Económico II – Rey Arturo – Tercer trimestre 2022 – María Gracia Salinas

08-03-2022
INTRODUCCIÓN AL RAMO: ENMARCACIÓN EN EL DERECHO ECONÓMICO
Ley de libre competencia
La libre competencia esta todos los días presentes, en el diario la sección de economía es tema
seguro. Y bueno ¿por qué tanta importancia? porque la competencia uno decía que sea lo más libre,
pero no lo es. Y por lo tanto lo que sanciona la ley es las prácticas restrictivas de la competencia, y
eso me lo van a escuchar harto, porque hay muchas personas que dicen que la ley sanciona a los
monopolios. ¡NO! hay una sola referencia en la ley referida a los monopolios, art 4. Ahora, la ley
tampoco habla de prácticas restrictivas a la competencia, esa es la denominación que nosotros le
damos a lo que se sanciona, la ley me da una definición de prácticas restrictivas que hay que
aprendérsela porque cada palabra me dice cuál es el alcance de la ley:
Todo acto hecho o convención que restrinja elimina o entorpezca la competencia.
Y esto se aplica a todos, al Estado, empresas del E° y por cierto a las privadas. Pero también se le
aplica a la asociación central de futbol, fíjense que raro porque es una corporación sin fines de
lucro, y se le aplica la ley. ¿Por qué? Porque la asociación ha restringido en muchas ocasiones la
libre competencia. Por lo tanto, la ley se aplica a TODOS. Ahora indiscutiblemente que se les aplica
fundamentalmente a los oferentes de bienes y servicios de todo tipo. Pero el concepto de oferente es
un concepto económico no jurídico, por lo tanto, se le aplica a todo tipo de empresas. Y uno tiene
que entender por empresa el concepto más genérico que pueda encontrar porque uno podría decir,
¿el hogar de cristo es una empresa? ¿la UC es una empresa? Ni la una ni la otra distribuye
utilidades. Si pensamos que esto es fundamental, están equivocados. Sí, para muchas empresas es
importante, pero para otras no, y esto porque el concepto de empresas es un concepto
ECONÓMICO, no jurídico. El concepto jurídico que más se acerca a la empresa es ¿cuál?
SOCIEDAD. En otros países se habla de corporaciones. Sociedad, de todo tipo, grandes, pymes,
empresas tecnológicas, da lo mismo. Pero uno diría que si la ley está bien redactada tiene las
sanciones etcétera, no debiera ser mucha la practica restrictiva: NO, ¡son todos los días! Y a veces
uno sin darse cuenta, está participando en una práctica restrictiva. Y ¿por qué? Porque una cosa es
la formación de precios, uno dice el precio de mercado es tal y tal, pero uno dice ¿el precio de
mercado es verdaderamente el precio de equilibrio a través del tiempo? Nadie lo sabe. No lo
sabíamos antes que empezara la guerra y menos todavía hoy día. A lo que voy, es que TODOS LOS
DÍAS. Y por eso es que la ley es muy abierta. Algunos la consideran demasiado abierta, yo no estoy
de acuerdo.
Cualquiera puede demandar bajo esta ley. Ahora salvo que sea experto en materia jurídica, yo no se
lo recomiendo. Una cosa es tener el derecho a demandar, y otra cosa es a plantear una demanda
seria. Porque fíjense que la demanda en materias de LC requieren el desarrollo de todos los hechos,
todo el derecho vinculado y todos los aspectos económicos vinculados, entonces obviamente
requiere conocimientos. Pero el hecho de que esté abierto significa que hay MUCHAS
DEMANDAS, MUCHAS DENUNCIAS, y así debiera ser.
Las sanciones de la ley de LC también importan porque a través del tiempo han ido subiendo y hoy
día los montos de las sanciones son ENORMES, ya sea para la empresa o ya sea para los dueños de
las empresas. Pero, además, en relación con una práctica restrictiva, la colusión, hay posibilidad de
terminar en la cárcel y eso le tenemos temor TODOS. Y todo esto ¿Por qué? Porque se descubrió
con el tiempo que la colusión era tal vez la peor de las prácticas restrictivas, y ¿Por qué? Porque
resulta que los primeros textos de la ley no mencionaban la colusión. Esto es una práctica que se
menciona en los textos más recientes. Porque ¿Qué está implícito en una colusión? Un acuerdo

