Tema 36 RECURSO EXTRAORDINARIO DE NULIDAD.

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Dr. José Manuel del Cerro

NORMAS INVOLUCRADAS.-
Constitución de la Provincia de Buenos Aires.-
ATRIBUCIONES DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA
Artículo 161.- La Suprema Corte de Justicia tiene las siguientes atribuciones:
3a.- Conoce y resuelve en grado de apelación:
a. De la nulidad argüida contra las sentencias definitivas pronunciadas en última
instancia por los tribunales de justicia, cuando se alegue violación de las normas
contenidas en los Artículos 168 y 171 de esta Constitución.
Artículo 168.- Los tribunales de justicia deberán resolver todas las cuestiones que le
fueren sometidas por las partes, en la forma y plazos establecidos al efecto por las
leyes procesales.
Los jueces que integran los tribunales colegiados, deberán dar su voto en todas las
cuestiones esenciales a decidir. Para que exista sentencia debe concurrir mayoría
de opiniones acerca de cada una de ellas.
Artículo 171.- Las sentencias que pronuncien los jueces y tribunales letrados, serán
fundadas en el texto expreso de la ley; y a falta de éste, en los principios jurídicos de
la legislación vigente en la materia respectiva, y en defecto de éstos, en los
principios generales del derecho, teniendo en consideración las circunstancias del
caso.
El Código Procesal Civil y Comercial trata este recurso extraordinario en los
arts. 296 a 298.-

OBJETO DEL LA IMPUGNACION.-

La nulidad sancionada es por violación a la forma de la sentencia definitiva por las
causales indicadas en los arts. 168 y 171 de la Constitución de la Provincia de
Buenos Aires.- Los motivos legales del recurso de nulidad extraordinario lo
circunscriben, como un mecanismo de impugnación que tiene por objeto asegurar
que las sentencias judiciales posean una estructura que les otorgue un mínimo de
garantía de solidez lógica y jurídica.
El recurso de nulidad extraordinario debe bastarse a sí mismo y su fundamentación
no puede suplirse por remisión a las expresiones contenidas en la otra vía de
impugnación extraordinaria conjuntamente deducida1.
Las causales son:
a) omisión de cuestión esencial (incongruencia por omisión 2)
b) existencia de acuerdo y voto individual

1
SCBA L. 101.474: Leguizamón, Alberto c/ Braghini, Mario Ismael s/ Despido. (1-IX-2010)
2
La ausencia de tratamiento de asuntos trascendentes oportunamente planteados constituye una
incongruencia por omisión que conlleva a la nulidad del fallo. Hitters (MA). SCBA L. 70.654: W., A. c/
Servicios Industriales SA s/ Indemnización de daños y perjuicios. (10-III-2004). Se configura la
llamada "incongruencia por omisión" al advertirse en el fallo falta de correlación entre el objeto de la
pretensión y la decisión final. SCBA L. 74.477: Kisler, Mirta L. s/ Tercería mejor derecho en: Springer,
José L. c/ Elías, Adriana E. y otro s/ Indemnización despido, etc. (19-XII-2001).

1
 c) ausencia de fundamentación legal
Se trata de nulidades constitucionales.-
La nulidad es a pedido de parte.- Excepcionalmente puede ser declarada de oficio.-
Requiere siempre el dictamen del Procurador General en todos los casos (ART. 297
del CPCC.).-

 OMISION DE CUESTION ESENCIAL

Los tribunales deben resolver todas las cuestiones esenciales que le someten a
decisión las partes, siendo deber de los jueces resolver las mismas.-
Cuestiones esenciales son aquéllas que han determinado la plataforma misma
de la litis, las que, en palabras de Azpelicueta y Tessone “remiten
ontológicamente a los elementos de la pretensión y oposición ( La Alzada. Poderes
y deberes, Ed. Platense, p. 205 ), el análisis y resolución de aquellos puntos que
constituyen la estructura de la traba de la litis y conforman el esquema jurídico
que la sentencia necesariamente debe atender para la solución del litigio
(S.C.B.A., “D.J.B.A.”., 111-57, 116-118, 117-217, 119-631, Ac. 37.840 sent. del 22/3/88, “Acuerdos y
Sentencias”, 1988-I-375, Ac. 43.215 sent. del 11/6/90, Ac. 4.187 sent. del 23/4/92, Ac. 52.037, sent.
del 15/11/94).
Se debe identificar el tema preterido y demostrar la esencialidad del vicio.-
No se puede argüir, en el cuadrante de esta vía de gravamen, la brevedad ni la
superficialidad con que el tribunal a quo hubiera tratado la cuestión que se dice
omitida.-

