHO: Como describe en el hecho anterior donde hay los signos de taponamiento,
conducta que amerita valoración urgente por cardiología evidente el día 11 de
octubre a las 0.14 horas a las 0.14 horas habían signos de taponamiento que
obligaba a un centro médico asistencial de tercer nivel a que la paciente fuera
valorada por un cardiólogo.

DIECINUEVE: La señora CLAUDINA desde su ingreso a las 18:00 horas la valoro el

médico a las 00:14 horas del día 11 ya habían signos de taponamiento cardiaco, sin
embargo el médico general la vuelve a valorar a las 2:20 horas del día 11 es decir 12
horas después estando en un centro médico hospitalario de tercer nivel con un
taponamiento cardiaco evidente consistió en una pérdida de oportunidad para la
señora CLAUDINA.

VEINTE: Después de haber sido ordenada la valoración por cardiología 2 horas después
es valorada por el Dr. Santiago Salazar Marín quien describió: “hallazgos relevantes:
electrocardiograma con aplanamiento de v3 a v6 “no se cuenta con rayos x de
tórax” en el momento. El ecocardiograma muestra derrame pericárdico severo,
con colapso parcial de cavidades derechas en teledistole” cuando el corazón se
llena como hay un derrame no deja que las cavidades derechas se expandan lo
que genera una estasis y una falla del corazón como bomba.

VEINTIUNO: De lo descrito por el médico cardiólogo, se concluye que la señora

CLAUDINA presentaba un derrame pericárdico severo que comprometía la función del
corazón como bomba y que para este momento se encontraba en falla cardiaca.

VEINTIDÓS: Con fundamento en lo anterior, es evidente que se deben declarar

solidariamente responsables a los demandados por los perjuicios causados y reclamados
por los demandantes debido a la falla en el servicio médico y/o hospitalario, en este caso
la relativo ocurrió con la paciente CLAUDINA VALENCIA GIRALDO.

CAPÍTULO II

LO QUE SE DEMANDA

PRIMERO: Que se declare administrativa, solidaria y patrimonialmente responsables a la

EPS SERVICIO OCCIDENTAL DE SALUD S.O.S con NIT. 890.802.036-6, el
Hospital San Jorge de Pereira, con NIT. 891.480.000-1, por los perjuicios
materiales, morales y daño a la salud causados a SANDRA LUCIA GIRALDO
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RODAS (madre de la víctima directa), MARCOS VALENCIA GUZMAN (papá de la

víctima), MILTON IDARRAGA VALENCIA (hijo de la víctima), JULIANA IDARRAGA
VALENCIA (hija de la víctima) , en las circunstancias de tiempo, modo y lugar antedichos.

SEGUNDO: Que como consecuencia de la responsabilidad solidaria y patrimonial la EPS

SERVICIO OCCIDENTAL DE SALUD S.O.S con NIT. 890.802.036-6 y el Hospital
San Jorge de Pereira, con NIT. 891.480.000-1, reconozca y pague a los
demandantes los perjuicios materiales, morales y daños a la salud cuantificándose así:

A. PERJUICIOS MATERIALES:

3. Reconocer por perjuicios materiales, bajo la modalidad de lucro cesante a la joven

María Camila Hoyos Soto, por los hechos ocurridos el día 18 de noviembre de 2017,
donde resultó lesionado en su integridad física, afectando su estado de salud de manera
permanente, perjuicios que se reclaman bajo los siguientes tópicos:

- Fecha de ocurrencia de los hechos (Lesiones): 18 de noviembre de 2017

- Fecha de nacimiento: 07 de diciembre de 2007
- Salario a devengar por la joven María Camila Hoyos Soto, más prestaciones sociales de ley :
$976.553. Conforme las pautas jurisprudenciales existentes, se presume las prestaciones sociales
de ley que, para efectos de liquidación de perjuicios, equivalen a un 25% adicional al salario
devengado, todo lo anterior a devengar una vez cumpla los 18 años de edad.

Por lo tanto, los perjuicios materiales bajo la modalidad de lucro cesante se calculan así:

3.1. Lucro Cesante Futuro o Anticipado

Se debe reconocer a la joven María Camila Hoyos Soto la suma de Cuarenta y Nueve
Millones Setecientos Ochenta y Cuatro Mil Doscientos Doce Pesos ($49.784.212),
correspondientes al Lucro Cesante Futuro o Anticipado, calculado a partir del día
siguiente al cumplimiento de los 18 años y hasta el cumplimiento de la expectativa de vida
en Colombia conforme la Superintendencia Financiera de Colombia, calculado bajo los
siguientes parámetros:

LUCRO CESANTE FUTURO O ANTICIPADO

Lucro cesante mensual resultante por la pérdida de capacidad
$249.021
laboral de la joven María Camila Hoyos Soto
Edad para la época de los hechos 62 años
Edad hasta la cual se indemniza 80 años
Total de meses a indemnizar por lucro cesante futuro 744
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LUCRO CESANTE FUTURO O ANTICIPADO

Lucro cesante mensual

resultante de la deducción de Periodo a
los gastos personales indemnizar en
presumibles sobre la meses
lesionada
$249.021 744

Y aplicando la formula avalada por el Honorable Consejo de Estado, da el valor antes

descrito, así:

S= Suma que se busca.

R= Es la renta mensual.
i= Interés puro o técnico mensual (Anual 6%)
n= Numero de meses que comprende el periodo indemnizatorio (Desde la fecha de presentación de la
demanda y hasta la fecha probable de la expectativa de vida)

S = R (1 + i)n – 1
i (1+i)n

S = $249.021 (1 + 0.004867)744 – 1
0.004867 (1 + 0.004867) 744

S = $49.784.212

Por lo tanto, la suma a pretender por concepto de Perjuicios Materiales bajo la

modalidad de Lucro Cesante Futuro o Anticipado, asciende a la suma de Cuarenta y
Nueve Millones Setecientos Ochenta y Cuatro Mil Doscientos Doce Pesos
($49.784.212), que corresponde a lo que deja de percibir a la joven María Camila Hoyos
Soto por la pérdida de capacidad laboral del 25.5%, con ocasión de los hechos ocurridos
el día 18 de noviembre de 2017, todo ello conforme al acápite de fundamentos facticos
del presente libelo.

3.2. Daño emergente

Se debe reconocer a la joven María Camila Hoyos Soto la suma de trecientos sesenta y
seis mil quinientos cincuenta pesos por los gastos varios que se realizaron debido a las
lesiones de que fue victima.

bajo la modalidad de lucro cesante $ 49.784.212

Perjuicios materiales bajo la de daño emergente $ 366.550

--------------

TOTAL PERJUICIOS MATERIALES $ 50.150.762

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B. MORALES:2

● Se reconocerá y pagará a favor de SANDRA LUCIA GIRALDO RODAS (madre de

la víctima directa), el equivalente en pesos colombianos a cien (100) salarios
mínimos legales mensuales vigentes al momento de quedar en firme la
sentencia definitiva, es decir, por la suma de CIEN MILLONES DE PESOS ($
100.000.000), como consecuencia de la afectación emocional, sicológica y
patológica sobrevenida por el daño producido.
● Se reconocerá y pagará a favor de MARCOS HOYOS GUZMÁN (papá de la
víctima), el equivalente en pesos colombianos a cien (100) salarios mínimos
legales mensuales vigentes al momento de quedar en firme la sentencia
definitiva, es decir, por la suma de CIEN MILLONES DE PESOS ($
100.000.000), como consecuencia de la afectación emocional, sicológica y
patológica sobrevenida por el daño producido.
● FALTAN LOS DOS HIJOS
NOTA: Manifiesto bajo la gravedad del juramento que el monto de la cuantía de dichos
perjuicios corresponde a los antes expresados, en cumplimiento al artículo 206 de la ley
1564 de 2012.3

2 CONSEJO DE ESTADO - SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - SECCIÓN TERCERA

SUBSECCIÓN A - consejero ponente: MAURICIO FAJARDO GÓMEZ – Fecha: Veinticuatro (24) de
marzo de dos mil once (2011).

(…) En el presente caso, se declararán perjuicios morales tasados en salarios mínimos mensuales vigentes
para todos los demandantes, esto es para la señora Nohelia del Socorro Londoño Giraldo (cónyuge) y para
Marleny del Socorro, Luz Dary, María Lucídia, Claudia María, Jorge de Jesús, Beatriz Elena y Alba Nelly
Restrepo Londoño (hijos), comoquiera que obran los registros civiles que dan cuenta de la relación de
parentesco que los vincula con la víctima directa (fls. 8 a 16 C. Ppal.).

Ahora bien, con la simple acreditación de la relación de parentesco, así como con los registros civiles de
nacimiento, se presume que tanto la esposa como los hijos de la víctima fatal sufrieron un perjuicio de orden
moral, derivado de la pérdida de su padre y esposo. En efecto, la simple acreditación de tal circunstancia,
para los eventos de perjuicios morales reclamados por abuelos, padres, hijos, hermanos y nietos, cuando
alguno de estos haya muerto o sufrido una lesión, a partir del contenido del artículo 42 de la Carta Política,
permite presumir, que el peticionario ha sufrido el perjuicio solicitado…”

3 CÓDIGO GENERAL DEL PROCESO - Artículo 206. Juramento estimatorio. Quien pretenda el
reconocimiento de una indemnización, compensación o el pago de frutos o mejoras, deberá estimarlo
razonadamente bajo juramento en la demanda o petición correspondiente, discriminando cada uno de sus
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TERCERO: Intereses. Se reconocerá a los actores, los intereses moratorios generados a

partir de la sentencia ejecutoria hasta su pago definitivo.
Con fundamento en el artículo 1653 del Código Civil, expresa que todo pago se imputará
primero a intereses.

CUARTO: EPS SERVICIO OCCIDENTAL DE SALUD S.O.S con NIT. 890.802.036-6

y el Hospital San Jorge de Pereira, con NIT. 891.480.000-1, deberán cumplir con
la sentencia conforme a lo reglamentado en el artículo 192, 194 y 195 de la ley 1437 de
2011.

CAPÍTULO III

conceptos.

Dicho juramento hará prueba de su monto mientras su cuantía no sea objetada por la parte contraria dentro
del traslado respectivo. Sólo se considerará la objeción que especifique razonadamente la inexactitud que se
le atribuya a la estimación.

Formulada la objeción el juez concederá el término de cinco (5) días a la parte que hizo la estimación, para
que aporte o solicite las pruebas pertinentes.

Aun cuando no se presente objeción de parte, si el juez advierte que la estimación es notoriamente injusta,
ilegal o sospeche que haya fraude, colusión o cualquier otra situación similar, deberá decretar de oficio las
pruebas que considere necesarias para tasar el valor pretendido.