1
entre competidores, no un acuerdo cualquiera. Es decir, si una empresa se pone de acuerdo con otra
empresa que no tiene nada que ver, eso no es colusión. Algunos hablan de colusión de las empresas,
NO, es de los COMPETIDORES. Y se deberá analizar quién es competidor. Y este acuerdo entre
competidores es con respecto de los PRECIOS. Ahora también menciona respecto de zonas,
repartos etcétera, pero la verdad de las cosas es que eso es más indirecto. Y resulta ser, que las
colusiones hasta hace no tanto tiempo, eran SECRETAS. ¿Sabían de que estaban yendo en contra
de la ley? Pero ahora, las colusiones no son secretas, entonces ¿cómo? ¿se ponen por escrito? Son
comportamientos de los competidores que son considerados como colusivos. Y esto no es casi
importante porque a veces las empresas que intervienen no saben bien si estas reuniones entre
ejecutivos de empresas son colusivas o no son colusivas.
Para darles un ejemplo, porque esto parece muy teórico. En el caso de colusión del papel tissue, la
reunión de los ejecutivos se hacía en el cuerpo de bomba en Alemania, que queda en Apoquindo
(¿?)1. Uno dice qué raro. Nunca se me había ocurrido que ejecutivos se reúnan en cuerpo de
bomberos para conversar de este tema, pero efectivamente era así. Y ¿Por qué se descubrió? Porque
una de las partes se confesó frente a la fiscalía y frente al TDC.Y dijo, porque para obtener la
negación compensada que opera solo para colusiones, hay que ir a la fiscalía y entregarle todos los
antecedentes. Y lo otro que también confesó esta empresa, es que los computadores para hacer
cálculos fueron lanzados al canal san Carlos2. Estamos hablando de empresas serias.
Ahí nos damos cuenta de que las empresas requieren de asesoría preventiva y curativa de
restricciones a la LC. Antes de, ¿se puede hacer esto, no se puede hacer? Y ¿Por qué habrá que
recurrir a un especialista? Porque yo diría que, en Chile, hay unos 20 especialistas en esta materia
¿y por qué? Porque el abogado que ejerce la LC debe conocer no solo la ley, sino todo lo que
publica la fiscalía y lo peor la JURISPRUDENCIA. Y si no la conoce que mejor se dedique a otra
cosa. ¿Y por qué es tan importante? Es en la ley en donde juega un papel importantísimo. porque
los temas de LC se van repitiendo, entonces, por ejemplo, si hay tres o cuatros fallos diciendo que la
ley no permite la distribución exclusiva y la empresa por la cual trabajo tiene distribución exclusiva
la defensa de esa empresa va a ser muy difícil. El abogado no puede llegar a decir que mire yo
ignoro la distribución exclusiva no hay precedentes. Lo que se pretende es que la TDC y CS vaya
dando los lineamientos de cada una de las prácticas.
Otro caso, ¿Por qué será sancionable la negativa de venta, cuando en muchos casos es totalmente
justificable? Si un proveedor de una empresa le debe muchos millones de pesos y además lo han
demandado con cobranza, uno dice, no, a ese yo no le vendo porque tengo un conflicto. No es tan
sencillo, porque a través de la negativa de venta se puede dar una práctica restrictiva de la
competencia.
¿Cómo ha sido el desarrollo de esta ley? Una cosa es lo que tenemos hoy y otra cosa es en el
pasado. Y su desarrollo es muy curioso. Empieza en la DÉCADA DEL 70. Esto que empezó en
esta década, empezó seriamente en Europa en la década del 60, con la unión europea. Pero ya había
empezado en estados unidos, en el siglo 19, y en Canadá igual. Entonces es curioso, y esto lo
iremos a destacar. Ahora, la primera ley si uno lo compara con la actual, es muy primaria. Entonces
se copió algo de la ley de la UE, pero muy poco. Por lo tanto, tuvo menor aplicación. Pero hoy en
día, para darles una idea, la fiscalía nacional económica, que hoy debe tener más de 100
profesionales, tenía una sola persona para todo el país. Pero hoy día, la fiscalía no solo tiene más de
100 profesionales, abogados e ingenieros bien calificados, pero además tiene unas facultades
impresionantes para investigar. Dentro de esas facultades son muy parecidas a las que se tienen por
parte de la PDI etcétera. Vale decir, la fiscalía puede allanar, descerrajar etcétera. Pero eso es
reciente, y por eso los casos de colusión son recientes, porque con facultades investigativas y
1
La verdad es que escuché mal así q no estaría segura de este dato.
2
Nuevamente, serias dudas del nombre del canal.

2
además a cargo de una sola persona, estar trabajando en una colusión es imposible. Hoy día hay un
departamento especial en la fiscalía que se dedica especialmente a las colusiones. Ahora, entonces
hemos dados los elementos fundamentales para irnos ubicando en esta ley que estudiaremos.
Ley de protección al consumidor
Una segunda ley, PROTECCIÓN DEL CONSUMIDOR. Esta ley empieza en la década del 80. Y
¿Qué pretende? Lo dice, su propio término: proteger al consumidor en qué. A ver, mencionemos un
caso cualquiera: hoy en día la ley protege al consumidor en la ¿compra de un auto? Está tratando de
proteger en los millones de compras de bienes que se compran todos los días, en relación ¿con que?
Porque fíjense que yo que sigo comprando en el supermercado para la familia, a mí me hacen leso
con respecto a varias cosas que compro. En esta relación de comprador y vendedor la información
con respecto a la calidad del producto, precio, una infinidad, es fundamental. Un ejemplo
cualquiera: me encantan las manzanas, pero siempre compro una de ellas porque siempre salen casi
todas harinosas. Incluso, de la marca que prefiero ya están apareciendo harinosas, entonces yo
debiera suponer que me están engañando, no lo están. Yo tengo que elegir, y soy libre de elegir
entre esas u otras. Lo mismo con las sandías, puede salir muy buena o muy mala. ¿Yo puedo
reclamar? Hay algunas que la hacen, pero para hacer escándalo. Pero esa persona no reclamará en la
ley de protección al consumidor pq gastará plata y tiempo.
Ahora, en muchos productos la cantidad de información que me está dando el proveedor 3, es
enorme. Vean ustedes cualquier producto, toda la información 20 líneas y con letra chiquitita.
Ahora me pueden estar engañando con respecto a todas las menciones que son obligatorias de la
ley, son voluntarias. En muchos países, por lo tanto, estas calificaciones incluso las aguas hay
diferencias. Aquí uno se da cuenta de que la publicidad es un tema muy relevante en las relaciones
del consumidor. Porque lo que pretende la publicidad es incentivar la compra de determinados
bienes. Pero si eso es así, se significa que la insatisfacción que los consumidores pueden tener por
los productos puede ser enormes. Lo que ocurre es que la publicidad no pretende informarme de
todas las características del producto. Me informará sobre aquellas que más les importen a los
consumidores. Ahora, la publicidad no tiene una ley especial, pero está considerada dentro de esta
ley de protección al consumidor.
Pero esta ley, también me analiza muchos otros temas, uno son los contratos de adhesión. ¿En qué
consisten? En la cual, hay un contrato libremente celebrado entre un proveedor y miles o millones
de consumidores en la cual el consumidor lo único que tiene que hacer, es firmarlo. Y esto dice
relación a un tema económico muy importante, que es la contratación masiva y eso existe en casi
todos los países del mundo. Y por qué la contratación en ciertos rubros ha pasado a subir:
telecomunicaciones, ISAPRES, etc. ¿Alguien entiende el contrato de las ISAPRES? Yo creo que
nadie. Ahora ¿y por qué tienen que ser masivos? Porque uno diría si fuéramos más puristas
debiéramos exigir que sea individual y negociado. Ahí tendríamos las colas no de una cuadra, sino
que de 100. ¡Es imposible! Ahora ¿Qué es lo que hace la ley? Mire, el contrato de adhesión está
permitido, pero siempre y cuando siga estas características. Y siempre y cuando usted no tenga
determinadas clausulas, porque si es así, la ley se la declara nula. Y más específicamente la ley
habla de ineficacia, gran tema de Civil. Para efectos nuestros es una cláusula que no es eficaz.
¿Cuándo una cláusula en un contrato de adhesión pactado libremente, la ley me dice que, si existe
esto, es nulo? Cuando una de las partes tiene el derecho de aumentar el precio: las modificaciones
de precios son bilaterales. Ahora, lo que ocurre es que, en algunos de estos contratos, las
modificaciones de precios son permanentes. Entonces ¿Cómo puede ser que para cada modificación
se tiene que volver a celebrar cientos y miles de contratos? Entonces lo que hizo la ley es que
coloco una fórmula de aumento del precio de las ISAPRES. Y ¿Qué ha pasado? Esa fórmula,
además de ser compleja, es que para la gran mayoría de las personas realmente no son capaces de
3
La ley siempre usa esta palabra.