Es cuestión esencial :
a) cuando del punto omitido dependa la suerte del pleito
b) cuando el punto omitido haya integrado la traba de la litis
c) cuando el punto omitido incida en el resultado final del mismo.-

No son considerados esenciales:

a) los planteos incorporados extemporáneamente 3
b) los planteos accesorios
c) la falta puntual de tratamiento de los argumentos de hecho y de derecho
que esgrimen las partes para sustentar su posición 4
d) las objeciones relativas a la valoración de la prueba 5

3
El recurso extraordinario de nulidad es improcedente cuando la cuestión que se denuncia como
preterida no fue planteada en la etapa procesal pertinente (cuestión preclusa). SCBA L. 51.650:
Céspedes, Guillermo c/ Clínica del Mar S.A. s/ Despido (23-XI-1993).
4
El deber de los tribunales del trabajo de tratar todas las cuestiones esenciales sometidas a su
conocimiento no implica el de contestar cada uno de los argumentos de hecho o de derecho traídos
por las partes. SCBA L. 67.444: Morales, Roberto c/ Rutamar S.R.L. s/ Indemnización por agravación
(13-IV-1999).

2
 e) la discrepancia con la solución del juez
f) que el veredicto y la sentencia se dictó vencido el plazo legal 6.-

LA CUESTION ESENCIAL DEBE HABER SIDO OMITIDA POR DESCUIDO O

INADVERTENCIA7.-
a) No hay omisión cuando se evita el abordaje fundadamente
b) No hay omisión porque se dio respuesta a un planteo que la excluye 8
c) No hay omisión porque se la responde implícitamente 9

 EXISTENCIA DE FORMA DE ACUERDO y VOTO INDIVIDUAL

Cada juez que integra un tribunal colegiado debe emitir su voto individual y
fundado10.-

5
"Las alegaciones referidas a la prueba, a la violación del derecho de defensa en juicio y debido
proceso legal son ajenas al ámbito del recurso extraordinario de nulidad". SCBA L. 76.276: Vilchez,
Juan P c/ Fanelli, Nazareno s/ Cobro de pesos, etc. (2-X-2002)
6
"La alegación de que el tribunal a quo no respetó los plazos para el dictado del veredicto y la
sentencia es impropia del recurso extraordinario de nulidad, pues no importa violación al art. 168 de la
Constitución provincial que el fallo haya sido dictado fuera de término por el Tribunal de Trabajo, ya
que los plazos procesales son fijados a las partes para plantear sus cuestiones y no a los tribunales
para pronunciar sus sentencias". Pettigiani (MA).- SCBA L. 80.404: Daneri, José A. c/ Cattorini
S.A.I.C.F.I. s/ Despido. (13-IX-2006)
7
El art. 168 de la Carta local sanciona con la nulidad del fallo la omisión de tratamiento de una
cuestión esencial en la que incurra el juzgador por descuido o inadvertencia, hipótesis que no se
configura cuando la materia aparece expresamente desplazada de consideración por las razones
expuestas en la sentencia. El vicio de demasía decisoria, o resolución extra petita, como el presunto
quebranto de los arts. 17 y 18 de la Constitución nacional, resultan temas ajenos al ámbito del
recurso extraordinario de nulidad. SCBA L. 88.116: Sousa Sánchez Graciela c/ Peugeot Citröen Arg.
S.A. s/ despido (6-X-10).
8
Es improcedente el recurso de nulidad extraordinario si la cuestión que se dice omitida quedo
desplazada por la solución a que se arriba en el tema principal del litigio. SCBA L. 34.500: Aristegui,
L.F. c/ Bartoli, Mauro s/ Indemnización por despido (24-IX-1985).
9
Resulta infundado el recurso extraordinario de nulidad si la cuestión que se denuncia como preterida
ha sido resuelta de modo implícito y negativo para las pretensiones del recurrente, cualquiera sea el
grado de acierto que pueda adjudicársele a la decisión, ya que el análisis de un eventual error in
iudicando es ajeno al ámbito del remedio procesal bajo examen. SCBA L. 87.056: Heugas, José F. c/
Juan Salvi Hnos. S.R.L. s/ Indemnización, etc. (27-III-2008).
10
Son nulos el veredicto y la sentencia dictados por el Tribunal del Trabajo con la intervención de sólo
dos de sus miembros (art.156 Const. Prov.).La legislación de la Provincia de Buenos Aires prevé
concretamente la forma en que deben integrarse los Tribunales del Trabajo en caso de vacancia,
ausencia o cualquier otro impedimento de los jueces titulares, siendo clara la voluntad legislativa de
que en todos los casos dichos órganos jurisdiccionales funcionen con sus tres miembros titulares o
con sus reemplazantes legales. De conformidad con lo que determina el art.156 de la Constitución de
la Provincia, los jueces que componen los Tribunales colegiados deben votar todas las cuestiones
esenciales a decidir, siendo necesario para el dictado de sentencias, que concurra mayoría de
opiniones acerca de cada una de ellas de donde resulta que no existe fallo válido si no votan los tres
integrantes titulares o reemplazantes del Tribunal colegiado en el proceso oral determinado por el
decreto ley 7718/71.Las disposiciones que rigen la constitución de los Tribunales del Trabajo son
imperativas y el veredicto y la sentencia deben cumplirse conforme con aquellas formas que
configuran una garantía de validez de tales actos, desde que su inobservancia lesiona un interés
público y por tal motivo resultan irrenunciables. SCBA L. 32.933: Woronko, María Catalina c/ Swift
Armour S.A. Arg. s/ Despido, etc. (26-III-1985).