Si la cantidad estimada excediere al cincuenta por ciento (50%) la que resulte probada, se condenará a quien
la hizo a pagar a la otra parte una suma equivalente al diez por ciento (10%) de la diferencia.

El juez no podrá reconocer suma superior a la indicada en el juramento estimatorio, salvo los perjuicios que
se causen con posterioridad a la presentación de la demanda o cuando la parte contraria lo objete. Serán
ineficaces de pleno derecho todas las expresiones que pretendan desvirtuar o dejar sin efecto la condición de
suma máxima pretendida en relación con la suma indicada en el juramento.

El juramento estimatorio no aplicará a la cuantificación de los daños extrapatrimoniales.

Tampoco procederá cuando quien reclame la indemnización, compensación los frutos o mejoras, sea un
incapaz.

Parágrafo. También habrá lugar a la condena a que se refiere este artículo, en los eventos en que se nieguen
las pretensiones por falta de demostración de los perjuicios. En este evento la sanción equivaldrá al cinco (5)
por ciento del valor pretendido en la demanda cuyas pretensiones fueron desestimadas.
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FUNDAMENTO LEGAL - RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA, SOLIDARIA Y

PATRIMONIALMENTE DE LA EPS SERVICIO OCCIDENTAL DE SALUD S.O.S con
NIT. 890.802.036-6 y el Hospital San Jorge de Pereira, con NIT. 891.480.000-1

Con apoyo en la sana crítica, la lógica de lo razonable y las reglas de la experiencia,

valorar los diferentes medios de prueba que integran el acervo probatorio del proceso, en
aras de establecer no la relación causal entre un suceso y su efecto, sino para determinar
si el comportamiento de las entidades o instituciones convocadas fue relevante en el plano
fáctico en la concreción del resultado, bien porque fue irrogado directamente (OMISIÓN) o
por la abstención en la práctica y realización de los diferentes protocolos médicos de
acuerdo con la lex artis y de manera específica, la denominada lex artis ad hoc, es decir,
las obligaciones que tiene el galeno para con su paciente en el caso concreto.

En consecuencia, con el hecho irresponsable, imprudente y dañoso generado por parte de

las entidades de encargadas de velar por su salud y atención así mismo, las que consultó
para que le brindaran los servicios médicos a CLAUDINA VALENCIA GIRALDO se
incurrieron en una conducta antijurídica atentatoria del derecho a la DERECHO A LA VIDA
y a la SALUD, razón por la cual son responsables solidariamente - patrimonialmente por
los daños deprecados a los convocantes derivados de unas series de conductas de los
médicos que laboraban para las entidades de salud citadas, vulnerando el artículo 2° de
la Constitución Política de Colombia –inciso 2°, no se cumplió el deber de cuidado y
protección con la multicitada paciente, en especial porque deben ser garante en la
prestación del servicio médico para su afiliados, situación que no ocurrió y que las
conductas omisivas conllevaron a las consecuencias narradas en los hechos de la
demanda en armonía con cada una de las historias clínicas de la pluricitada paciente.

CAPÍTULO IV

FUNDAMENTOS DE DERECHO

DE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO

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Todos los asuntos de responsabilidad del Estado (contractual y extracontractual) deben ser
desatados bajo la luz del artículo 90 Superior, que es el principio general sobre el tema, y que
allanó el camino dadas las teorías que hasta 1991 se habían elaborado, con criterios de agrupación
casuística. Obsérvese el mandato constitucional:

“…Art. 90.- El Estado responderá patrimonialmente por los daños antijurídicos que le sean
imputables, causados por la acción o la omisión de las autoridades públicas…”

Según lo prescrito en el artículo 90 de la Constitución, la responsabilidad extracontractual del

Estado tiene como fundamento, entonces, la determinación de un daño antijurídico causado a un
administrado, siendo los elementos indispensables para imputar esa responsabilidad el daño
antijurídico y la imputación del mismo a la administración pública, siendo necesario que se elabore
un juicio de imputabilidad que permita identificar un título jurídico distinto al de la simple
causalidad material que legitime la decisión, esto es la “imputatio juris”, tanto cuando el daño se
genera en una acción, como por los que devienen de una omisión.

Esa imputación obliga a analizar dos esferas: a) el componente fáctico y, b) la imputación jurídica,
en la que se debe determinar: (i) la atribución del mismo a la entidad conforme a un deber
jurídico (que opera conforme a los distintos títulos de imputación consolidados en el precedente
del Consejo de Estado: falla o falta en la prestación del servicio –simple, presunta y probada–;
daño especial –desequilibrio de las cargas públicas, daño anormal–; y riesgo excepcional).
Adicionalmente, resulta relevante tener en cuenta los aspectos de la teoría de la imputación
objetiva de la responsabilidad patrimonial del Estado.

Ahora bien, en cuanto al daño antijurídico, entendido como aquél que no está obligado a soportar
un ciudadano, acorde con lo definido por la jurisprudencia del Consejo Estado, el mismo debe ser
objeto de adecuación y actualización a la luz de los principios del Estado Social de Derecho,
conforme al precedente jurisprudencial constitucional que considera que el daño antijurídico se
encuadra a los principios consagrados en la Constitución, tales como la solidaridad (Art. 1º) y la
igualdad (Art. 13), y en la garantía integral del patrimonio de los ciudadanos, prevista por los
artículos 2º y 58 de la Constitución, así lo indicó la Corte Constitucional. 4

Como fundamento del deber de reparación estatal armoniza plenamente con los principios y
valores propios del Estado Social de Derecho debido a que al Estado corresponde la salvaguarda
de los derechos y libertades de los administrados frente a la propia Administración”.

En la actualidad, por tanto, todo régimen de responsabilidad patrimonial del Estado exige la
afirmación del principio de imputabilidad, según el cual, la indemnización del daño antijurídico
cabe atribuir al Estado cuando se tenga certeza sobre los hechos y la atribución jurídica,
representada en uno de los títulos de responsabilidad estatal debidamente decantados por la
jurisprudencia y la doctrina, con fundamento en la Constitución y la Ley.

El régimen de la responsabilidad por actividad médica

4 “La Corte Constitucional ha entendido que esta acepción del daño antijurídico
14 Cfr. C.E. Sección Tercera, sentencia del 10 de febrero de 2000. Expediente 11.878, M.P.
Alier Eduardo Hernández Enríquez. 15 Corte Constitucional, sentencia C-333 de 1996; C-
832 de 2001.
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El análisis del caso debe enmarcarse en el título de imputación de la falla probada del servicio, “…
en la medida en que el demandante alegue que existió una falla del servicio médico asistencial que
produjo el daño antijurídico por el cual reclama indemnización… deberá en principio, acreditar los
tres extremos de la misma: la falla propiamente dicha, el daño antijurídico y el nexo de causalidad
entre aquella y ésta…”.

Este título de imputación opera, como lo señala el precedente del Consejo de Estado, no sólo
respecto de los daños indemnizables derivados de la muerte o de las lesiones corporales causadas,
sino que también comprende “… los que se constituyen por la vulneración del derecho a ser
informado; por la lesión del derecho a la seguridad y protección dentro del centro médico
hospitalario y, … por lesión del derecho a recibir atención oportuna y eficaz”.

Cuando la falla probada en la prestación del servicio médico y hospitalario se cimenta en la lesión
al derecho a recibir atención oportuna y eficaz, se debe tener en claro que la misma se produce
como efecto de la vulneración de la garantía constitucional definida como el derecho a la salud, en
especial en lo referido al respeto por el principio de integridad en la prestación del servicio, el cual
según el precedente jurisprudencial constitucional:

“La protección al derecho fundamental a la salud no se limita simplemente al

reconocimiento de los servicios que se requieren con necesidad; sino que comprende
también su acceso de manera oportuna, eficiente y de calidad. Corte Constitucional,
sentencia C-333 de 1996. 17 Sentencias de 31 de agosto de 2006. Exp.15772; de 3 de
octubre de 2007. Exp. 16402; de 23 de abril de 2008. Exp. 15750; de 1 de octubre de
2008. Exps. 16843 y 16933; de 15 de octubre de 2008. Exp.16270; de 28 de enero de
2009. Exp. 16700; de 19 de febrero de 2009. Exp. 16080; de 18 de febrero de 2010.
Exp. 20536; de 9 de junio de 2010. Exp. 18683. 18 Sentencia de 23 de septiembre de
2009, Exp. 17986. 19 Sentencia de 7 de octubre de 2009. Exp. 35656…”

La prestación del servicio de salud es oportuna cuando la persona lo recibe en el momento que
corresponde para recuperar su salud sin sufrir mayores dolores y deterioros. En forma similar, el
servicio de salud se considera eficiente cuando los trámites administrativos a los que se somete al
paciente para acceder a una prestación requerida son razonables, no demoran excesivamente el
acceso y no imponen al interesado una carga que no le corresponde asumir. Por otro lado, el
servicio de salud es de calidad cuando las entidades obligadas a prestarlo actúan de manera tal
“que los usuarios del servicio no resulten víctimas de imponderables o de hechos que los
conduzcan a la desgracia y que, aplicando con razonabilidad los recursos estatales disponibles,
pueden ser evitados, o su impacto negativo reducido de manera significativa para la persona
eventualmente afectada”.

De acuerdo con el precedente jurisprudencial de la Corte Constitucional, el principio de

integralidad del servicio exige considerar, que:
“…todo cuidado, suministro de medicamentos, intervenciones quirúrgicas, prácticas de
rehabilitación, exámenes para el diagnóstico y el seguimiento, así como todo otro
componente que el médico tratante valore como necesario para el pleno
restablecimiento de la salud del paciente o para mitigar las dolencias que le impiden
llevar su vida en mejores condiciones; … debe ser proporcionado a sus afiliados por
las entidades encargadas de prestar el servicio público de la seguridad social en
salud”.
A lo que se agrega que:
Se considera por tanto que hay un daño, cuando se produce un dolor intenso, cuando
se padece la incertidumbre y cuando se vive una larga e injustificada espera, en
 13

relación con la prestación de servicios médicos, la aplicación de medicamentos o la

ejecución de procedimientos que no llegan o que se realizan de manera tardía o
incómoda.