3
entender el impacto que esa fórmula tiene. Y esto paso con las ISAPRES en chile. Por eso en este
momento hay más de 300mil recursos de protección en contra de las ISAPRES. Y todos dicen
relación con esta materia. entonces preguntaba la Corte Suprema cómo puede ser posible que
debilite otras causas más importantes. La CS dijo que este problema no era mío porque esto lo pone
el Congreso, porque es la ley regulatoria la que determina la formula y si está mal aplicada es culpa
del congreso.
¿A qué es lo que voy con todo esto? que uno se empieza a dar cuenta es que no es uno que sea muy
fanático del derecho económico, pero la legislación económica tiene mucha importancia diaria.
Ley de competencia desleal
¿Qué es? De partida se realiza entre empresas, no puede haber entre un proveedor con un
consumidor. Y ¿en qué sentido y una empresa puede competir deslealmente con otra empresa para
ser sancionable bajo la ley? Bastante fácil, por ejemplo, si yo hago una comparación entre un
producto y otro, y digo cuales son las cualidades de las mías con su precio, y cuáles son las del otro
producto. Esto fue lo que paso en el caso Mercedes Benz y Toyota. Toyota se le ocurrió hacer una
comparación con MB, con modelos parecidos y cualidades objetivas, al final decía al consumidor
que él mismo comparara precios. La Toyota tuvo un llamado por teléfono y al día siguiente esa
publicidad no apareció. Matonaje uno diría, ¡NO!, Ud. no puede usar la marca ajena sin la
autorización. Haga eso, pero sin marca. Pero el publicista diría que eso no vale para nada, tiene que
ser una cosa muy concreta. El tema de la publicidad también puede ser de competencia desleal,
porque se exige que esa publicidad sea verdadera, demostrable para que no sea competencia desleal.
Pero además puede haber muchas situaciones.
Ley general de Bancos
Es relativamente antigua, de 1925 y eso fue recomendación de una misión que llego a chile
denominada misión Kemmerer4 que venía con un grupo de ayudantes. Este traía ciertas ideas que
las recomendó a la autoridad. NO EXISTE LA LEY KEMMERER. Se recomendó, y a la autoridad
le gustó la idea, y se dictó una primera ley general de bancos. Pero esa ley, ha tenido ya por lo
menos unas diez modificaciones en el tiempo, y la ley actual que está muy desarrollada, porque
contempla a la actividad financiera más importante del país en términos ¿de qué? De depósitos y de
préstamos. El banco comercial se define como una empresa en la cual se deposita dinero y hace
los préstamos en cualquiera de las formas de dinero. Por lo tanto, todo país tiene una ley general
de bancos, y una muy actual.
Uno dice la ley general de bancos me da una lista de las operaciones bancarias que puede realizar
un banco, sino está en la lista no se pueden realizar. Y ¿Qué dice? Que las operaciones bancarias
van cambiando permanentemente, y esto significa que los bancos tienen que esperar la modificación
de la ley o que la CMF les dé el visto bueno. Ahora, en esta ley, y lo decíamos el semestre pasado,
en la misma ley hay normas económicas y otras comerciales. Esto es tanto así que la ley general de
bancos era estudiada en derecho comercial hasta la última modificación de currículo, porque
consideramos que era inadecuado que el derecho comercial analizara esto. Uno diría que este es el
típico afán de apropiarse de materias, ¡no!, porque las normas de derecho económico son de
ORDEN PÚBLICO ECONÓMICO. Y ¿por qué? Yo veo la ley y no veo en ninguna parte que diga
que es parte de esto. A porque obedece a ciertos principios o valores, incluso contenidos
consagrados en la constitución. Entre otros ¿Cuál de ellos? El famoso principio de la libertad
económica, yo puedo realizar cualquier actividad económica, RESPETANDO LAS NORMAS
LEGALES QUE LA REGULEN. No hay nadie en Chile, que pueda decirme mire, aquí no hay
libertad para desarrollar actividad cambiaria, SÍ HAY, PERO léase la ley por favor. Aquí hay un
orden público en la cantidad de bancos existentes en el país. Cuando este se derrumbó en
4
El profesor hace bastante énfasis en esta misión. Estudiar a profundidad.

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argentina porque había alrededor de 500 bancos. No estoy diciendo que los 20 en chile son los de
numero exactos.