3
Es válido el voto por adhesión11.-
El CPCC. en el art. 266 solo la exige para las resoluciones de Cámara que resuelven
recursos concedidos libremente, no para los restantes supuestos (art. 270 CPCC.).-
Pero esa formalidad se exige, en términos de la SCBA. para toda sentencia que trate
"cuestiones esenciales".-
Es decir se debe tratar de una sentencia definitiva que trató cuestiones esenciales.-

 FALTA DE MAYORIA DE OPINIONES.-

Dado que se trata de un organismo colegiado, los votos individuales que sustentan
la solución receptada en el fallo deben provenir de la mayoría.-
No alcanza la mayoría de votos.- Se exige de opiniones o fundamentos.- La decisión
mayoritaria debe sustentarse en las mismas bases argumentales.-

 AUSENCIA DE FUNDAMENTACION NORMATIVA.-

Permite conocer las pautas de objetividad legal que utilizó el sentenciante para
comprometer los derechos de las partes.-
La falta de cita legal puede ser satisfecha con citas doctrinarias que no impiden
desentrañar el fundamento del fallo (SCBA Ac. 39.930 29/08/1989).-
Lo que el art. 171 de la Constitución de la Provincia sanciona con la nulidad de la
sentencia no es la correcta o incorrecta fundamentación de la decisión, sino la
ausencia de base legal.

CONTENIDO DE LA SENTENCIA (art. 298 CPCC.).-

La anulación del fallo conlleva la devolución del expediente para el dictado de una
nueva sentencia por otro Tribunal.- (casación negativa).-
La anulación del fallo puede ser parcial cuando hay acumulación objetiva de
acciones cuando la omisión en que habría incurrido el tribunal respecto de una de
dichas pretensiones no vinculada a las restantes por relación de continencia siquiera
en grado de accesoriedad o subsidiaridad 12.-
Excepcionalmente se ejerce casación positiva (SCBA C. 119.134 se trataba de un
amparo donde estaba en juego el derecho a la salud del amparista que no admitía
dilación en la solución 13).-

11
El voto de adhesión es constitucionalmente válido y ello aunque no se reproduzcan las razones
expuestas por el juez preopinante. SCBA L. 96.575: La Polla, Viviana Cristina y otra c/ Morgaly, Raúl
Anselmo y otros s/ Despido (13-VIII-2008).
12
Ante el supuesto de acumulación objetiva de acciones, la omisión en que habría incurrido el tribunal
del trabajo respecto de una de dichas pretensiones -no vinculada a las restantes por relación de
continencia siquiera en grado de accesoriedad o subsidiaridad- provoca la nulidad parcial del
pronunciamiento atacado. L. 81.389: Vanetti, Edgardo Oscar c/ Edea S.A. s/ Diferencias bonificación
(30-IV-2008).
13 SCBA causa C. 119.134, "A., A. A. contra Medicus S.A. de Asistencia Médica y Científica.
Amparo".19/02/2015 se resolvió: "Por lo expuesto en el acuerdo que antecede, se declara nulo de
oficio el fallo de fs. 177/181 vta. en lo atinente al porcentual a cargo de la empresa accionada y,
asumiendo competencia positiva en función de los particulares intereses comprometidos, se ordena a

