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I. ANTECEDENTES
1. Pretensiones
2. Hechos
Indicó que mediante Acta No. 1089 del 18 de diciembre de 2017 proferida por
la Junta de Evaluación y Clasificación para Suboficiales, Personal del Nivel
Ejecutivo y Agentes del MEBOG, se recomendó al Comandante de la Policía
Metropolitana de Bogotá el retiro del servicio activo del Patrullero DAVID
ORLANDO DÍAZ SERRANO en ejercicio de la facultad discrecional que le
asiste a la institución militar.
3. La sentencia apelada
Luego, en relación con el caso concreto, concluyó que el retiro del Patrullero
® DAVID ORLANDO DÍAZ SERRANO, por recomendación de la Junta de
Evaluación y Clasificación del personal de Suboficiales, Nivel Ejecutivo y
Agente de la Policía Metropolitana de Bogotá, se produjo, además de la
potestad discrecional que le asiste a la Administración, por la falta de
compromiso, errores y omisiones por parte del demandante, pues, refirió que
a pesar de que en su hoja de vida le figuran 10 felicitaciones y 2
condecoraciones, de las anotaciones registradas en el formulario de
seguimiento, se advierte que incumplió órdenes de operatividad relacionas
con el trabajo de equipo, en las actividades de servicio y apoyo, dominio y
conocimiento del trabajo, no aprobó el Test de Doctrina Institucional del primer
Semestre de 2016, no asistió al Curso Virtual Código Nacional de Policía,
además de incurrir en inasistencia al servicio, retardos injustificados,
incumplimiento de órdenes, negligencia en el servicio, uso inadecuado de los
medios tecnológicos, descortesía policía y mal porte de uniforme.
Por último, consideró que el retiro del servicio del Patrullero se materializó en
debida forma y con cumplimiento del procedimiento establecido en la ley,
razón por la cual el acto administrativo acusado goza de presunción de
legalidad.
4. Recurso de apelación
Señaló que, dentro del presente asunto, se acreditó que el retiro del servicio
del actor, no tuvo como intención el mejoramiento del servicio, sino que por el
contrario este se desmejoró, como en efecto se puede corroborar con las
declaraciones rendidas dentro del plenario, coincidentes en afirmar que con la
desvinculación del Patrullero se incrementó la inseguridad en el sector en
donde residen.
Asimismo, indicó que de la hoja de vida, las calificaciones de los años 2016 y
2017 y los testimonios de los habitantes y comerciantes de la localidad que
integraba el cuadrante donde se encontraba adscrito el demandante, se
evidencia que fue un servidor íntegro, cumplidor de sus deberes legales y
constitucionales, desempeñando sus labores como lo ordena la constitución,
de ser preventivo, la comunidad se sentía protegida, los actos de delincuencia
bajaron ostensiblemente cuando él presta sus servicios, un servidor público
presto a los requerimiento de la comunidad.
Arguyó que cuando un llamado de atención que debe ser verbal, en virtud de
lo dispuesto en el artículo 27 de la Ley 1015 de 2006, realmente se registra
en el formulario de evaluación y seguimiento, lo que se está haciendo es
imponiendo una sanción de índole disciplinaria, lo cual, a todas luces,
evidencia una vulneración al debido proceso, pues, se impuso sin brindar las
garantías procesales para que el uniformado pudiera ejercer su derecho de
defensa y contradicción.
5. Alegatos de conclusión
1
Archivo 22. Folios 1 a 3.
2
“[…]ARTÍCULO 133. CAUSALES DE NULIDAD. El proceso es nulo, en todo o en parte, solamente en los siguientes
casos:
(…)
6. Cuando se omita la oportunidad para alegar de conclusión o para sustentar un recurso o descorrer su traslado.
[…]”
II. CONSIDERACIONES
1. Problema jurídico
(…).