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Vimos esto para enmarcarnos en el ORDEN PÚBLICO ECONÓMICO. Y ¿Por qué van de la
mano? Porque el concepto de OPE es relativamente reciente: ni los romanos ni el código civil
existían. ¿por qué es reciente? Los primeros que analizaron el OPE fueron los franceses en la
década del 70s. se han dado cientos de definiciones, la que dimos el año pasado sobre la base del
profesor Cea a fines de la década del 70. Cuando vino la misión Kemmerer no existía el concepto.
Esto se incorpora constitucionalmente en la libre iniciativa económica 19 nro 21: Pero ¿qué
tiene que ver la libre iniciativa económica con el OPE? Con la mención al derecho regulatorio.
Recordemos que se contempla la libre iniciativa para desarrollar cualquier actividad, regulando las
normas legales que la regulen. Hay ciertos aspectos que están regulados, y esa es la parte que nos
interesa: el DERECHO REGULATORIO ECONÓMICO.
Por lo tanto, el análisis en este semestre es de derecho regulatorio, orden público económico, libre
competencia, etc. Por eso es que este mismo curso en universidades europeas y norteamericanas se
llama derecho regulatorio y de la competencia. ¿por qué será esto? Nosotros tenemos la pretensión
que es derecho económico, porque incluso, en varios países europeos no existe el derecho
económico propiamente tal, existe el derecho administrativo económico. Por lo tanto, a mi juicio
malamente, llevan todo el derecho económico a ser parte total del derecho administrativo y esa
pretensión felizmente, no la han tenido los profesores de derecho administrativo aquí en Chile.
Entonces ahora se entiende más porque partimos por libre competencia dando los conceptos
fundamentales que nos servirán para después, de ahí a protección al consumidor e hicimos distingos
de cosas que dan para confusiones: el objetivo fundamental de estas dos primeras leyes es
totalmente distinto.
La ley de libre competencia o la competencia a secas, es para proteger LA COMPETENCIA. Y
por eso dábamos el concepto de prácticas restrictivas. NO ES PROTEGER AL CONSUMIDOR,
puesto que es protegido por la ley de protección al consumidor. E incluso la ley no protege al
consumidor en todos sus miles de decisiones, sino que en algunas. Lo que hace la ley es establecer
algunas infracciones que las sanciona específicamente la ley. En definitiva, la ley es un catálogo de
infracciones y muchas de ellas debidas a la información que entrega el proveedor. Por favor, los
conceptos jurídicos son CONSUMIDOR Y PROVEEDOR. Que equivale a demandante y de
oferente, la ley nunca me habla de ello, si no que especifica quienes son considerados como
consumidores y proveedores porque son esos los que entran en el ámbito de protección. E incluso
las sanciones de la ley son fundamentalmente pecuniarias: multas. Ya veíamos que la colusión tiene
cárcel, todavía no se ha dado el caso porque esta fue la última modificación, pero probablemente se
plantearan los casos.
Ahora, y más todavía viene la ley competencia desleal. Se parece tanto a la competencia, pero
¡NO!, porque aquí se trata de la relación ENTRE EMPRESAS. No esa relación tan amplia que tiene
el derecho a la competencia. Pero en relación ¿con qué? La ley me habla de actos que sean en
contra de la moral, la buena fe y las buenas relaciones comerciales. ¡lo más vago del mundo! Por
eso dice después se entiende por competencia desleal 1, 2, 3, etcétera. ¿Por qué la ley se preocupa
en esta relación? Porque la competencia desleal es competencia sucia en la cual una empresa trata
de sacar provecho de otra empresa a través de la publicidad, campañas, desprestigio etc. Y las
sanciones son pecuniarias.
Después de estas tres leyes económicas fuimos a la ley general de bancos. Nos preguntamos: ¿Por
qué hay una ley general de bancos en Chile desde el año 25 con sus más de 10 modificaciones?
¿Por qué los bancos comerciales, tienen que estar regulados? Entonces vienen algunos iluminados a

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decir que en el caribe hay ciertas islas en las cuales no hay ninguna regulación bancaria. YA, PERO
¡CUIDADO! Las excepciones son excepciones y no las podemos convertir en reglas generales. En
la mayoría de los países existe una ley general de bancos. Y eso es parte del OPE ¿Por qué? Porque
uno dice, la ley no me dice que es parte, pero al analizarla se llega a la conclusión de que es clara.
Lo que ocurre es que el sistema bancario debe ser lo más seguro posible, y sobre todo para los
millones depositantes para el sistema bancario. Y cuando uno deposita en el sistema bancario uno
no hace investigación sobre la seguridad del banco. Entonces uno deposita en los bancos que me
den la mayor tasa de interés real posible. Pero probablemente los que den mayor tasa son los más
débiles, ¿de dónde proviene eso? Vaya a saber uno. Pero en cambio los bancos que no han tenido
problemas ofrecen tasa de intereses bajas, partiendo por el Banco Estado. Uno empieza a apreciar
que cualquier economía requiere un sistema relativamente seguro para miles de depósitos.
Ahora, esto no es obstáculo a que las personas vayan a instituciones financieras fuera de la banca
comercial, nadie se lo prohíbe. Pero resulta ser que tienen menor solidez que un banco comercial,
por lo tanto, ofrecen tasas de interés muy altas. Por eso, en Chile no hace mucho tiempo hubo 4
grandes estafas dentro del sistema financiero. Cuando se produjeron algunas personas dijeron que
me lo tiene que resolver el Estado, la superintendencia de bancos, el banco central: ¡NO! toda
persona debiera saber de qué el riesgo que se corre cuando la institución no está dentro del
régimen de banca comercial es mayor. Y, por lo tanto, esta institución ofrecía tasas del 12% al año
¡una locura! Y después cuando tenían que devolver el depósito empezaban con que no tenían plata,
pero resulta que había desaparecido. Los dueños de estas empresas están en la cárcel y otro está
escondido en la isla de Malta porque no hay extradición.
Ahora ¿Qué pasa con los préstamos? Porque los bancos son los que otorgan la mayor cantidad de
los préstamos. Y el endeudamiento es fundamental dentro de todo el sistema económico en
cualquier país. ¿Qué debe ser con respecto los prestamos la banca comercial? El sistema de los
préstamos es fundamental, pero uno se da cuenta que los bancos exigen en los préstamos ¿Qué
cosa? ¿Por qué esta exigente? Porque debe haber seguridad de que lo paguen, obviamente. Si no le
pagan, no son capaces de cubrir los depósitos. Entonces uno se empieza a dar cuenta que los bancos
son intermediarios. Y esto es lo que hace tan sensible para el OPE, porque si a un banco le va
mal, no hay edificios, computadoras, ni cosas por el estilo para que se cubra con respecto de
los depositantes. Por eso en Chile y otros países hay un seguro en los depósitos, pero solo a ellos,
y solo para personas naturales, y solo con un límite. Después iremos viendo esos temas.
Superintendencia de bancos5
Ahora, la ley general de bancos en Chile partió acompañada en el año 25, por una superintendencia
de bancos. En chile nadie sabía de la existencia, pero era conveniente para ley general de bancos
una superintendencia de bancos. Y empieza esta institución del OPE, del DE, denominada
superintendencia. Lo hemos dicho varias veces, sus funciones son:
1. FISCALIZAR: ¿en qué consiste? Esta la fiscalización jurídica, en el cumplimiento de las
normas. Pero también hay una muy importante que es día a día. ¿Cómo puede fiscalizar
miles y miles de operaciones? Uno diría que es imposible, o muy difícil. Pero lo es, a través
de la petición de que los mismos bancos entreguen una cantidad de información
importante, todos los días. Y se entregan digitalmente. Por lo tanto, es la misma
superintendencia la que tienen que pedir informaciones en el caso que no sea de aquella
habitual. Por lo tanto, la misma institución, creada el año 25, hoy día tiene cada vez mayor
vigencia y dentro de un sistema de libre iniciativa en materia económica. ¿Para qué? Para
fiscalizar no solo los aspectos legales que son relativamente más fáciles, sino que con
respecto de las operaciones realizadas dentro del sistema.