“Al respecto cabe destacar que el derecho a la salud de conformidad con la jurisprudencia de la
Corte Constitucional:

-Debe ser integral: “(…) la atención y el tratamiento a que tienen derecho los
pertenecientes al sistema de seguridad social en salud cuyo estado de enfermedad
esté afectando su integridad personal o su vida en condiciones dignas, son integrales;
es decir, deben contener todo cuidado, suministro de medicamentos, intervenciones
quirúrgicas, prácticas de rehabilitación, exámenes para el diagnóstico y el
seguimiento, así como todo otro componente que el médico tratante valore como
necesario para el pleno restablecimiento de la salud del paciente o para mitigar las
dolencias que le impiden llevar su vida en mejores condiciones; y en tal dimensión,
debe ser proporcionado a sus afiliados por las entidades encargadas de prestar el
servicio público de la seguridad social en salud”

La obligación de prestar asistencia médica es compleja, es una relación jurídica total, compuesta
por una pluralidad de deberes de conducta (debe de ejecución, deber de diligencia en la
ejecución, deber de información, deber de guardar secreto médico, etc.). Ese conjunto de deberes
conforma una trama, un tejido, una urdimbre de la vida social responde a la idea de organización -
más que de organismos- en punto a la susodicha relación jurídico total (…) Por tanto, aquel deber
jurídico principal supone la presencia de otros deberes secundarios de conducta, como los de
diagnóstico, información, recepción de la voluntad jurídica del enfermo –llamada comúnmente
consentimiento del paciente-, prescripción, guarda del secreto profesional, satisfacción del plan de
prestación en su integridad (actividad que supone no abandonar al enfermo y cuidar de él hasta
darlo de alta).

ACTO MÉDICO - Responsabilidad / ACTO MÉDICO - Falta de aplicación del

diagnóstico / ACTO MÉDICO - Omisión de tratamiento idóneo / PROBABILIDAD
PREPONDERANTE - Permite al juez fundar su decisión en hechos, que aún sin estar
establecidos de manera exacta o matemática, a la luz de la razón, son los más
probables

En materia del acto médico, y de la responsabilidad derivada de su concreción, lo

relevante no es el yerro en sí mismo - pues la medicina no puede ser considerada como
una ciencia exacta - , sino aquel descuido inexcusable que conlleva la falta de aplicación
del diagnóstico o del tratamiento idóneo cuando se tienen claros, concurrentes y múltiples
indicios patológicos que debieron ser despejados de manera oportuna, con el fin de que la
enfermedad o la situación padecida por el paciente.

CAUSALIDAD VS IMPUTACIÓN

Las Convocadas están instituida para proteger a sus afiliados en su salud, vida y deberán
evitar que cuando un paciente para el caso en estudio CLAUDINA VALENCIA GIRALDO
 14

estaba bajo su cuidado y protección no se causarán daños a su integridad física como lo

consagra la constitución y la ley y normas en salud, pero ocurrió lo contrario, hasta el
punto que la paciente estuvo en grave estado de salud y falleció, desde el inicio no le
brindaron la atención oportuna y adecuada, es decir que se produjo una causa y concausa
en la atención de la paciente, estructurándose:.

“omisiones manifiestas que configuran FALLA DEL SERVICIO

MÉDICO ASISTENCIAL - Por actos médicos omisivos”. Generando un
daño antijurídico ART. 90 CN.

Por consiguiente, me permito referirme a la causalidad e imputación.

Si se tiene en cuenta que la comprensión mayoritaria niega que las omisiones puedan ser
causa, en un sentido estrictamente naturalístico u ontológico, de un resultado, como lo
han señalado, por vía de ejemplo, MIR PUIG y JESCHECK, de la siguiente manera:

“resulta imposible sostener que un resultado positivo pueda haber sido

causado, en el sentido de las ciencias de la naturaleza, por un puro no hacer
(ex nihilo nihil fit) (énfasis en el texto original), sostiene aquél; ―La
causalidad, como categoría del ser, requiere una fuente real de energía que sea
capaz de conllevar un despliegue de fuerzas, y ello falta precisamente en la
omisión (―ex nihilo nihil fit)”

Sin embargo, la tantas veces aludida distinción categorial entre causalidad e imputación
permite explicar, precisamente, de forma mucho más coherente que si no se parte de la
anotada diferenciación, la naturaleza del razonamiento que está llamado a efectuar el Juez
de lo Contencioso Administrativo cuando se le llama a dilucidar si la responsabilidad del
Estado debe quedar comprometida como secuela no ya de una actuación positiva, sino
como consecuencia de una omisión de la entidad demandada, pues aunque se admita que
dicha conducta omisiva fenomenológicamente no puede dar lugar a la producción de un
resultado positivo, (de un daño) ello no significa, automáticamente, que no pueda generar
responsabilidad extracontractual que deba ser asumida por el omitente. Pero esa
cuestión constituirá un asunto no de causalidad, sino de imputación.

Y es que en los eventos en los cuales la conducta examinada es una acción, para que
proceda la declaratoria de responsabilidad resulta menester que exista relación de
causalidad entre ella y el resultado, lo cual no es suficiente porque debe añadirse que éste
sea jurídicamente atribuible o imputable a aquélla; pero, como señala MIR PUIGPELAT,

“(…) cuando la conducta es, en cambio, una omisión, la relación de causalidad

no es sólo insuficiente, sino, incluso, innecesaria (…) Y existirá imputación del
resultado cuando el omitente tenía el deber jurídico de evitar el resultado
 15

lesivo, poseyendo la acción (debida) omitida capacidad para evitarlo. En el

momento de comprobar esta última cuestión (la capacidad evitadora de la
acción omitida) se examina si existe relación de causalidad entre la acción
omitida y el resultado producido. Pero obsérvese bien: no es una relación de
causalidad entre la omisión y el resultado, sino entre la acción (que, a
diferencia de la omisión, sí tiene eficacia causal) no realizada y el resultado; y,
además, es una causalidad meramente hipotética, entre una acción imaginada
que no ha llegado a producirse y un resultado efectivamente acontecido. Los
problemas fundamentales que se plantean, pues, en sede de omisión (y que
son problemas de imputación), son la determinación de cuándo existe el deber
jurídico de evitar el resultado (en definitiva, la determinación de cuándo se
encuentra la Administración en posición de garante de la víctima) y la
concreción del grado de capacidad evitadora del resultado que exigimos a la
acción omitida, partiendo de valoraciones normativas, para imputar el resultado
a la omisión (…)5”

Al respecto, el Consejo de Estado ha establecido:

“De ahí que el demandado inicial no pueda exonerar parcialmente de
responsabilidad, a pesar de que exista un tercero también jurídicamente
responsable de indemnizar los perjuicios, pues los dos han concurrido a la
causación de los mismos, entendiendo, se insiste, que la anotada
concurrencia no significa que físicamente participen los dos, sino que
desde el punto de vista de la causalidad adecuada y de la
imputabilidad jurídica, tanto el tercero como el demandado sean
instrumentos activos y/o jurídicamente llamados a responder por la
producción del daño. Cosa distinta es que el demandado que ha pagado la
totalidad de la indemnización judicialmente ordenada se subroga, por virtud de
la solidaridad misma, en todos los derechos que la víctima directa tendría
contra los demás responsables de la causación del daño. En ese orden de
ideas, el demandado podrá (o mejor, en su condición de entidad pública
gestora de los intereses generales, deberá) repetir contra el tercero o terceros
que han contribuido a producir el daño”.6 (Negrillas adicionales).

POSTULADO LEGAL
LEY 23 DE 1981
CÓDIGO DE ÉTICA MÉDICA

En Colombia, la Ley 23/81 y el Decreto 3380/81 son las normas que rigen la ética médica
prescribiendo "(...) la ética, entonces, deja de ser pura filosofía y se plasma en unos

5 MIR PUIG, Santiago, Derecho Penal. Parte General, 5ª edición, Reppertor, Barcelona,
1998, p. 318 y JESCHECK, Hans-Heinrich, Tratado de Derecho Penal. Parte General, Bosch,
Barcelona, 1981, p. 852, apud MIR PUIGPELAT, Oriol, La responsabilidad patrimonial de la
Administración sanitaria, cit., pp. 241-242.

6 Consejo de Estado, Sección Tercera, sentencia de 26 de marzo de 2008, exp. 16530.

 16

cuerpos normativos completos que nos están señalando de manera específica como debe
ser el comportamiento del profesional de la medicina o del profesional de la odontología
para sostener que el mismo ha estado ajustado a la ética".

La ética médica deja de lado su responsabilidad moral y se convierte en jurídica cuando el

comportamiento del profesional llega a ser examinado por el tribunal del Estado. Por
tanto, el análisis de la responsabilidad médica es de sumo interés por comprometer los
valores de la vida y la integridad personal, que son especialmente apreciados por el
Estado y por toda la comunidad.

ARTÍCULO 15. El médico no expondrá a su paciente a riesgos injustificados.

ARTÍCULO 16. La responsabilidad del médico por reacciones adversas,
inmediatas o tardías, producidas por efecto del tratamiento, no irá más allá del
riesgo previsto.
El médico advertirá de él al paciente o a sus familiares o allegados.
ARTÍCULO 16. La responsabilidad del médico por reacciones adversas,
inmediatas o tardías, producidas por efecto del tratamiento, no irá más allá del
riesgo previsto.
El médico advertirá de él al paciente o a sus familiares o allegados.

DECRETO 3047 DE 2013 – MINISTERIO DE SALUD Y PROTECCIÓN SOCIAL

Respecto a las Entidades Promotoras de Salud (EPS), el artículo 177 de la misma Ley 100
las define como:

“las entidades responsables de la afiliación y el registro de los afiliados y del recaudo de

sus cotizaciones, por delegación del fondo de solidaridad y garantía. Su función básica
será organizar y garantizar, directa o indirectamente, la prestación del Plan de Salud
Obligatorio a los afiliados…”

Por otro lado las Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud (IPS), según el artículo
156 de la Ley 100 de 1993 son:

“entidades oficiales, mixtas, privadas, comunitarias y solidarias, organizadas

para la prestación de los servicios de salud a los afiliados del sistema general
de seguridad social en salud, dentro de las promotoras de salud o fuera de
ellas...”.