4
  LA NULIDAD PUEDE SER DECLARADA DE OFICIO.-
La no deducción del recurso extraordinario de nulidad por la parte interesada no
impide la nulificación ex officio de los pronunciamientos cuando, dictados sin guardar
la exigencia constitucional del acuerdo y voto individual, revisten el carácter de
definitivos y resuelven cuestiones esenciales.
SCBA LP C 106536 S 17/06/2015 Juez HITTERS (OP) , Carátula: Marzol, Albina Zulema contra José
y Ramón Marzol S.R.L. y otro. Revisión de contrato, Magistrados Votantes: Genoud-Kogan-Hitters-
Soria-Pettigiani-de Lázzari-Negri

 NULIDAD DE OFICIO.- facultad exclusiva y excluyente de la SCBA.-

La anulación oficiosa de la sentencia constituye una facultad exclusiva y excluyente
de la Suprema Corte, establecida en resguardo de las formas sustanciales del juicio
cuando las falencias de que adolece el pronunciamiento lo descalifican como acto
jurisdiccional válido imposibilitando el ejercicio de la función revisora; por
consiguiente, no asiste a las partes la facultad de efectuar un planteo de esa
naturaleza en el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley.
SCBA LP 118620 S 13/07/2016 Juez DE LÁZZARI (SD) , Carátula: Patiño Paz, Omar Osvaldo contra
Ministerio de Seguridad Provincia de Buenos Aires y ot. Daños y perjuicios. Magistrados Votantes: de
Lázzari-Pettigiani-Genoud-Kogan; SCBA LP 117170 S 01/04/2015 Juez GENOUD (SD) , Carátula:
Prunello, Cristian Raúl contra La Caja A.R.T. S.A. Accidente in itinere”, Magistrados Votantes:
Genoud-de Lázzari-Pettigiani-Kogan.-

ESCRITO DE INTERPOSICION DE RECURSO EXTRAORDINARIO DE NULIDAD.-

Expte. nº148.094-Sala 3º.-

INTERPONE RECURSO EXTRAORDINARIO DE NULIDAD.-

Excelentísima Cámara de Apelación en lo Civil y Comercial :

JOSE MANUEL DEL CERRO, Abogado T.IV.Fº94 CAMdP. (Leg. Prev.
33.460-0, II.BB-CUIT nº20-13764124-1, IVA RESP. Inscripto), apoderado del BBVA
Banco Francés S.A., con domicilio constituido en calle Falucho n°1254 P. 1° "A" de
Mar del Plata, y constituyéndolo a los efectos del presente recurso en calle 48 Nº
963, PISO 4º, DTO. “K” de la ciudad de La Plata (Estudio Jurídico del Dr. Marcelo
Vampa), en autos caratulados ““BBVA. BANCO FRANCES S.A. c/ NICOLETTO
MARCELO ANDRES s/ COBRO EJECUTIVO”, a VV.SS. me presento y
respetuosamente digo:

I.-OBJETO - INTERPONE RECURSO EXTRAORDINARIO DE

NULIDAD (ART. 161 inc. 3º CPBA. y 296 y concds. CPCC).-
En legal tiempo y forma, siguiendo expresas instrucciones de mi
mandante, vengo a interponer RECURSO EXTRAORDINARIO DE NULIDAD, en los

"Medicus S.A." la provisión de la droga requerida por el actor con una cobertura del 100% bajo los
condicionamientos expuestos en el punto 8, último párrafo, del voto del juez que abre el
acuerdo.Costas a la demandada vencida (conf. arts. 68 y 289, C.P.C.C.)."

5
términos de los arts. 296 y ccts. CPCC. y art. 161 inc. 3º ap. b), 168 y ccds. de la
Constitución de la Prov. de Buenos Aires, contra la sentencia definitiva de la Cámara
de Apelaciones de Mar del Plata, Sala III de fecha 17 de Octubre de 2011.-
Se solicita a la Exma. Cámara se conceda el mismo elevándose los
autos a la EXMA. SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA PROV. DE BUENOS
AIRES en la forma de estilo, a los fines de su resolución.-
Se solicita a la Suprema Corte de Justicia que oportunamente haga
lugar al Recurso extraordinario interpuesto, se declare la nulidad de la sentencia, y
ordene un nuevo pronunciamiento por otra sala, con imposición de costas.-

II.-CUMPLIMIENTO REQUISITOS de ADMISIBILIDAD DEL

RECURSO.-
A los efectos de dar cumplimiento a los requisitos de admisibilidad del
presente recurso (arts. 296, 297 y ccts. CPCC) se manifiesta, informa y acredita.-
A) CONSTITUCIÓN DE DOMICILIO:
Se constituye en calle 48 Nº 963, PISO 4º, DTO. “K” de la ciudad de La
Plata (Estudio Jurídico del Dr. Marcelo Vampa).-