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Entiéndase como subtítulo de la Ley general de bancos.

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 2. NORMATIVA: Esto quiere decir, que las superintendencias dictan normas para los bancos
de carácter OBLIGATORIAS. Esto significa que en Chile la CMF son los únicos que
pueden legislar sin ningún control. Vale decir, el superintendente a través de la facultad
normativa tiene más facultades que el Congreso y Poder Ejecutivo junto. Las normas de las
superintendencias o cmf por muy obligatorias que sean tienen que ser dentro del marco de
la ley. El legislador sigue siendo el congreso con el poder ejecutivo. Pero la CMF lo que
hace es dictar normas de implementación de la norma legal. Siempre es dentro del ámbito
bancario. ¿Qué le pasaría a la CMF si le dijeran que esto no está en la ley, pero es
fundamental para el buen funcionamiento del sistema bancario? Por lo tanto, voy a dictar
una normativa al respecto, porque no puedo esperar años a que se modifique la ley general
de bancos y yo soy responsable del buen funcionamiento. Si lo hace se va de recurso de
protección ¿y por qué? Porque la norma constitucional no se le permite, no le da al
superintendente facultad legislativa alguna. Se lo da para dictar normas que se aplican para
esa actividad y si son obligatorias.
3. SANCIONAR: es casi consecuencia de lo anterior, porque las sanciones son por el
incumplimiento de la ley que se produce muy poco. El incumplimiento puede ser de las
normas. Ahí entonces se producen juicios entre los bancos y las superintendencias, entre los
bancos y la CMF. Esos juicios son bien interesantes porque en definitiva hacen contrastar lo
que es el interés legítimo del superintendente, a lo que es el interés de la norma
constitucional.
Ahora, hoy día las superintendencias van de retirada y las comisiones van de entrada, ¿en relación
con qué? Suprimimos la superintendencia de sociedades anónimas, de seguros, etcétera y ahora la
comisión. Eso dice relación con dos características sobre las que hay discusión.
 La independencia de la superintendencia, ¿en relación con qué? Con el PODER
EJECUTIVO. La superintendencia siempre fueron parte del ministerio de hacienda. Hoy
día también tienen la relación con ejecutivo a través de hacienda pero que es distinta. Hoy
día hay 5 consejeros que son razonablemente independiente, a mi juicio, pero NO
TOTALMENTE. Razonablemente porque no pueden ser destituidos en el caso de que el
ejecutivo no esté de acuerdo con los miembros de la comisión. Es algo muy parecido a los
consejeros del banco central. Y tiene que ser así, porque una cosa es haber sido nombrado
por el presidente, pero otra cosa es que tiene que tomar decisiones en las que el ejecutivo
pueda o no estar de acuerdo. Pero se les designo para decisiones técnicas, para decisiones
complicadas.
 Y también, el CMF, tiene otra característica muy interesante: no es juez y parte en los
casos de infracción de norma de ley como lo era antes de la creación de la CMF. Entonces
uno diría, no esto es burocracia, lentitud blablá. Si la superintendencia llego a la conclusión
de que había infracción se le sanciona y de ahí lo llevaran a los tribunales superiores de
justicia. pero en cambio ahora, ¿Quién llega a la conclusión de si hay infracción o no? es
una fiscalía independiente del consejo. Y ¿Por qué paso a ser tan importante jurídicamente?
Porque en definitiva que la superintendencia fuera juez o parte significaba que todo andaba
muy rápido y fácil pero cuando llegaban a los tribunales superiores de justicia, los ministros
decían que si lo sanciono la superintendencia es por algo, entonces no me venga con el
cuento por favor. Pero aquí hay un principio fundamental en el derecho, de que nadie puede
ser juez y parte. ¿y por qué? Por la imparcialidad. Recordemos de algo que dijimos: los
famosos tribunales tributarios, hasta hace poco tiempo no teníamos tribunales tributarios
teníamos que el sii era juez y parte en la primera instancia tributaria. ahora, en este caso
empezaron a haber muchos casos importantes: caso cascadas, Soquimich, en la cual cuando
los asuntos llegaran a los tribunales superiores de justicia, estos con escandalo fallaban a
favor de las empresas ¿Cómo? Si era tan claro. Porque la verdad de las cosas es que, en la
primera instancia, en la superintendencia no se había hecho investigación a fondo ni un