El citado artículo 156, en su literal c, también crea el denominado Plan Obligatorio de

Salud POS, y establece en su literal e la obligación de las EPS de suministrar a sus
afiliados el Plan Obligatorio de Salud:

“c) Todos los afiliados al Sistema General de Seguridad Social en Salud

recibirán un Plan Integral de protección de la salud, con atención preventiva,
médico- quirúrgica y medicamentos esenciales, que será denominado el Plan
Obligatorio de Salud; (…)
 17

e) Las Entidades Promotoras de Salud tendrán a cargo la afiliación de los

usuarios y la administración de la prestación de los servicios de las
Instituciones Prestadoras. Ellas están en la obligación de suministrar, dentro
de los límites establecidos en el numeral 5 del artículo 180, a cualquier
persona que desee afiliarse y pague la cotización o tenga el subsidio
correspondiente, el Plan Obligatorio de Salud, en los términos que reglamente
el gobierno;”

El artículo 157 de la Ley 100 de 1993, establece la existencia de dos tipos de afiliados al
Sistema General de Seguridad Social en Salud: los afiliados al Sistema mediante el
régimen contributivo, y los afiliados al Sistema mediante el régimen subsidiado, definiendo
estos últimos así:
“…son las personas sin capacidad de pago para cubrir el monto total de la
cotización. Serán subsidiadas en el Sistema General de Seguridad Social en
Salud la población más pobre y vulnerable del país en las áreas rural y urbana.
Tendrán particular importancia, dentro de este grupo, personas tales como las
madres durante el embarazo, parto y postparto y período de lactancia, las
madres comunitarias, las mujeres cabeza de familia, los niños menores de un
año, los menores en situación irregular, los enfermos de Hansen, las personas
mayores de 65 años, los discapacitados, los campesinos, las comunidades
indígenas, los trabajadores y profesionales independientes, artistas y
deportistas, toreros y sus subalternos, periodistas independientes, maestros de
obra de construcción, albañiles, taxistas, electricistas, desempleados y demás
personas sin capacidad de pago.”

Por su parte, el artículo 159 ib., señala dentro de las garantías de los afiliados al Sistema,
la atención de los servicios del POS por parte de su EPS a través de las IPS:

“ARTÍCULO 159. GARANTÍAS DE LOS AFILIADOS. Se garantiza a los afiliados al Sistema

General de Seguridad Social en Salud la debida organización y prestación del servicio
público de salud, en los siguientes términos:

La atención de los servicios del Plan Obligatorio de Salud del artículo 162 por parte de la
Entidad Promotora de Salud respectiva a través de las Instituciones Prestadoras de
Servicios adscritas. (…)”

EL RÉGIMEN DE LA RESPONSABILIDAD POR ACTIVIDAD MÉDICA

El análisis del caso debe enmarcarse en el título de imputación de la falla probada del
servicio, este título de imputación opera, como lo señala el precedente del Consejo de
Estado, no sólo respecto de los daños indemnizables derivados de la muerte o de las
lesiones corporales causadas, sino que también comprende “… los que se constituyen por
la vulneración del derecho a ser informado; por la lesión del derecho a la seguridad y
 18

protección dentro del centro médico hospitalario y, … por lesión del derecho a recibir
atención oportuna y eficaz”.

Cuando la falla probada en la prestación del servicio médico y hospitalario se cimente en

la lesión al derecho a recibir atención oportuna y eficaz, se debe tener en claro que la
misma se produce como efecto de la vulneración de la garantía constitucional definida
como el derecho a la salud, en especial en lo referido al respeto por el principio de
integridad en la prestación del servicio, el cual según el precedente jurisprudencial
constitucional:

“La protección al derecho fundamental a la salud no se limita simplemente al

reconocimiento de los servicios que se requieren con necesidad; sino que comprende
también su acceso de manera oportuna, eficiente y de calidad. 7

La prestación del servicio de salud es oportuna cuando la persona lo recibe en el momento

que corresponde para recuperar su salud sin sufrir mayores dolores y deterioros. En forma
similar, el servicio de salud se considera eficiente cuando los trámites administrativos a los
que se somete al paciente para acceder a una prestación requerida son razonables, no
demoran excesivamente el acceso y no imponen al interesado una carga que no le
corresponde asumir. Por otro lado, el servicio de salud es de calidad cuando las entidades
obligadas a prestarlo actúan de manera tal “que los usuarios del servicio no resulten
víctimas de imponderables o de hechos que los conduzcan a la desgracia y que, aplicando
con razonabilidad los recursos estatales disponibles, pueden ser evitados, o su impacto
negativo reducido de manera significativa para la persona eventualmente afectada”.

De acuerdo con el precedente jurisprudencial 8 de la Corte Constitucional, el principio de

integralidad del servicio exige considerar, que:
“…todo cuidado, suministro de medicamentos, intervenciones quirúrgicas,
prácticas de rehabilitación, exámenes para el diagnóstico y el seguimiento,
así como todo otro componente que el médico tratante valore como
necesario para el pleno restablecimiento de la salud del paciente o para
mitigar las dolencias que le impiden llevar su vida en mejores condiciones;
… debe ser proporcionado a sus afiliados por las entidades encargadas de
prestar el servicio público de la seguridad social en salud”.

7 Sentencias de 31 de agosto de 2006. Exp.15772; de 3 de octubre de 2007. Exp. 16402; de 23 de

abril de 2008. Exp. 15750; de 1 de octubre de 2008. Exps. 16843 y 16933; de 15 de octubre de 2008.
Exp.16270; de 28 de enero de 2009. Exp. 16700; de 19 de febrero de 2009. Exp. 16080; de 18 de
febrero de 2010. Exp. 20536; de 9 de junio de 2010. Exp. 18683. 18 sentencia de 23 de septiembre
de 2009, Exp. 17986. 19 sentencia de 7 de octubre de 2009. Exp. 35656.
Tribunal Administrativo de Risaralda Rad: 66001-33-31-002-2007-00006-01 (O-0532-2013)
Acción de Reparación Directa Actor: Nelson Ferney Castro Castañeda
8 Corte Constitucional, sentencia T-104 de 2010. 21 Corte Constitucional, sentencia T-1059
de 2006. 22 En este sentido se ha pronunciado la Corporación, entre otras, en la
sentencia T- 136 de 2004 MP Manuel José Cepeda Espinosa 23 Corte Constitucional.
Sentencias T- 1059 de 2006; T- 062 de 2006; T- 730 de 2007; T- 536 de 2007; T- 421 de 2007.
 19

A lo que se agrega que:

“Se considera por tanto que hay un daño, cuando se produce un dolor
intenso, cuando se padece la incertidumbre y cuando se vive una larga e
injustificada espera, en relación con la prestación de servicios médicos, la
aplicación de medicamentos o la ejecución de procedimientos que no llegan o
que se realizan de manera tardía o incómoda.

“Al respecto cabe destacar que el derecho a la salud de conformidad con la jurisprudencia
de la Corte Constitucional: 9

-Debe ser integral:

“(…) la atención y el tratamiento a que tienen derecho los pertenecientes al
sistema de seguridad social en salud cuyo estado de enfermedad esté
afectando su integridad personal o su vida en condiciones dignas, son
integrales; es decir, deben contener todo cuidado, suministro de
medicamentos, intervenciones quirúrgicas, prácticas de rehabilitación,
exámenes para el diagnóstico y el seguimiento, así como todo otro
componente que el médico tratante valore como necesario para el pleno
restablecimiento de la salud del paciente o para mitigar las dolencias que le
impiden llevar su vida en mejores condiciones; y en tal dimensión, debe ser
proporcionado a sus afiliados por las entidades encargadas de prestar el
servicio público de la seguridad social en salud”

CAPÍTULO V

LEGITIMACIÓN

Lo relacionado con la legitimación por activa de los Demandantes, tienen la fuerza de

prueba demostrativa con los registros civiles nacimientos anexos y la prueba testimonial
que se practicará en su momento procesal lo que da lugar a aceptarlos como afectados
por los daños causados.

CAPÍTULO VI

MEDIOS DE PRUEBA

A.DOCUMENTALES:

⮚ Poderes.

9 Ibid.
 20

⮚ Registros Civiles de nacimiento de SANDRA LUCIA GIRALDO RODAS

⮚ Registros Civiles de nacimiento de MARCOS VALENCIA GUZMÁN

⮚ Registros Civiles de nacimiento de MILTON IDARRAGA VALENCIA

⮚ Registros Civiles de nacimiento de), JULIANA IDARRAGA VALENCIA

⮚ Historia clínica de Hospital San Jorge de Pereira donde atendieron a CLAUDINA
VALENCIA GIRALDO.
⮚ Fotos de CLAUDINA VALENCIA GIRALDO.
⮚ Certificado de existencia y representación de EPS SERVICIO OCCIDENTAL DE
SALUD S.O.S.
⮚ Certificado de existencia y representación del Hospital San Jorge de Pereira.
⮚ Original Constancia Procuradora 210 Judicial I para Asuntos Administrativos de
Pereira, declaró fallida la conciliación, Convocante MILTON IDARRAGA Y OTROS.

B.TESTIMONIALES

1. Solicito al Señor Juez recepcionar el testimonio de:

La médica KAREN YURLEY POSSO CALVO y DIANA CAROLINA ARIAS RENGIFO

se pueden citar a través de RECURSOS HUMANOS del Hospital San Jorge de Pereira, Cra.
4 # 24-88, Pereira, Risaralda.

El médico ANGEL MARIO GIRALDO VELÁSQUEZ se puede citar a través de

RECURSOS HUMANOS del Hospital San Jorge de Pereira., Cra. 4 # 24-88, Pereira,
Risaralda.

OBJETO:

Para que manifiesten todo lo relacionado con los hechos de la demanda.

6. Solicito al Señor Juez recepcionar los testimonios a:

 21

ROSA MARIA RODRIGUEZ TENECHE C.C. N° 42.014.291, residente Calle 12 Nº 3 –

23 Pereira, Risaralda.

JOSE ALVARO CARDONA RAMIREZ C.C. N° 15.900.651, residente Calle 14 Nº 23

– 34 Pereira, Risaralda.

Los referidos declararán: los perjuicios MORALES y DAÑO A LA SALUD causados al

núcleo familiar de CLAUDINA VALENCIA GIRALDO; si saben cómo está conformada
su grupo familiar, en caso cierto quienes lo integran, desde cuando los conocen, cual es
el dolor y sufrimiento familiar por las lesiones que sufrió CLAUDINA VALENCIA
GIRALDO, en síntesis como eran las relaciones de afecto y cariño con su familia antes
de sus lesiones, además qué conocimiento tienen antes de sufrir las lesiones y que tan
afectado está su núcleo familiar.

Las demás preguntas que estimen pertinentes el señor Juez y las partes
intervinientes.

A- PRUEBA DOCUMENTAL A SOLICITAR

1 Prueba trasladada de la historia clínica. Con fundamento en C.G P., se sirva oficiar al
Hospital San Jorge de Pereira, Cra. 4 # 24-88, Pereira, Risaralda, para que remita
a mi costa fotocopia autenticada de la historia Clínica perteneciente a la señora
CLAUDINA VALENCIA GIRALDO por la atención que le prestaron.

CAPITULO VII

PROCEDIMIENTO

El procedimiento a seguir es el señalado en la Ley 640 de 2001, concordante con el D.L

2511 de 1998, Ley 446 de 1998, Ley 1285 de 2009, Ley 270 de 1996, Decreto 1716 de
2009 y Ley 1395 de 2010, concordante con la Ley 1437 de 2011.