B) PLAZO:
Se interpone dentro del plazo de diez días de notificado de la
resolución atacada.- La misma se notificó el 25 de Octubre de 2011.-

C) SENTENCIA DEFINITIVA.-
La sentencia dictada por la Excma. Cámara de Apelaciones en lo Civil
y Comercial, reviste el carácter de definitiva a los fines de éste recurso
extraordinario, ya que pone punto final al proceso y no admite su revisión por
ninguna otra vía procesal, ni incidental, ni recursiva ni autónoma.-
Así nos enseña Alberto B. Bianchi en su libro "La Sentencia Definitiva
ante el Recurso Extraordinario", 14
“Lo que importa, entonces, es lograr determinar el concepto y
aplicaciones de lo que debe entenderse por sentencia equiparable a definitiva. A
través de una larga serie jurisprudencial, la Corte Suprema -en el marco procesal del
recurso extraordinario- ha definido la sentencia definitiva y ha ido estableciendo
cuáles son aquellas que por sus efectos se le equiparan. De ello surge que
sentencia definitiva es aquella que: a) dirime o pone fin al pleito; b) hace imposible
su continuación; c) priva al interesado de otros medios legales para obtener la tutela
de sus derechos; d) impide el replanteo de la cuestión en otro juicio, o e) causa un
gravamen de 1) imposible; 2) insuficiente, o 3) tardía reparación ulterior. juicio, o e)
causa un gravamen de 1) imposible; 2) insuficiente,, o 3) tardía reparación ulterior.
“De lo dicho se tiene que, a los efectos de la apelación extraordinaria,
puede obtenerse una sentencia equiparable a definitiva en cualquier etapa del
proceso, siempre y cuando se dé alguno de los requisitos antes mencionados.
Puede haber resoluciones de tal naturaleza que sean tanto anteriores como
posteriores a la definitiva propiamente dicha. Y puede haberlas, también, en
14
Edit. Abaco, pág. 33.-

6
procesos que de ordinario no generan cosa juzgada material, así por ejemplo los
procedimientos ejecutivos. En otras palabras, en cualquier proceso con
independencia de su naturaleza y con prescindencia de la etapa en que se
encuentre la causa puede generarse, en teoría, una resolución equiparable a
definitiva y, como tal, habilitante del recurso extraordinario. Tal como ha dicho la
Corte, si bien las cuestiones de índole procesal que no resuelven el fondo de la
cuestión controvertida no son impugnables por la vía del recurso extraordinario, cabe
equipararías a un pronunciamiento
definitivo cuando concurre un supuesto de privación de justicia que afecte en forma
directa el derecho de defensa en juicio, o bien cuando el derecho de defensa en
juicio comprometido exige una consideración inmediata, en tanto constituye el
recurso extraordinario la única oportunidad para su adecuada tutela.-
“Es claro, entonces, que si bien existen ciertas reglas generales que
nos permiten detectar la presencia de una sentencia definitiva, es la casuística de la
jurisprudencia de la Corte Suprema el factor determinante en este análisis, pues se
trata de una cuestión dotada de un alto grado de apreciación subjetiva, como lo
demuestran las disidencias constantes que se anotan en los fallos del Tribunal que
analizan este requisito de admisión del recurso”.-
La sentencia dictada en autos resuelve una cuestión de manera
definitiva e irreparable y la forma en que fue resuelta constituye una violación a la
normativa constitucional que causa agravio al recurrente al impedirle la utilización de
las vías procesales aptas para su defensa en los Tribunales Superiores de Provincia
y de Nación por vía del art. 14 de la 48.-
A expresado la Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires en esta
materia que:
“La procedencia del rubro intereses constituye una cuestión
esencial y debe ser tratada bajo sanción de nulidad”. 15

D) INNECESARIEDAD DE DEPÓSITO PREVIO Y MONTO MÍNIMO DEL

PROCESO
En cuanto al monto del litigio objeto de este recurso, establecido en el
art. 278 del CPC., no resulta de aplicación por expresa aplicación de la normativa
procesal que no contempla estos recaudos de admisibilidad, en consonancia con la
interpretación excluyente del art. 161 inciso 3º apartado a) de la Constitución de la
Provincia de Buenos Aires.-