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 análisis al respecto. Después vamos a ver si en la ley de competencia, la fiscalía puede ser
juez y parte. No debiera serlo, porque la fiscalía no falla porque el tribunal es el que falla, y
es este totalmente imparcial. Ahí hay otro gran tema que iremos viendo.
El Banco Central de Chile
El semestre pasado estudiamos el punto de vista institucional, no como regulador. Y este es un gran
regulador. Pero nuevamente ¿Cuáles son sus funciones? Monetaria, crediticia o financiera y
cambiaria.
1. Función monetaria, ¿implica regulación? No, porque no regula a terceros en la tarea que él
mismo hace. Son decisiones que se van tomando permanentemente, no tienen ningún sentido
que haya regulación: BANCO CENTRAL ES EL UNICO QUE PUEDE EMITIR DINERO.
Pero también es el único que me controla del orden de 15 masas monetarias que existen en el
país. Algunos se preguntarán: ¿Por qué me controla el dinero de las tarjetas de créditos? ¿Por
qué se mete a controlar la emisión de dinero?
2. Función crediticia o financiera. ¿Por qué hay que pasar palabra por palabra para decir que
operaciones puede hacer? El principio es que si el banco central no tiene una función
específicamente numerad no puede realizar esa operación con nadie, porque el BC es un órgano
público, a pesar de que tuvo directores mucho tiempo. las operaciones diarias que hace el BC
con bancos debe estar específicamente enumerada, regulada. Para esos efectos existen los
acuerdos del BC en materia crediticia o financiera. Estos acuerdos están en un compendio de
normas financieras. Hoy esta solamente digital. Por lo tanto, si un banco quiere realizar una
operación con el BC debe analizar toda la normativa digital del compendio para esa operación.
Pero esas normas nosotros no la estudiábamos. Porque indiscutiblemente se entra en un nivel de
detalle que no corresponde, lo único que puede hacer es ver el índice en donde viene todas las
distintas materias que vienen reguladas. Esas normas las cambia el BC cuando quiera, salvo que
sea contrario a la ley. Por lo tanto, la ley del BC contempla un RECURSO DE ILEGALIDAD,
justamente por esto. Ahora, es difícil que se produzca porque el BC en conocimiento de que la
norma que quiere dictar va a ser contraria a la ley y que lo van a descubrir lo que se gana es un
recurso de ilegalidad frente al BC (*).
3. Función cambiaria: ¿Por qué? Porque estas facultades dependen del sistema cambiario
imperante del país en un momento determinado. En chile, tuvimos sistema cambiario
controlado desde el año 32 hasta el año 2000. 68 años de control cambiario. Y hemos tenido un
sistema relativamente libre desde ahí en adelante. Uno diría ¿Por qué se controlaron los
cambios internacionales? Año 32. Partió con la gran depresión, y el ISI partió el 39. Pero es
más que eso, debió haber pasado algo que hice de que todos fueran partidarios del control
cambiario. Las recesiones se producen fundamentales por las relaciones entre las importaciones
y las exportaciones. Si un país no obtiene divisas por sus exportaciones en cantidades
suficientes no puede importar. Las exportaciones e importaciones son en divisas. Si ustedes
conocen exportador que reciba en pesos, tráiganmelo para conocerlo. Sí, puede ser cualquier
moneda, y son esas mismas divisas lo que permiten la importación. Lo que ocurrió fue que
hubo escasez de divisas. Los historiadores lo siguen discutiendo hasta el día de hoy, felizmente
profesores de la UC lo aclararon: las exportaciones bajaron al 10%. Un DESASTRE TOTAL.
¿por qué? Porque los países que compraban esos minerales no estuvieron en condiciones de
hacerlo. Y si no entran divisas, no se puede importar, por lo tanto, el tema cambiario está
íntimamente relacionado con las exp-imp, porque me determina el precio de lo que van a recibir
los exportadores. Entonces el exportador quiere que el tipo de cambio este lo más alto posible.
En cambio, a los importadores les interesa que sea lo más bajo posible para comprar baratos.
Ahora, ¿Qué paso en el año 2000? El banco central levanto sus manos y dijo yo no voy a seguir
aprobando exportaciones, ni importaciones ni fijando un tipo de cambio. desde ahí se crea el
mercado cambiario formal. Se crea un mercado para los exp-imp, para inversionistas

8
 extranjeros, para los préstamos internacionales. Entonces el tipo de cambio existente en chile es
el día observado desde el día de ayer, observado ¿Dónde? En el MCF. Eso me informa el BC en
la noche, y por ello aparece el de día de hoy, pero en verdad es el de ayer. A mi juicio, el
sistema ha funcionado bastante bien, porque no hay otro tipo de cambio distinto. Imagínense
que hubiese un dólar observado de la cifra que quieran, pero un dólar de los que nos exp-imp,
inversionistas, superior. En argentina el dólar blue, que llego en un momento determinado a ser
el doble del oficial. En chile no funciona así porque es con dólar observado porque las personas
creen que efectivamente es el valor de la divisa.