CAPITULO VIII

ESTIMACIÓN DE LA CUANTÍA
 22

Estimo como pretensión mayor10 a la fecha de presentación de la demanda en la suma de

CINCUENTA MILLONES CIENTO CINCUENTA MIL SETECIENTOS SESENTA Y DOS
PESOS ($ 50.150.762 ), por concepto de los “PERJUICIOS MATERIALES ”, en favor
de MARIA CAMILA HOYOS SOTO (victima directa).

CAPITULO IX

COMPETENCIA

Es del Señor Juez Administrativo de Pereira, por el lugar de los hechos 11, naturaleza del
medio de control, cuantía y domicilio de las entidades demandadas.

CAPITULO X

ANEXOS

Original para: el Honorable JUEZ EN ASUNTOS ADMINISTRATIVOS DE PEREIRA

que por REPARTO corresponda, traslados en CD. en PDF., que contiene el medio de
control y anexos, con destino a las entidades demandadas, Procurador y archivo para el
Juzgado.

CAPITULO XI

MANIFESTACIÓN JURADA COMO REQUISITO ESTABLECIDO EN EL DECRETO

1716 DE 2009

Me permito manifestar bajo la gravedad del Juramento que no he presentado demanda

por los mismos hechos referidos tendiente a que sean resarcidos los perjuicios
reclamados por MILTON IDARRAGA Y OTROS.

CAPITULO XII

10 Artículo 157 del C.P.A.C.A.

11 Artículo 156 numeral 6º. C.P.A.C.A.
 23

NOTIFICACIONES

DEMANDANTES:

MILTON IDARRAGA Y OTROS

Dirección: Calle 9 Nº 9-40 Pereira Risaralda.

DEMANDADOS:
EPS SERVICIO OCCIDENTAL DE SALUD S.O.S con NIT. 890.802.036-6
representado legalmente por la Gerente DIANA JIMENA CALLE GARCÍA

Dirección: Av. 30 de Agosto #36109 #36- a, Pereira, Risaralda telefono 8400911

Correo electrónico:
notificacionesjudiciales@hsmarcos.com

El Hospital San Jorge de Pereira, con NIT. 891.480.000-1, representado

legalmente por el Dr. MAURIER VALENCIA HERNANDEZ

Dirección: Cra. 4 # 24-88, Pereira, Risaralda.

Correo electrónico:
notificacionesanjorgejudiciale@risaralda.gov.co
EL SUSCRITA APODERADA:

Oficina ubicada en el Condominio San José de las Villas Etapa 2 Casa, Pereira Tel.
3128485536.
AUTORIZACIÓN EXPRESA

Conforme a lo expresado en el artículo 205 del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO

ADMINISTRATIVO Y DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, Ley 1437 de
2011, “ACEPTO EXPRESAMENTE” BAJO LA GRAVEDAD DEL JURAMENTO, las
notificaciones de las decisiones procesales del Despacho al presente:

Correo electronico:

elondono17@estudiantes.areandina.edu.co
 24

Del Honorable Juez.

Atentamente,

Original firmado

ALEXANDRA LONDOÑO MAZUERA

C.C. No. 1.088.030.004 de Pereira (Risaralda)
T.P. 72063 Consejo Superior de la Judicatura

PODER JUEZ

JUEZ ADMINISTRATIVO DEL CIRCUITO (REPARTO).

E. S. D.

Ref.: Otorgamiento de Poder.

MILTON IDARRAGA actuando en su nombre y en el de su hermana, la menor JULIANA

IDARRAGA VALENCIA, SANDRA LUCIA GIRALDO y MARCOS VALENCIA
GUZMÁN, mayores de edad, vecinos y domiciliados en Pereira con cédula de ciudadanía como
aparece al pie de nuestras firmas conferimos poder especial, amplio y suficiente a ERIKA
ALEXANDRA LONDOÑO MAZUERA, mayor de edad, vecina de esta ciudad, identificada con
cédula de ciudadanía No.1.088.030.004 de Pereira, con correo electrónico
elondono17@estudiantes.areandina.edu.co y es portadora de la Tarjeta Profesional número
187293 del CSJ para que en mi nombre y representación inicie, tramite y lleve hasta su culminación
Proceso Verbal Sumario consistente en la REPARACIÓN DIRECTA ART. 140 C.P.A.C.A.
que se adelanta a nuestro favor.
 25

Mi apoderada queda facultada conforme al artículo 75 del C.G.P. y en especial para conciliar,
transigir, desistir, sustituir, reasumir, cobrar, recibir, y llenar los espacios en blanco y en general
para realizar todas las acciones necesarias para lograr la materialización del mandato
otorgado.

Atentamente

________________________________ ________________________
MILTON IDARRAGA SANDRA LUCIA GIRALDO
C. C. No. 42.000.648 de PEREIRA C. C. No. 40.120.648 de PEREIRA

________________________________
MARCOS VALENCIA GUZMÁN
C. C. No. 45.365.236 de PEREIRA

ACEPTO

_______________________________

ERIKA ALEXANDRA LONDOÑO MAZUERA

C.C. No. 1.088.030.004, de PEREIRA

PODER PROCURADOR

Señor(a)

Procurador(a) Judicial Para asuntos Administrativos delegado ante el tribunal contencioso de

Pereira- Reparto.

E. S. D.

Referencia: Poder Especial

MILTON IDARRAGA actuando en su nombre y en el de su hermana, la menor JULIANA

IDARRAGA VALENCIA, SANDRA LUCIA GIRALDO y MARCOS VALENCIA
GUZMÁN, identificado (a) como parece al pie de mi correspondiente firma,con todo respeto
manifiesto a usted que confiero poder especial, amplio y suficiente a la abogada Erika Alexandra
Londoño Mazuera, quien se identifica con la Cédula de Ciudadanía número 1.088.030.004 y es
portador de la Tarjeta Profesional número 187293 del C.S.J, para que en mi nombre y
representación, inicie y lleve a su terminación AUDIENCIA DE CONCILIACIÓN
 26

EXTRAJUDICIAL frente a la EPS SERVICIO OCCIDENTAL DE SALUD S.O.S – Hospital San

Jorge de Pereira..

1). Conciliar el reconocimiento a los actores los perjuicios materiales, morales y daño a la salud que
fueron causados a los demandantes, por la falla en el servicio médico y/o hospitalario en hechos que
originaron igualmente perjuicios a la señora CLAUDINA VALENCIA GIRALDO.

2). A título de REPARACIÓN DIRECTA ART. 140 C.P.A.C.A, se solicitará a la EPS

SERVICIO OCCIDENTAL DE SALUD S.O.S con NIT. 890.802.036-6 representado legalmente
por la Gerente DIANA JIMENA CALLE GARCÍA y al Hospital San Jorge de Pereira
representado legalmente por el Dr. MAURIER VALENCIA HERNANDEZ o quien haga sus veces,
realizar el pago dentro del término que se acuerde, los perjuicios materiales, morales y daño a la
salud que fueron, por la falla en el servicio médico y/o hospitalario.

Mi apoderada queda facultada conforme al artículo 75 del C.G.P. y en especial para conciliar,
transigir, desistir, sustituir, reasumir, cobrar, recibir, y llenar los espacios en blanco y en general
para realizar todas las acciones necesarias para lograr la materialización del mandato
otorgado.

De Usted atentamente

________________________________ ________________________
MILTON IDARRAGA SANDRA LUCIA GIRALDO
C. C. No. 42.000.648 de PEREIRA C. C. No. 40.120.648 de PEREIRA

________________________________
MARCOS VALENCIA GUZMÁN
C. C. No. 45.365.236 de PEREIRA

ACEPTO

_______________________________

ERIKA ALEXANDRA LONDOÑO MAZUERA

C.C. No. 1.088.030.004, de PEREIRA

 27

SOLICITUD AUDIENCIA DE CONCILIACION

Pereira, R. 25 de Abril de 2022

Señores
PROCURADOR DELEGADO ANTE EL JUEZ ADMINISTRATIVO (REPARTO)
Pereira

DATOS DEL SOLICITANTE O SOLICITANTES:

ERIKA ALEXANDRA LONDOÑO MAZUERA, mayor de edad, vecina residente en la ciudad

de Pereira, con cédula de ciudadanía N° 108803004 de Dosquebradas, por medio del
presente escrito solicito comedidamente y en cumplimiento de las normas legales y
 28

constitucionales que regulan la conciliación, citar la EPS SERVICIO OCCIDENTAL DE

SALUD S.O.S con NIT. 890.802.036-6 representado legalmente por la Gerente DIANA
JIMENA CALLE GARCÍA, contra el Hospital San Jorge de Pereira, con NIT. 891.480.000-1,
representado legalmente por el Dr. MAURIER VALENCIA HERNANDEZ o quien haga sus
veces, para que previos los trámites de ley logremos llegar a un acuerdo conciliatorio, en
relación con para que se reconozca y paguen a los actores los perjuicios materiales, morales
y daño a la salud que fueron causados a los demandantes, por la falla en el servicio médico
y/o hospitalario en hechos que originaron igualmente perjuicios a la señora CLAUDINA
VALENCIA GIRALDO. Conforme a los siguientes hechos:

HECHOS

1. El convocante el señor Alvaro Diego Rojas Jaramillo laboró para el Municipio de

Pereira específicamente para la Secretaría de Educación desde el 01 de febrero de
2016 mediante vinculación de contrato de prestación de servicios hasta el 30 de
diciembre de 2016.

2. El convocante manifiesta que trabajó con cumplimiento de horarios tal y como se

evidencia en las plantillas de las instituciones educativas, recibiendo órdenes,
prestando su servicio de manera personal con inexistencia en general de la libertad
del contratista para evidenciar la forma en que se ejecutaría.

3. Para el 11 de enero de 2017 se suscribió un nuevo contrato de prestación de

servicios de apoyo a la gestión para prestar servicios como docente en uno de los
Establecimientos Educativos Oficiales del municipio de Pereira o donde la
secretaria Municipal de educación lo requiera, por necesidad del servicio, con
duración de 2 meses, con fecha de finalización el 10 de marzo de 2017.

4. En el mismo año 2017 el 27 de marzo se suscribe otro contrato que consistía en un

apoyo a la gestión para prestar servicios como docente en uno de los
Establecimientos Educativos Oficiales del municipio de Pereira o donde la
secretaria Municipal de educación lo requiera, por necesidad del servicio, con
fecha de finalización el 30 de diciembre de 2017.