3
Numeral declarado condicionalmente exequible, por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-381 del 12 de
abril de 2005, Magistrado Ponente: Dr. Jaime Córdoba Triviño, “en el entendido que el retiro del servicio por
disminución de la capacidad sicofísica sólo procede cuando el concepto de la Junta Médico Laboral sobre reubicación
no sea favorable y las capacidades del policial no puedan ser aprovechadas en actividades administrativas, docentes
o de instrucción”.
(…).
De las normas transcritas, se colige que dentro de las causales para efectuar
la desvinculación del personal de Oficiales, Nivel Ejecutivo, Suboficiales y
Agentes de la Policía Nacional, está la relativa al retiro por voluntad de la
Dirección General de esa Institución, previa recomendación de la Junta
Asesora o de Evaluación y Clasificación para el caso de los oficiales y de la
Junta de Evaluación y Clasificación respectiva, para los Suboficiales, Personal
del Nivel Ejecutivo y Agentes de la Policía Nacional, según corresponda.
4
Apartes tachados declarados inexequibles por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-253 del 25 de marzo
de 2003, Magistrado Ponente: Dr. Álvaro Tafur Galvis; “'El presidente de la República no puede modificar, adicionar
o derogar decretos distintos a los establecidos expresamente en el artículo 2 de la Ley 578 de 2000”.
5
Apartes tachados declarados INEXEQUIBLES por la Corte Constitucional mediante Sentencia C253-03 de 25 de
marzo de 2003, Magistrado Ponente Dr. Álvaro Tafur Galvis.
(…)
actor a cabalidad, quien está obligado a entregar las pruebas, que lleven a la
certeza incontrovertible, de que los motivos o fines que tuvo la administración,
son ajenos al mejoramiento del servicio en que se funda la facultad
discrecional, que tiene la autoridad nominadora, para separarlo del cargo.
Sobre la motivación de los actos de retiro del servicio de los miembros de las
Fuerzas Militares y la Policía Nacional, la Corte Constitucional en sentencia
SU-091 de 2016, dispuso:
(…)
(…)
3. Caso concreto
Ahora bien, en el sub judice, encuentra la Sala que las censuras expuestas en
el recurso de apelación se pueden resumir así: i) el acto administrativo
acusado no cumplió con el estándar mínimo de motivación, dado que en el
acta de la Junta que recomendó su retiro sólo se enunciaron las anotaciones
que ya le habían sido evaluadas, analizadas y conceptuadas cuando se
efectuó su calificación en los años 2016 y 2017; ii) de la hoja de vida y
calificaciones en nivel superior de los años 2016 y 2017 se evidencia que el
demandante mantuvo un excelente desempeño durante su servicio en la
institución, razón por la cual no había lugar a ser retirado del servicio; iii) los
llamados de atención realizados de manera escrita e invocando el artículo 27
de la Ley 1015 de 2007, son completamente irregulares, pues el legislador
6
Archivo 01. Folios 9 a 30.
Conclusiones:
(…)
(…)
En ese orden, considera la Sala que las razones que dieron origen al retiro
del servicio del demandante, expuestas en el Acta No. 1089-GUTAH-SUBCO-
2.25 del 18 de diciembre de 2017, fueron las mismas que se señalaron en la
Resolución No. 287 del 28 de diciembre 2017, por lo que el acto, fue
debidamente motivado.
Ahora bien, frente a la falsa motivación, es del caso recordar que para que
haya lugar a su declaración "es necesario que los motivos alegados por el
funcionario que expidió el acto, en realidad no hayan existido o no tengan el
carácter jurídico que el autor les ha dado, o sea que se estructure la ilegalidad
por inexistencia material o jurídica de los motivos, por una parte, o que los
motivos no sean de tal naturaleza que justifiquen la decisión tomada" 7. Así,
habrá falsa motivación cuando al analizar el acto administrativo se evidencia
la divergencia entre la realidad fáctica y/o jurídica con los motivos esgrimidos
en el acto administrativo y quien aduce que se ha presentado dicha causal
tiene la carga de la prueba de demostrar la falsedad o inexactitud en los
motivos que explícita o implícitamente sustentan el acto administrativo
respectivo, teniendo en cuenta, la presunción de legalidad de que se hallan
revestidos estos actos.