10-03-2022
Los bancos son intermediarios de dinero, por lo tanto, es delicada porque incluye a millones de
ahorrantes y miles de empresas y personas. entonces si el sistema funciona mal porque las
regulaciones son inadecuadas o porque la superintendencia no funciona, el daño que se hace al
sistema económico es enorme. El ahorro macroeconómico, gran parte se va a la banca. Los
préstamos, en gran parte, se piden de la banca. No hay duda, hoy en día, que la actividad de la
banca comercial debiese estar regulada. Y uno dice que tantos bancos que existen y que tienen poca
regulación. Incluso mencioné las estafas, porque nos damos cuenta de este tipo de problemas. Y los
estafados, reclamaban ante las superintendencias que no había hecho bien su función, ante el BC,
ante el presidente. No tenían derecho porque no están dentro del sistema bancario, uno debiera
saber que es mayor el riesgo, pero ¿por qué van entonces? Por las tasas de interés.
De ahí nos fuimos al tema de las superintendencias porque definimos las tres grandes funciones que
tiene toda superintendencia: Fiscalizar, Normativa y Sancionatoria6. Esto me lo van a escuchar
varias veces, porque si no se las saben, no saben nada de superintendencias.
El tema es entonces ¿Por qué se le habrá ocurrido al señor Kemmerer en el año 25 proponer la
creación de S de bancos y de S de sociedades anónimas? La de bancos si nos interesa ¿por qué?
Porque después en chile, se fueron creando muchas superintendencias, pero esto fue visionario. Uno
diría, si se regula una actividad económica ¿con eso basta para el OPE? Uno diría, si está regulado,
es la ley la que debe contemplar un mecanismo de información etcétera por lo tanto no es tan
necesario una burocracia y bien pagada, porque deben ser buenas, no regulares. Indiscutiblemente
que hay una gama de superintendencias, desde algunas que tienen mucho poder, como es la actual
CMF. Decíamos en la sesión pasada que las facultades que tiene la comisión son 40ytantas. Tiene
todas las facultades y ¿Por qué? Por fíjense que la comisión también fiscaliza a los cuerpos de
bombero y a los equipos de fútbol, entonces uno diría ¡NO! no entiendo cómo puede estar
regulando tantas actividades totalmente distintas y hacerlo en una forma eficiente. Lo que ocurre es
que las funciones, la comisión lo hace de acuerdo con el tipo de entidad. ¿Qué le pide al cuerpo de
bombero? El balance anual, y cosas por el estilo y nada más, porque no tiene sentido. Lo mismo con
los equipos de fútbol. Les guste o no, están dentro de la regulación. Y la comisión reemplazo las
superintendencias por dos razones:
 Se prefirió que las decisiones salieran de un consejo, y no de una sola persona
denominada superintendente. Aquí el modelo que se empleó fue el consejo del banco
central. Porque del año 89 lo tenemos superando de una forma, tremendamente positiva.
¿Cómo se toman las decisiones por parte del bc? Se toman en el consejo, no fuera de él.
¿Qué importancia tendrá esto? Uno diría estos son… ¿Por qué llega la ley y dice, va a
concentrar el poder en un consejo y no podrá tomar decisión vinculante fuera de él? Porque
para q haya consejo hay que citarlo, y decirle que materias se van a tratar, reunirse
físicamente, y se tiene que tomar acta, y si hay votación hay que dejar constancia, y deben
firmar el acta aprobándola. Entonces uno dice y el presidente del bc ¿Qué importancia
tiene? O el de la cmf, porque no puede tomar ni una decisión si no es a través del consejo, y
6
Pregunta segura de prueba.

9
 participa, y es uno de los 5 votos del consejo. Pero esa persona es importante para las
relaciones hacia afuera, y por lo tanto el presidente y ahora, presidenta, aparece haciendo
declaraciones, dando su opinión, etc. Lo mismo el presidente de la CMF, pero eso no
vincula al banco.
 El consejo es cada vez más independiente del ejecutivo que lo designa. Los
superintendentes siempre fueron de la exclusiva confianza del presidente de la república.
Entonces si perdía esa exclusiva confianza, el presidente los echaba o ellos renunciaban.
Los consejeros del bc o de MF, no son de exclusiva confianza del presidente de la
república. Una vez que son elegidos tienen toda la autonomía respecto de quien los eligió.
Eso a mi juicio, es muy bueno. Porque ello, es un mínimo de respeto respecto a decisiones
tan delicadas. Otros países que no tienen este sistema tienen renuncia del presidente del bc
permanentemente.
Autonomía, la mayor posible ¿para qué efectos? En términos de que, si tenemos un banco
central con 5 consejeros que cumplan su función, y de la mejor forma posible. Y ahora, lo
hemos entendido con la inflación ¿Por qué razón? Porque los niveles de inflación que
hemos tenido en los últimos 30 años no son casualidad, no son obra del poder ejecutivo,
sino del banco central autónomo. ¿Por qué? ¿Qué fue haciendo el banco central a través de
sus políticas para llevar la inflación de un 30% al 3%? Porque en argentina se le ha pedido
un control de la inflación y ya van por el 60%. Lo que hizo fue disminuir el circulante, en
términos relativos. En definitiva, más circulante de este tipo y otro, ese es el resultado.
(…) Lo que se hace ahora, es que se separa la parte de investigación del resto, en el sentido de que
hoy día hay una investigación independiente que le sugiere al consejo aplicar una determinada
sanción. Pero quien ha investigado es la fiscalía que tiene la CMF.
Funciones del Banco Central
De ahí llegamos y pasamos por el banco central regulador. Hay que recordar aquí las funciones del
banco central: monetaria, crediticia o financiera y cambiaria.
 Monetaria: no tiene regulación ¿Por qué? Será razonable que, para aumentar el encaje bancario
aquí, o de tc haya que reunirse permanentemente, pareciera que no. Es más, la ley del banco
central habla muy poco de la materia monetaria, y es raro porque habla mucho de la función
financiera o crediticia y bastante de la función crediticia. Pero en esta, es escueta. Solo me dice
que el bc tiene la exclusividad de la emisión del dinero.

 Crediticia: ¿Por qué debe estar regulada LA FACULTAD PARA QUE EL BC REALICE
OPERACIONES CON EL SISTEMA FINANCIERO? Porque el bc es un órgano PÚBLICO,
que solamente puede realizar lo que está permitido realizar, concepto fundamental del derecho.
Por eso uno se encuentra con un listado de las funciones.