E) FUNDAMENTO.-
El tema se desarrolla en el punto IV.-

III.- BREVE RESEÑA ANTECEDENTES.-

15
SCBA, Ac 40231 S 15-11-1988, Juez NEGRI (MA), CARATULA: Sosa, Alberto José y otra c/
Expreso cañuelas s.r.l. y otros s/ Daños y perjuicios PUBLICACIONES: AyS 1988-IV-282; SCBA, Ac
46937 S 2-6-1992, Juez NEGRI (SD), CARATULA: Orsi de Suárez, Teresa Delia c/ Cugat, Juan
Carlos s/ Cumplimiento de contrato PUBLICACIONES: AyS 1992 II, 261; SCBA, Ac 80859 S 29-5-
2002, Juez NEGRI (SD), CARATULA: Fontana, Nicastro S.A.C. c/ Municipalidad de General Arenales
s/ Cobro de pesos”.-

7
 Se procede a efectuar un relato de los antecedentes que dan origen al
presente recurso.-
En autos se promueve una ejecución con base en un pagaré librado a
la vista a favor del BBVA Banco Francés S.A. contra el Sr. Marcelo Andrés
Nicoletto.-
Se reclama el pago de la suma de $.18.082,.06 con más os intereses
convenidos desde el día 10/05/2010 (fecha de la mora), IVA s/intereses y costas.-
Intimado de pago el ejecutado no se presentó en la causa, dictándose
sentencia de trance y remate, el 23 de Febrero de 2011 condenándose al ejecutado
al pago de la suma reclamada “($18.082,06) con más intereses, costos y costas
(arts. 68 y 556 del C.P.C.C.). Se deja aclarado que la tasa de interés aplicable será
la pactada, tomando como límite moral al pacto de interés efectuado por las partes,
de conformidad con lo normado por el art 621, 622 y cctes. del Cód. Civil y 565 del
Cód. Com. , la tasa que cobra el Banco e la Pcia. de Bs.As. para sus operaciones de
descuento (tasa activa) reducida en un 20 %, por todo concepto (cfr. voto del Dr.
Gerez y de la Dra. Zampini en "METZ F. Y OT. c/CITIBANK NA Y OT. S/MAT. A
CATEGORIZAR" causa n° 140.929 s. del 27/12/2010, reg. 355 (s) fo. 2075/2119)..”.-
La limitación impuesta a la tasa convenida de interés en la sentencia
de 1° Instancia, motivó que esta parte interpusiera el 25 de Febrero de 2011 un
Recurso de Apelación que concedido, fue fundado el 10 de Marzo de 2011.-
El único motivo de agravio fue la limitación impuesta a la tasa de
interés, donde además se denunciaba la violación a la Doctrina Legal de la Suprema
Corte de la Provincia de Buenos Aires (Ac. 95.758 y 106.661).-
La sentencia cuya nulidad se persigue omite en los votos que hacen
mayoría la consideración del único agravio, violando claramente el art. 168 de la
Constitución de la Provincia de Buenos Aires.-

IV.-AGRAVIO.-
La sentencia no guarda un hilo conductor común en el voto mayoritario,
discurriendo en temas que no son motivo de agravio, omitiendo claramente la Dra.
Zampini y el Dr. Gerez el tratamiento del tema propuesto a revisión.-
Expresa el Dr. De Lázzari en su voto en causa C. 100.158, "Carciochi,
María Elizabeth contra Pesquera Costa Brava S.A. Incidente de pronto pago en
autos: ‘Pesquera Costa Brava. Concurso” (sent. 21/4/2010)
“…En orden a lo dicho sostengo que la exigencia de resolver las
cuestiones esenciales planteadas por las partes, cuyo incumplimiento depara la
nulidad en los términos de los arts. 168 y 161 inc. 3, ap. b) de la Constitución de la
Provincia, se vincula sin poder escindirse con el principio de congruencia. Se trata
del análisis y resolución de aquellos puntos que constituyen la estructura de la traba
de la litis y conforman el esquema jurídico que la sentencia necesariamente debe
atender para la solución del litigio (esta Corte, "D.J.B.A.", 111-57, 116-118, 117-217,
119-631, entre muchos otros precedentes y mi opinión en causas Ac. 65.394 y Ac.
69.978, ambas sents. del 29-IX-1998, en "D.J.B.A.", 155-389 y 411 y Ac. 68.219,
sent. del 23-II-2000, en "D.J.B.A.", 158-103). Las cuestiones esenciales, por tanto, son
aquéllas que han determinado la plataforma misma de la litis. Como expresan
Azpelicueta y Tessone, "remiten ontológicamente a los elementos de la pretensión y
oposición" ("La alzada, poderes y deberes", Ed. Platense, p. 205)...”