7
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda, sentencia de 21 de junio de 1989,
C.P.: Álvaro Lecompte Luna
8
Consejo de Estado, sentencia de 31 de julio de 1997, Sala Plena de lo Contencioso Administrativo, Radicado No.
16128, Actor: Manuel Salamanca, en la que se dijo: "( ... ) en lo que respecta al buen desempeño del actor, durante
el tiempo que laboró para la entidad, ha de decir la Sala que tal circunstancia no genera para los empleados que
puedan ser retirados del servicio por discrecionalidad del nominador, fuero de estabilidad, ni es obstáculo para que
la administración ejercite la facultad que le ha sido asignada por Ley, como en el caso sub-examine, la que se
presume ejercida en aras del buen servicio.". (Destacado por fuera de texto).
No. 3), pero este hecho por si solo no implica fuero de estabilidad o
inamovilidad alguno9 (Resaltado fuera del texto)
9
Consejo de Estado, sentencia del 24 de julio de 2008, radicado No. 50001-23-31-000-1998-0706-01 (05) C.P. Jesús
María Lemos Bustamante.
10
(Decreto 1791 de 2000) “ARTÍCULO 22. EVALUACIÓN DE LA TRAYECTORIA PROFESIONAL. La evaluación
de la trayectoria profesional del personal, estará a cargo de las Juntas de Evaluación y Clasificación que para cada
categoría integrará el Director General de la Policía Nacional. Las Juntas tendrán, entre otras, las siguientes
funciones:
1. Evaluar la trayectoria policial para ascenso.
2. Proponer al personal para ascenso.
3. Recomendar la continuidad o retiro en el servicio policial.
11
(Decreto 1800 de 2000) ARTICULO 21. DENOMINACION. Se denomina Autoridad Evaluadora al directo
responsable del empleo, dirección y control del desempeño personal y profesional del evaluado.
Los medios preventivos hacen referencia al ejercicio del mando con el fin
de orientar el comportamiento de los subalternos a través de llamados de
atención verbal, tareas tales como acciones de tipo pedagógico,
asistencia a cursos de formación ética, trabajos escritos, como medios
disuasivos de aquellas conductas que no trascienden ni afectan la función
pública, sin que ello constituya antecedente disciplinario.
12
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda, Subsección “B”, M.P. César
Palomino Cortés, sentencia del 21 de julio de 2017, radicado 25000234200020170233301, actor: Lifare Yeison
Bonilla Santos.
Así las cosas, considera la Sala que si bien, en esa oportunidad, la entidad
eventualmente podría haber vulnerado el derecho al debido proceso del actor
al efectuar esas anotaciones escritas a pesar de que debieron ser verbales,
lo cierto es que dicha situación no invalida por si sola la Resolución No. 287
del 28 de diciembre de 2017, comoquiera que la pérdida de confianza a la que
en ella se alude, no solo se fundamenta en las citadas anotaciones realizadas
en virtud del artículo 27 de la Ley 1015 de 2006, que hacían alusión a llegadas
tarde, falta de compromiso y mal porte del uniforme por parte del demandante,
sino también al incumplimiento de acatar órdenes de operatividad, a la falta
de trabajo en equipo, no desarrollar el “Seminario Taller en Atención al
Ciudadano con Énfasis en la NTC ISO 10002:05”, no aprobar la prueba
calificable correspondiente al Test de Doctrina Institucional del primer
Semestre 2016, no presentación del “Curso Virtual Código Nacional de
Policía” y a faltar al deber de ingresar al "Sistema de Evaluación del
Desempeño Policial - EVA", con el fin de notificarse sobre las anotaciones que
le efectuaban sus superiores; por lo que esta censura tampoco prospera.
4. Costas
13
“[…]” Artículo 47. Adiciónese el siguiente inciso al artículo 188 de la Ley 1437 de 2011:
En todo caso, la sentencia dispondrá sobre la condena en costas cuando se establezca que se presentó la demanda
con manifiesta carencia de fundamento legal. […]”
FALLA:
NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE
AB/TDM