5. A pesar de cumplir con todas estas formas laborales, nunca se le reconocieron las
prestaciones sociales a las cuales por ley tiene derecho (Primas, cesantías,
vacaciones, dotación), no le han sido cancelados, así como tampoco se ha
realizado el pago respectivo a su seguridad social pues en virtud al supuesto
contrato de prestación de servicios, este de su salario debía realizar los pagos
como trabajador independiente cuando en realidad tenía una vinculación laboral
 29

con el Municipio de Pereira, siendo esta la entidad encargada de realizar los

correspondientes pagos.

6. El 2 de marzo del año 2018 mi poderdante presentó una reclamación

administrativa solicitando al Municipio de Pereira, que se le reconociera y liquidara
a favor de él, el pago de las prestaciones sociales comunes, cesantías, sanción
moratoria, intereses a las cesantías, vacaciones, primas, bonificaciones, horas
extras, porcentaje de cotización para efectos pensionales (PENSION, ARP Y
SALUD), cotizaciones de caja de compensación, subsidio familiar y demás
emolumentos derivados de la relación laboral desde el 01 de febrero de 2016 hasta
el 27 de marzo de 2017”.

7. Alvaro Diego Rojas Jaramillo, agotó la reclamación administrativa el día 2 de marzo

de 2018.

8. A lo que el Municipio de Pereira mediante oficio No. 20111 del 07 de marzo de

2022, niega la existencia de contrato realidad, así como el reconocimiento y pago
del reajuste salarial y las prestaciones sociales con su respectiva indexación,
aduciendo que el docente tenía un contrato de prestación de servicios el cual no
genera el pago de acreencias laborales.

PRETENSIONES

Solicito para la audiencia se tengan en cuenta las siguientes:

1). Conciliar el reconocimiento a los actores los perjuicios materiales, morales y daño a la salud que
fueron causados a los demandantes, por la falla en el servicio médico y/o hospitalario en hechos que
originaron el fallecimiento de la señora CLAUDINA VALENCIA GIRALDO.

2). A título de REPARACIÓN DIRECTA ART. 140 C.P.A.C.A, se solicitará a la EPS

SERVICIO OCCIDENTAL DE SALUD S.O.S con NIT. 890.802.036-6 representado legalmente
por la Gerente DIANA JIMENA CALLE GARCÍA y al Hospital San Jorge de Pereira
representado legalmente por el Dr. MAURIER VALENCIA HERNANDEZ o quien haga sus veces,
realizar el pago dentro del término que se acuerde, los perjuicios materiales, morales y daño a la
salud que fueron, por la falla en el servicio médico y/o hospitalario.

FUNDAMENTOS DE DERECHO
 30

FUNDAMENTO LEGAL - RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA, SOLIDARIA Y

PATRIMONIALMENTE DE LA EPS SERVICIO OCCIDENTAL DE SALUD S.O.S con
NIT. 890.802.036-6 y el Hospital San Jorge de Pereira, con NIT. 891.480.000-1

Con apoyo en la sana crítica, la lógica de lo razonable y las reglas de la experiencia,

valorar los diferentes medios de prueba que integran el acervo probatorio del proceso, en
aras de establecer no la relación causal entre un suceso y su efecto, sino para determinar
si el comportamiento de las entidades o instituciones convocadas fue relevante en el plano
fáctico en la concreción del resultado, bien porque fue irrogado directamente (OMISIÓN) o
por la abstención en la práctica y realización de los diferentes protocolos médicos de
acuerdo con la lex artis y de manera específica, la denominada lex artis ad hoc, es decir,
las obligaciones que tiene el galeno para con su paciente en el caso concreto.

En consecuencia, con el hecho irresponsable, imprudente y dañoso generado por parte de

las entidades de encargadas de velar por su salud y atención así mismo, las que consultó
para que le brindaran los servicios médicos a CLAUDINA VALENCIA GIRALDO se
incurrieron en una conducta antijurídica atentatoria del derecho a la DERECHO A LA VIDA
y a la SALUD, razón por la cual son responsables solidariamente - patrimonialmente por
los daños deprecados a los convocantes derivados de unas series de conductas de los
médicos que laboraban para las entidades de salud citadas, vulnerando el artículo 2° de
la Constitución Política de Colombia –inciso 2°, no se cumplió el deber de cuidado y
protección con la multicitada paciente, en especial porque deben ser garante en la
prestación del servicio médico para su afiliados, situación que no ocurrió y que las
conductas omisivas conllevaron a las consecuencias narradas en los hechos de la
demanda en armonía con cada una de las historias clínicas de la pluricitada paciente.

CAPÍTULO IV

FUNDAMENTOS DE DERECHO

DE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO

 31

Todos los asuntos de responsabilidad del Estado (contractual y extracontractual) deben ser
desatados bajo la luz del artículo 90 Superior, que es el principio general sobre el tema, y que
allanó el camino dadas las teorías que hasta 1991 se habían elaborado, con criterios de agrupación
casuística. Obsérvese el mandato constitucional:

“…Art. 90.- El Estado responderá patrimonialmente por los daños antijurídicos que le sean
imputables, causados por la acción o la omisión de las autoridades públicas…”

Según lo prescrito en el artículo 90 de la Constitución, la responsabilidad extracontractual del

Estado tiene como fundamento, entonces, la determinación de un daño antijurídico causado a un
administrado, siendo los elementos indispensables para imputar esa responsabilidad el daño
antijurídico y la imputación del mismo a la administración pública, siendo necesario que se elabore
un juicio de imputabilidad que permita identificar un título jurídico distinto al de la simple
causalidad material que legitime la decisión, esto es la “imputatio juris”, tanto cuando el daño se
genera en una acción, como por los que devienen de una omisión.

Esa imputación obliga a analizar dos esferas: a) el componente fáctico y, b) la imputación jurídica,
en la que se debe determinar: (i) la atribución del mismo a la entidad conforme a un deber
jurídico (que opera conforme a los distintos títulos de imputación consolidados en el precedente
del Consejo de Estado: falla o falta en la prestación del servicio –simple, presunta y probada–;
daño especial –desequilibrio de las cargas públicas, daño anormal–; y riesgo excepcional).
Adicionalmente, resulta relevante tener en cuenta los aspectos de la teoría de la imputación
objetiva de la responsabilidad patrimonial del Estado.

Ahora bien, en cuanto al daño antijurídico, entendido como aquél que no está obligado a soportar
un ciudadano, acorde con lo definido por la jurisprudencia del Consejo Estado, el mismo debe ser
objeto de adecuación y actualización a la luz de los principios del Estado Social de Derecho,
conforme al precedente jurisprudencial constitucional que considera que el daño antijurídico se
encuadra a los principios consagrados en la Constitución, tales como la solidaridad (Art. 1º) y la
igualdad (Art. 13), y en la garantía integral del patrimonio de los ciudadanos, prevista por los
artículos 2º y 58 de la Constitución, así lo indicó la Corte Constitucional. 12

Como fundamento del deber de reparación estatal armoniza plenamente con los principios y
valores propios del Estado Social de Derecho debido a que al Estado corresponde la salvaguarda
de los derechos y libertades de los administrados frente a la propia Administración”.

En la actualidad, por tanto, todo régimen de responsabilidad patrimonial del Estado exige la
afirmación del principio de imputabilidad, según el cual, la indemnización del daño antijurídico
cabe atribuir al Estado cuando se tenga certeza sobre los hechos y la atribución jurídica,
representada en uno de los títulos de responsabilidad estatal debidamente decantados por la
jurisprudencia y la doctrina, con fundamento en la Constitución y la Ley.

El régimen de la responsabilidad por actividad médica

El análisis del caso debe enmarcarse en el título de imputación de la falla probada del servicio, “…
en la medida en que el demandante alegue que existió una falla del servicio médico asistencial que
produjo el daño antijurídico por el cual reclama indemnización… deberá en principio, acreditar los

12
 32

tres extremos de la misma: la falla propiamente dicha, el daño antijurídico y el nexo de causalidad
entre aquella y ésta…”.

Este título de imputación opera, como lo señala el precedente del Consejo de Estado, no sólo
respecto de los daños indemnizables derivados de la muerte o de las lesiones corporales causadas,
sino que también comprende “… los que se constituyen por la vulneración del derecho a ser
informado; por la lesión del derecho a la seguridad y protección dentro del centro médico
hospitalario y, … por lesión del derecho a recibir atención oportuna y eficaz”.

Cuando la falla probada en la prestación del servicio médico y hospitalario se cimenta en la lesión
al derecho a recibir atención oportuna y eficaz, se debe tener en claro que la misma se produce
como efecto de la vulneración de la garantía constitucional definida como el derecho a la salud, en
especial en lo referido al respeto por el principio de integridad en la prestación del servicio, el cual
según el precedente jurisprudencial constitucional:

“La protección al derecho fundamental a la salud no se limita simplemente al

reconocimiento de los servicios que se requieren con necesidad; sino que comprende
también su acceso de manera oportuna, eficiente y de calidad. Corte Constitucional,
sentencia C-333 de 1996. 17 Sentencias de 31 de agosto de 2006. Exp.15772; de 3 de
octubre de 2007. Exp. 16402; de 23 de abril de 2008. Exp. 15750; de 1 de octubre de
2008. Exps. 16843 y 16933; de 15 de octubre de 2008. Exp.16270; de 28 de enero de
2009. Exp. 16700; de 19 de febrero de 2009. Exp. 16080; de 18 de febrero de 2010.
Exp. 20536; de 9 de junio de 2010. Exp. 18683. 18 Sentencia de 23 de septiembre de
2009, Exp. 17986. 19 Sentencia de 7 de octubre de 2009. Exp. 35656…”

La prestación del servicio de salud es oportuna cuando la persona lo recibe en el momento que
corresponde para recuperar su salud sin sufrir mayores dolores y deterioros. En forma similar, el
servicio de salud se considera eficiente cuando los trámites administrativos a los que se somete al
paciente para acceder a una prestación requerida son razonables, no demoran excesivamente el
acceso y no imponen al interesado una carga que no le corresponde asumir. Por otro lado, el
servicio de salud es de calidad cuando las entidades obligadas a prestarlo actúan de manera tal
“que los usuarios del servicio no resulten víctimas de imponderables o de hechos que los
conduzcan a la desgracia y que, aplicando con razonabilidad los recursos estatales disponibles,
pueden ser evitados, o su impacto negativo reducido de manera significativa para la persona
eventualmente afectada”.