8
 La Sra. Jueza preopinante en el punto III de la sentencia reconoce cuál
es el agravio del apelante.- En el punto IV A) hace un relato de los hechos de la
causa.- En el punto IV B) denominado ENCUADRE LEGAL y expresa en el mismo
que el pagaré ejecutado en autos “encubre un contrato de préstamo para consumo”.-
Expresa entre otros conceptos que “La abstracción cambiaria no puede constituirse
en un obstáculo para analizar la aplicación de la normativa de la Ley de Defensa del
Consumidor”.- Concluye la Sra. Jueza preopinante que cabe presumir que está en
presencia de una relación de consumo, y que deviene aplicable las preisiones de l a
Ley 24.240 modif. por Ley 26631.-
A partir de dicha conclusión establece en el punto C) APLICACIÓN DE
LA LEY DEL CONSUMIDOR AL CASO DE AUTOS. ORDEN PUBLICO, que el
Juzgador debe actuar de oficio en procura de la defensa de los derechos
consagrados en la Ley 24.240.- Concluye entonces que el pagaré carece de la
información necesaria para poder corroborar si se ha resguardado debidamente los
derechos del consumidor ejecutado y que el pagaré ha sido librado en fraude a la
ley.-
Sobre el final ya de su voto expresa la Sra. Jueza que:
“…Una vez expuesto lo anterior cabe señalar que no obstante que la
acción ejecutiva impetrada por el accionante resulta improcedente pues es
promovida con un pagaré librado en fraude a la ley en razón de la prohibición de
la reformatio in pejus, principio de jerarquía constitucional, no resulta posible
rechazar en esta instancia la presente ejecución (art. 18 de la Constitución
Nacional)...”
Y en base a lo expuesto concluye “Por los fundamentos dados
corresponde rechazar el recurso de la parte actora confirmando en consecuencia la
sentencia recurrida”.-
No hay una sola mención a lo que es motivo de agravio, es decir el
pacto de intereses y su legalidad.- Ello era lo único habilitado a tratamiento por la
Exma. Cámara de Apelaciones, en consonancia con lo dispuesto por el art. 272 del
CPCC.- La sentencia en ese sentido no trata la cuestión propuesta a revisión,
incumpliendo los arts. 161 y 168 de la Constitución de la Provincia de Buenos Aires
(“Incongruencia por omisión” 16).-
Todo el relato discurre sobre consideraciones acerca de la ley del
consumidor y los títulos cambiarios.- Hay un “desborde” de consideraciones “obiter
dictum”, en las que cae también el Dr. Gérez.- Es más, se reconoce que todas esas
consideraciones que se hacen no pueden llevar a tratar la habilidad del “título
ejecutado” por no ser ello materia de agravio y por el principio de la “reformatio in
pejus”.- Pero ninguna alusión ni tratamiento directo de lo que fue motivo de
agravios: la tasa de interés en un pagaré librado a la vista.-
Tampoco puede sostenerse que se ha tratado el tema del “pacto de
intereses” de modo implícito.- De lo único que se ha hablado y explayado los Sres.
Jueces es acerca de la relación actual entre títulos de crédito y relaciones de
consumo.- Si se hubiera rechazado la demanda la cuestión de los intereses quedaba
subsumida en el mismo.- No hay en autos desplazamiento de una cuestión por

16
La ausencia de tratamiento de asuntos trascendentes oportunamente planteados constituye
una incongruencia por omisión que conlleva a la nulidad del fallo. SCBA, L 70654 S 10-3-2004,
Juez HITTERS (MA) CARATULA: W., A. c/ Servicios Industriales SA OBS. DEL FALLO: Mayoría de
fundamentos s/ Indemnización de daños y perjuicios.

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otra17.- Al acogerse la demanda, debió abocarse exclusivamente los sentenciantes a
resolver si el pacto de intereses del pagaré ejecutado era admisible sin limitación o
con la limitación impuesta por el Sr. Juez de Primera instancia.- Reitero, cualquier
otra cuestión estaba vedada en su consideración y tratamiento (art. 15 Const. Prov.
De Buenos Aires, art. 18 Const. Nacional y art. 272 del CPCC.).-
El único Juez que trata el agravio propuesto es el Dr. Valle que queda
en minoría.- Su voto se circunscribe al tratamiento puntual de la tasa de interés y
concluye dando razón a esta parte apelante.-
La sentencia dictada por la Exma. Cámara de Apelaciones de Mar del
Plata, sala III, integrada por el Sr. Presidente de la Exma. Cámara de Apelaciones
de Mar del Plata, ha omitido el tratamiento de la única cuestión sometida a su
decisión, violando los arts. 161 inc. 3º ap. b) y 168 de la Constitución de la Prov. de
Buenos Aires, solicitando a VV.EE. haga lugar al presente se declare la nulidad de la
sentencia, y ordene un nuevo pronunciamiento por otra sala, con imposición de
costas.-
V.-PETICION.-
Por lo expuesto, de VV.EE. solicito:
a.-Se tenga por interpuesto en tiempo y forma RECURSO EXTRA-ORDINARIO
DE NULIDAD contra la sentencia definitiva de la Cámara de Apelaciones de Mar del
Plata, Sala III de fecha 17 de Octubre de 2011.-
b.-Se tengan por cumplidos con los requisitos formales (arts. 296 y cocds. del
CPCC.).-
c.- Se declare la admisibilidad del Recurso interpuesto, ordenándose oportunamente
la remisión de los autos a la SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE BUENOS
AIRES.-
d.- Oportunamente se solicita a la Suprema Corte de Justicia haga lugar al Recurso
extraordinario interpuesto, se declare la nulidad de la sentencia, y ordene un nuevo
pronunciamiento por otra sala, con imposición de costas.-
Proveer de Conformidad
SERA JUSTICIA.-

FALLO DE LA SUPREMA CORTE DECLARANDO PROCEDENTE EL RECURSO

EXTRAORDINARIO DE NULIDAD.-

C. 116.721 "Bbva Banco Frances S.A. contra Nicoletto, Marcelo Andrés. Cobro
Ejecutivo".
La Plata, 10 de octubre de 2012.
AUTOS Y VISTO:
Los señores jueces doctores Pettigiani, de Lázzari, Negri y Kogan

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“Resulta improcedente el recurso extraordinario de nulidad si el tratamiento de las cuestiones que se dicen
omitidas fueron desplazadas como consecuencia de la decisión sobre otro tema esencial a que arribó el
tribunal de grado, siendo ajeno al ámbito del mismo el acierto con que se haya analizado el asunto”. SCBA, L
36813 S 19-5-1987, Juez SALAS (SD) CARATULA: Buenocore, Cristina c/ Listas S.A.C. s/ Diferencia de
haberes PUBLICACIONES: AyS 1987 II, 89; SCBA, L 78701 S 24-10-2001, Juez NEGRI (MA), CARATULA:
Depetris, María del Carmen c/ Autoservicio Mayorista Dillon OBS. DEL FALLO: Mayoría de fundamentos s/
Accidente PUBLICACIONES: DJBA 162, 15.-

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dijeron:
Que las cuestiones planteadas han sido adecuadamente consideradas
en el dictamen de fs. 102/103 vta., cuyos fundamentos referidos a que en el sub lite
los magistrados han omitido tratar el único agravio llevado a la alzada por el
apoderado de la entidad bancaria impugnante (lo relacionado a la morigeración de la
tasa de interés aplicada a la condena establecida) el cual reviste carácter de
cuestión esencial y, por ende, acarrea inexorablemente su nulidad en los términos
de lo prescripto por el art. 168 de la Carta Magna local, son compartidos por esta
Suprema Corte y a los que corresponde remitirse en razón de brevedad.
POR ELLO, de conformidad con lo aconsejado por el señor
Subprocurador General y habiéndose estimado otros recursos en casos
sustancialmente análogos, debe hacerse lugar al aquí interpuesto y anular la
resolución de fs. 66/87 por no cumplir con las formalidades impuestas por el art. 168
de la Constitución provincial (arts. 31 bis ley 5827, texto según ley 13.812 y 298,
C.P.C.C.).
En consecuencia, los autos serán devueltos a la Cámara de origen
para que, integrada como corresponda, dicte un nuevo pronunciamiento.
Las costas se imponen por su orden (conf. art. 298, in fine, C.P.C.C.;
Ac. 64.422, sent. del 28-IX-1999; y su aclaratoria del 22-XII-1999; C. 107.187, resol.
del 3-III-2010).-Regístrese, notifíquese con copia del dictamen del señor
Subprocurador General y devuélvase. -
EDUARDO NESTOR DE LAZZARI-HECTOR NEGRI-HILDA KOGAN-EDUARDO
JULIO PETTIGIANI-
CARLOS ENRIQUE CAMPS , Secretario

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