De acuerdo con el precedente jurisprudencial de la Corte Constitucional, el principio de

integralidad del servicio exige considerar, que:
“…todo cuidado, suministro de medicamentos, intervenciones quirúrgicas, prácticas de
rehabilitación, exámenes para el diagnóstico y el seguimiento, así como todo otro
componente que el médico tratante valore como necesario para el pleno
restablecimiento de la salud del paciente o para mitigar las dolencias que le impiden
llevar su vida en mejores condiciones; … debe ser proporcionado a sus afiliados por
las entidades encargadas de prestar el servicio público de la seguridad social en
salud”.
A lo que se agrega que:
Se considera por tanto que hay un daño, cuando se produce un dolor intenso, cuando
se padece la incertidumbre y cuando se vive una larga e injustificada espera, en
relación con la prestación de servicios médicos, la aplicación de medicamentos o la
ejecución de procedimientos que no llegan o que se realizan de manera tardía o
incómoda.
 33

“Al respecto cabe destacar que el derecho a la salud de conformidad con la jurisprudencia de la
Corte Constitucional:

-Debe ser integral: “(…) la atención y el tratamiento a que tienen derecho los
pertenecientes al sistema de seguridad social en salud cuyo estado de enfermedad
esté afectando su integridad personal o su vida en condiciones dignas, son integrales;
es decir, deben contener todo cuidado, suministro de medicamentos, intervenciones
quirúrgicas, prácticas de rehabilitación, exámenes para el diagnóstico y el
seguimiento, así como todo otro componente que el médico tratante valore como
necesario para el pleno restablecimiento de la salud del paciente o para mitigar las
dolencias que le impiden llevar su vida en mejores condiciones; y en tal dimensión,
debe ser proporcionado a sus afiliados por las entidades encargadas de prestar el
servicio público de la seguridad social en salud”

La obligación de prestar asistencia médica es compleja, es una relación jurídica total, compuesta
por una pluralidad de deberes de conducta (debe de ejecución, deber de diligencia en la
ejecución, deber de información, deber de guardar secreto médico, etc.). Ese conjunto de deberes
conforma una trama, un tejido, una urdimbre de la vida social responde a la idea de organización -
más que de organismos- en punto a la susodicha relación jurídico total (…) Por tanto, aquel deber
jurídico principal supone la presencia de otros deberes secundarios de conducta, como los de
diagnóstico, información, recepción de la voluntad jurídica del enfermo –llamada comúnmente
consentimiento del paciente-, prescripción, guarda del secreto profesional, satisfacción del plan de
prestación en su integridad (actividad que supone no abandonar al enfermo y cuidar de él hasta
darlo de alta).

ACTO MÉDICO - Responsabilidad / ACTO MÉDICO - Falta de aplicación del

diagnóstico / ACTO MÉDICO - Omisión de tratamiento idóneo / PROBABILIDAD
PREPONDERANTE - Permite al juez fundar su decisión en hechos, que aún sin estar
establecidos de manera exacta o matemática, a la luz de la razón, son los más
probables

En materia del acto médico, y de la responsabilidad derivada de su concreción, lo

relevante no es el yerro en sí mismo - pues la medicina no puede ser considerada como
una ciencia exacta - , sino aquel descuido inexcusable que conlleva la falta de aplicación
del diagnóstico o del tratamiento idóneo cuando se tienen claros, concurrentes y múltiples
indicios patológicos que debieron ser despejados de manera oportuna, con el fin de que la
enfermedad o la situación padecida por el paciente.

CAUSALIDAD VS IMPUTACIÓN

Las Convocadas están instituida para proteger a sus afiliados en su salud, vida y deberán
evitar que cuando un paciente para el caso en estudio CLAUDINA VALENCIA GIRALDO
estaba bajo su cuidado y protección no se causarán daños a su integridad física como lo
consagra la constitución y la ley y normas en salud, pero ocurrió lo contrario, hasta el
 34

punto que la paciente estuvo en grave estado de salud y falleció, desde el inicio no le
brindaron la atención oportuna y adecuada, es decir que se produjo una causa y concausa
en la atención de la paciente, estructurándose:.

“omisiones manifiestas que configuran FALLA DEL SERVICIO

MÉDICO ASISTENCIAL - Por actos médicos omisivos”. Generando un
daño antijurídico ART. 90 CN.

Por consiguiente, me permito referirme a la causalidad e imputación.

Si se tiene en cuenta que la comprensión mayoritaria niega que las omisiones puedan ser
causa, en un sentido estrictamente naturalístico u ontológico, de un resultado, como lo
han señalado, por vía de ejemplo, MIR PUIG y JESCHECK, de la siguiente manera:

“resulta imposible sostener que un resultado positivo pueda haber sido

causado, en el sentido de las ciencias de la naturaleza, por un puro no hacer
(ex nihilo nihil fit) (énfasis en el texto original), sostiene aquél; ―La
causalidad, como categoría del ser, requiere una fuente real de energía que sea
capaz de conllevar un despliegue de fuerzas, y ello falta precisamente en la
omisión (―ex nihilo nihil fit)”

Sin embargo, la tantas veces aludida distinción categorial entre causalidad e imputación
permite explicar, precisamente, de forma mucho más coherente que si no se parte de la
anotada diferenciación, la naturaleza del razonamiento que está llamado a efectuar el Juez
de lo Contencioso Administrativo cuando se le llama a dilucidar si la responsabilidad del
Estado debe quedar comprometida como secuela no ya de una actuación positiva, sino
como consecuencia de una omisión de la entidad demandada, pues aunque se admita que
dicha conducta omisiva fenomenológicamente no puede dar lugar a la producción de un
resultado positivo, (de un daño) ello no significa, automáticamente, que no pueda generar
responsabilidad extracontractual que deba ser asumida por el omitente. Pero esa
cuestión constituirá un asunto no de causalidad, sino de imputación.

Y es que en los eventos en los cuales la conducta examinada es una acción, para que
proceda la declaratoria de responsabilidad resulta menester que exista relación de
causalidad entre ella y el resultado, lo cual no es suficiente porque debe añadirse que éste
sea jurídicamente atribuible o imputable a aquélla; pero, como señala MIR PUIGPELAT,

“(…) cuando la conducta es, en cambio, una omisión, la relación de causalidad

no es sólo insuficiente, sino, incluso, innecesaria (…) Y existirá imputación del
resultado cuando el omitente tenía el deber jurídico de evitar el resultado
lesivo, poseyendo la acción (debida) omitida capacidad para evitarlo. En el
momento de comprobar esta última cuestión (la capacidad evitadora de la
acción omitida) se examina si existe relación de causalidad entre la acción
 35

omitida y el resultado producido. Pero obsérvese bien: no es una relación de

causalidad entre la omisión y el resultado, sino entre la acción (que, a
diferencia de la omisión, sí tiene eficacia causal) no realizada y el resultado; y,
además, es una causalidad meramente hipotética, entre una acción imaginada
que no ha llegado a producirse y un resultado efectivamente acontecido. Los
problemas fundamentales que se plantean, pues, en sede de omisión (y que
son problemas de imputación), son la determinación de cuándo existe el deber
jurídico de evitar el resultado (en definitiva, la determinación de cuándo se
encuentra la Administración en posición de garante de la víctima) y la
concreción del grado de capacidad evitadora del resultado que exigimos a la
acción omitida, partiendo de valoraciones normativas, para imputar el resultado
a la omisión (…)13”

Al respecto, el Consejo de Estado ha establecido:

“De ahí que el demandado inicial no pueda exonerar parcialmente de
responsabilidad, a pesar de que exista un tercero también jurídicamente
responsable de indemnizar los perjuicios, pues los dos han concurrido a la
causación de los mismos, entendiendo, se insiste, que la anotada
concurrencia no significa que físicamente participen los dos, sino que
desde el punto de vista de la causalidad adecuada y de la
imputabilidad jurídica, tanto el tercero como el demandado sean
instrumentos activos y/o jurídicamente llamados a responder por la
producción del daño. Cosa distinta es que el demandado que ha pagado la
totalidad de la indemnización judicialmente ordenada se subroga, por virtud de
la solidaridad misma, en todos los derechos que la víctima directa tendría
contra los demás responsables de la causación del daño. En ese orden de
ideas, el demandado podrá (o mejor, en su condición de entidad pública
gestora de los intereses generales, deberá) repetir contra el tercero o terceros
que han contribuido a producir el daño”.14 (Negrillas adicionales).

POSTULADO LEGAL
LEY 23 DE 1981
CÓDIGO DE ÉTICA MÉDICA

En Colombia, la Ley 23/81 y el Decreto 3380/81 son las normas que rigen la ética médica
prescribiendo "(...) la ética, entonces, deja de ser pura filosofía y se plasma en unos
cuerpos normativos completos que nos están señalando de manera específica como debe
ser el comportamiento del profesional de la medicina o del profesional de la odontología
para sostener que el mismo ha estado ajustado a la ética".

La ética médica deja de lado su responsabilidad moral y se convierte en jurídica cuando el

comportamiento del profesional llega a ser examinado por el tribunal del Estado. Por

13

14 Consejo de Estado, Sección Tercera, sentencia de 26 de marzo de 2008, exp. 16530.

 36

tanto, el análisis de la responsabilidad médica es de sumo interés por comprometer los

valores de la vida y la integridad personal, que son especialmente apreciados por el
Estado y por toda la comunidad.

ARTÍCULO 15. El médico no expondrá a su paciente a riesgos injustificados.

ARTÍCULO 16. La responsabilidad del médico por reacciones adversas,
inmediatas o tardías, producidas por efecto del tratamiento, no irá más allá del
riesgo previsto.
El médico advertirá de él al paciente o a sus familiares o allegados.
ARTÍCULO 16. La responsabilidad del médico por reacciones adversas,
inmediatas o tardías, producidas por efecto del tratamiento, no irá más allá del
riesgo previsto.
El médico advertirá de él al paciente o a sus familiares o allegados.

DECRETO 3047 DE 2013 – MINISTERIO DE SALUD Y PROTECCIÓN SOCIAL

Respecto a las Entidades Promotoras de Salud (EPS), el artículo 177 de la misma Ley 100
las define como:

“las entidades responsables de la afiliación y el registro de los afiliados y del recaudo de

sus cotizaciones, por delegación del fondo de solidaridad y garantía. Su función básica
será organizar y garantizar, directa o indirectamente, la prestación del Plan de Salud
Obligatorio a los afiliados…”

Por otro lado las Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud (IPS), según el artículo
156 de la Ley 100 de 1993 son:

“entidades oficiales, mixtas, privadas, comunitarias y solidarias, organizadas

para la prestación de los servicios de salud a los afiliados del sistema general
de seguridad social en salud, dentro de las promotoras de salud o fuera de
ellas...”.

El citado artículo 156, en su literal c, también crea el denominado Plan Obligatorio de

Salud POS, y establece en su literal e la obligación de las EPS de suministrar a sus
afiliados el Plan Obligatorio de Salud:

“c) Todos los afiliados al Sistema General de Seguridad Social en Salud

recibirán un Plan Integral de protección de la salud, con atención preventiva,
médico- quirúrgica y medicamentos esenciales, que será denominado el Plan
Obligatorio de Salud; (…)

e) Las Entidades Promotoras de Salud tendrán a cargo la afiliación de los

usuarios y la administración de la prestación de los servicios de las
Instituciones Prestadoras. Ellas están en la obligación de suministrar, dentro
de los límites establecidos en el numeral 5 del artículo 180, a cualquier
persona que desee afiliarse y pague la cotización o tenga el subsidio
 37

correspondiente, el Plan Obligatorio de Salud, en los términos que reglamente

el gobierno;”

El artículo 157 de la Ley 100 de 1993, establece la existencia de dos tipos de afiliados al
Sistema General de Seguridad Social en Salud: los afiliados al Sistema mediante el
régimen contributivo, y los afiliados al Sistema mediante el régimen subsidiado, definiendo
estos últimos así:
“…son las personas sin capacidad de pago para cubrir el monto total de la
cotización. Serán subsidiadas en el Sistema General de Seguridad Social en
Salud la población más pobre y vulnerable del país en las áreas rural y urbana.
Tendrán particular importancia, dentro de este grupo, personas tales como las
madres durante el embarazo, parto y postparto y período de lactancia, las
madres comunitarias, las mujeres cabeza de familia, los niños menores de un
año, los menores en situación irregular, los enfermos de Hansen, las personas
mayores de 65 años, los discapacitados, los campesinos, las comunidades
indígenas, los trabajadores y profesionales independientes, artistas y
deportistas, toreros y sus subalternos, periodistas independientes, maestros de
obra de construcción, albañiles, taxistas, electricistas, desempleados y demás
personas sin capacidad de pago.”

Por su parte, el artículo 159 ib., señala dentro de las garantías de los afiliados al Sistema,
la atención de los servicios del POS por parte de su EPS a través de las IPS:

“ARTÍCULO 159. GARANTÍAS DE LOS AFILIADOS. Se garantiza a los afiliados al Sistema

General de Seguridad Social en Salud la debida organización y prestación del servicio
público de salud, en los siguientes términos:

La atención de los servicios del Plan Obligatorio de Salud del artículo 162 por parte de la
Entidad Promotora de Salud respectiva a través de las Instituciones Prestadoras de
Servicios adscritas. (…)”

EL RÉGIMEN DE LA RESPONSABILIDAD POR ACTIVIDAD MÉDICA

El análisis del caso debe enmarcarse en el título de imputación de la falla probada del
servicio, este título de imputación opera, como lo señala el precedente del Consejo de
Estado, no sólo respecto de los daños indemnizables derivados de la muerte o de las
lesiones corporales causadas, sino que también comprende “… los que se constituyen por
la vulneración del derecho a ser informado; por la lesión del derecho a la seguridad y
protección dentro del centro médico hospitalario y, … por lesión del derecho a recibir
atención oportuna y eficaz”.

Cuando la falla probada en la prestación del servicio médico y hospitalario se cimente en

la lesión al derecho a recibir atención oportuna y eficaz, se debe tener en claro que la
misma se produce como efecto de la vulneración de la garantía constitucional definida
como el derecho a la salud, en especial en lo referido al respeto por el principio de
integridad en la prestación del servicio, el cual según el precedente jurisprudencial
constitucional:
 38

“La protección al derecho fundamental a la salud no se limita simplemente al

reconocimiento de los servicios que se requieren con necesidad; sino que comprende
también su acceso de manera oportuna, eficiente y de calidad. 15

La prestación del servicio de salud es oportuna cuando la persona lo recibe en el momento

que corresponde para recuperar su salud sin sufrir mayores dolores y deterioros. En forma
similar, el servicio de salud se considera eficiente cuando los trámites administrativos a los
que se somete al paciente para acceder a una prestación requerida son razonables, no
demoran excesivamente el acceso y no imponen al interesado una carga que no le
corresponde asumir. Por otro lado, el servicio de salud es de calidad cuando las entidades
obligadas a prestarlo actúan de manera tal “que los usuarios del servicio no resulten
víctimas de imponderables o de hechos que los conduzcan a la desgracia y que, aplicando
con razonabilidad los recursos estatales disponibles, pueden ser evitados, o su impacto
negativo reducido de manera significativa para la persona eventualmente afectada”.

De acuerdo con el precedente jurisprudencial 16 de la Corte Constitucional, el principio de

integralidad del servicio exige considerar, que:
“…todo cuidado, suministro de medicamentos, intervenciones quirúrgicas,
prácticas de rehabilitación, exámenes para el diagnóstico y el seguimiento,
así como todo otro componente que el médico tratante valore como
necesario para el pleno restablecimiento de la salud del paciente o para
mitigar las dolencias que le impiden llevar su vida en mejores condiciones;
… debe ser proporcionado a sus afiliados por las entidades encargadas de
prestar el servicio público de la seguridad social en salud”.

A lo que se agrega que:

“Se considera por tanto que hay un daño, cuando se produce un dolor
intenso, cuando se padece la incertidumbre y cuando se vive una larga e
injustificada espera, en relación con la prestación de servicios médicos, la
aplicación de medicamentos o la ejecución de procedimientos que no llegan o
que se realizan de manera tardía o incómoda.

15 Sentencias de 31 de agosto de 2006. Exp.15772; de 3 de octubre de 2007. Exp. 16402; de 23 de

abril de 2008. Exp. 15750; de 1 de octubre de 2008. Exps. 16843 y 16933; de 15 de octubre de 2008.
Exp.16270; de 28 de enero de 2009. Exp. 16700; de 19 de febrero de 2009. Exp. 16080; de 18 de
febrero de 2010. Exp. 20536; de 9 de junio de 2010. Exp. 18683. 18 sentencia de 23 de septiembre
de 2009, Exp. 17986. 19 sentencia de 7 de octubre de 2009. Exp. 35656.
Tribunal Administrativo de Risaralda Rad: 66001-33-31-002-2007-00006-01 (O-0532-2013)
Acción de Reparación Directa Actor: Nelson Ferney Castro Castañeda
16 Corte Constitucional, sentencia T-104 de 2010. 21 Corte Constitucional, sentencia T-
1059 de 2006. 22 En este sentido se ha pronunciado la Corporación, entre otras, en la
sentencia T- 136 de 2004 MP Manuel José Cepeda Espinosa 23 Corte Constitucional.
Sentencias T- 1059 de 2006; T- 062 de 2006; T- 730 de 2007; T- 536 de 2007; T- 421 de 2007.
 39

“Al respecto cabe destacar que el derecho a la salud de conformidad con la jurisprudencia
de la Corte Constitucional: 17

-Debe ser integral:

“(…) la atención y el tratamiento a que tienen derecho los pertenecientes al
sistema de seguridad social en salud cuyo estado de enfermedad esté
afectando su integridad personal o su vida en condiciones dignas, son
integrales; es decir, deben contener todo cuidado, suministro de
medicamentos, intervenciones quirúrgicas, prácticas de rehabilitación,
exámenes para el diagnóstico y el seguimiento, así como todo otro
componente que el médico tratante valore como necesario para el pleno
restablecimiento de la salud del paciente o para mitigar las dolencias que le
impiden llevar su vida en mejores condiciones; y en tal dimensión, debe ser
proporcionado a sus afiliados por las entidades encargadas de prestar el
servicio público de la seguridad social en salud”

ANEXOS

⮚ Poderes.

⮚ Registros Civiles de nacimiento de SANDRA LUCIA GIRALDO RODAS

⮚ Registros Civiles de nacimiento de MARCOS VALENCIA GUZMÁN

⮚ Registros Civiles de nacimiento de MILTON IDARRAGA VALENCIA

⮚ Registros Civiles de nacimiento de), JULIANA IDARRAGA VALENCIA

⮚ Historia clínica de Hospital San Jorge de Pereira donde atendieron a CLAUDINA
VALENCIA GIRALDO.
⮚ Fotos de CLAUDINA VALENCIA GIRALDO.
⮚ Certificado de existencia y representación de EPS SERVICIO OCCIDENTAL DE
SALUD S.O.S.
⮚ Certificado de existencia y representación del Hospital San Jorge de Pereira.
⮚ Original Constancia Procuradora 210 Judicial I para Asuntos Administrativos de
Pereira, declaró fallida la conciliación, Convocante MILTON IDARRAGA Y OTROS.

17 Ibid.
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⮚ Original para: el Honorable JUEZ EN ASUNTOS ADMINISTRATIVOS DE

PEREIRA que por REPARTO corresponda, traslados en CD. en PDF., que contiene el
medio de control y anexos, con destino a las entidades demandadas, Procurador y
archivo para el Juzgado.

ESTIMACIÓN DE LA CUANTÍA

Estimo como pretensión mayor18 a la fecha de presentación de la demanda en la suma de

CINCUENTA MILLONES CIENTO CINCUENTA MIL SETECIENTOS SESENTA Y DOS
PESOS ($ 50.150.762 ), por concepto de los “PERJUICIOS MATERIALES ”, en favor
de MARIA CAMILA HOYOS SOTO (victima directa).

MANIFESTACIÓN JURADA COMO REQUISITO ESTABLECIDO EN EL DECRETO

1716 DE 2009

Me permito manifestar bajo la gravedad del Juramento que no he presentado demanda

por los mismos hechos referidos tendiente a que sean resarcidos los perjuicios
reclamados por MILTON IDARRAGA Y OTROS.

NOTIFICACIONES

DEMANDANTES:

MILTON IDARRAGA Y OTROS

Dirección: Calle 9 Nº 9-40 Pereira Risaralda.

DEMANDADOS:
EPS SERVICIO OCCIDENTAL DE SALUD S.O.S con NIT. 890.802.036-6
representado legalmente por la Gerente DIANA JIMENA CALLE GARCÍA

Dirección: Av. 30 de Agosto #36109 #36- a, Pereira, Risaralda telefono 8400911

Correo electrónico:

18 Artículo 157 del C.P.A.C.A.

 41

notificacionesjudiciales@hsmarcos.com

El Hospital San Jorge de Pereira, con NIT. 891.480.000-1, representado

legalmente por el Dr. MAURIER VALENCIA HERNANDEZ

Dirección: Cra. 4 # 24-88, Pereira, Risaralda.

Correo electrónico:
notificacionesanjorgejudiciale@risaralda.gov.co
EL SUSCRITA APODERADA:

Oficina ubicada en el Condominio San José de las Villas Etapa 2 Casa, Pereira Tel.
3128485536.

Correo electrónico:

elondono17@estudiantes.areandina.edu.co

Del Honorable Juez.

Atentamente,