 Cambiario: dijimos que hemos tenido control de cambio entre el año 32 al año 2000, 68 año de
control cambiario. Y tratamos de explicar el origen de esto: la escasez de divisas. No creo que
sea por el sistema ISI. Es más, el sistema ISI se ponen aranceles de entrada, mucho más que
tipo de cambio. El tipo de cambio es para la relación entre la moneda extranjera y local. y el
arancel en cambio es muy efectivo para sustituir importaciones. En Chile, en este periodo, que a
mi juicio es 50-60 y pequeña parte del 70, el arancel promedio en Chile llegó a ser de 100%. Y
si eso fuera poco, además del arancel había prohibición en la importación de una cantidad de
productos. El whisky. Y el whisky nacional era malísimo. En definitiva, no me pronuncio
respecto de lo bueno o no del sistema, pero los instrumentos que se emplean pueden ser muy
eficaces en algunos casos y muy poco en otros. Ahora, el control cambiario es en relación con
los tipos de cambio. Y el tipo de cambio ¿Qué es? La relación de precio entre la moneda

10
 interna, y extranjera. El tipo de cambio surge de ¿Qué? De un proceso de formación de precios
en la cual los oferentes son los exportadores y demandantes son importadores. Entonces en un
sistema de control cambiario lo que me dice es que usted exportador me vende a mil, en el mcf
y los importadores me compran a mi bc hoy mcf las divisas. Este sistema de mercado cambiario
formal es bastante libre, salvo que ¿Qué puede hacer el bc? Porque la relación de imp-exp se
mantiene a través del tiempo. en chile, hay 80mil millones de dólares al año, y 80mil de
importaciones. En otras palabras, la cantidad de divisas que entran es parecida a las que salen.
Pero llega el banco central y dice que las divisas me las compra a mí y me las vende a mí. Pero
el precio lo determino yo, y si no les gusta mala suerte. Pero si a ud no les gusta, ¡¡DELITO
CAMBIARIO!! Uno dice, esta fue, en el pasado porque felizmente se derogó, de las sanciones
más severas en materia económica. Muchas personas quedaron en la cárcel por endosar un
cheque de mil dólares, porque esta era una operación cambiaria y le correspondía al banco
central. Entonces la normativa era eterna y cambiaba constantemente. Esto explica que el
derecho económico durante mucho tiempo tuvo la regulación de importaciones y exportaciones,
una parte muy importante. cuando yo estudie, la mitad del curso era eso. Hoy día eso esta
reducido a diez páginas en el compendio de cambio internacional. Esto hacía que los
exportadores e importadores dependieran del banco central ¿en qué? En la aprobación de sus
operaciones. Si yo exportador no tenía el timbre del banco central en la solicitud que había
hecho, no podía embarcar hasta el extranjero. Pero incluso era peor, el banco central tenía toda
la discreción de aprobar o no la solicitud. Y a los importadores la misma cosa: para importar
algo en el extranjero. Entonces hemos pasado de una realidad, a la que yo llamo de Amazon
etcétera, un cambio enorme. Si había escasez tipo de cambio alto para atraer divisas, pero a
medida que disminuía, se bajaba. Pasó el tiempo, terminó la escasez de divisas ¿Cuándo? Hasta
que terminó la gran recesión, y está terminó en el 35-36. Y nuevamente tuvimos una situación
cambiaria sin escasez de divisa. ¿Qué debió haber sucedido en ese momento y no se hizo? No
se derogó el sistema cambiario. al bc le gusto el sistema cambiario, porque podía controlar la
inflación. ¿Cómo se puede utilizar el tipo de cambio para controlar la inflación? Porque en
argentina se hace eso, se controla la inflación con controles cambiarios férreos. Cualquier
persona que compra en el blue (¿) se va a la cárcel. Pero no ha funcionado, porque estas
situaciones económicas no dependen de una sola medida. Pero en otros países si funcionan,
imaginémonos esta situación: por un lado, tengo las divisas de los exportadores y de los
importadores. Imaginemos que es la misma cantidad, una y otra. ¿tendrá algún impacto
monetario y de inflación? 0 impacto, porque simplemente están pasando la misma cantidad de
divisas. Pero, por el contrario, en vez de la misma cifra tenemos 100mil de exp, y 50mil de imp
¿Cuál es el impacto que el bc evitará? Que aumente el circulante. ¿con que se van a comprar
esas 100mil? Con pesos y por lo tanto el bc tendrá que dar la diferencia. Al revés: disminuye el
circulante. Ahora, hay circulante de muchos tipos, pero ese en particular disminuye de una
forma notoria. Por lo tanto, desde el punto de vista de la inflación es que al bc le conviene que
haya más salida de divisas que entrada, y eso, no se entendió bien hasta que el bc en la década
del 90 y en las dos de este siglo, lo que hay que hacer aquí es ir devaluando de a poco, que no se
note. Ahí fue haciendo todos los ajustes hasta que del 30% bajemos al 3%.
Actividades económicas que están reguladas
Monopolios naturales7
Nos referimos a los bancos, pero no es la única regulada. VALORES, SEGUROS, BOLSA DE
COMERCIO, SOCIEDADES ANONIMAS ABIERTAS, SALUD PRIVADA, PENSIONES.
¿habrá algunas actividades económicas parcialmente o menos que la bancaria? ¿de la electricidad,
agua potable, concesiones? Hay una ley de todo eso, pero ¿en qué se diferencia la regulación de la
energía eléctrica de la bancaria? No hay un fiscalizador, pero se regula EL PRECIO. Pero el precio
7
Nuevamente, en cursiva entiéndase subtítulo.

11
de la electricidad es de una altísima complejidad. Porque hay precios en la distribución de la
energía, en el traslado de la energía, en la generación de la energía. Pero se preocupa del precio
¿Por qué? Porque es un monopolio natural. Ahora ojo, hay monopolio natural en la generación, y
hay un cierto monopolio natural en la transmisión. Pero lo que más nos importa a los consumidores
es en la distribución. Y ¿Por qué en Santiago y ciudades regionales hay una empresa que son los
únicos que distribuyen? Porque los costos de producción son cada vez más altos. Entonces con el
fin de que el precio sea más competitivo, estamos aumentando el precio. Por lo que en muchos
países se otorga una concesión de la distribución a una empresa determinada. Y la otorga la
autoridad. Ese proceso de otorgamiento de la concesión tiene que ser un proceso transparente,
competitivo.
Pero esto de las concesiones existen muchos más de las que creemos: el kiosco de la esquina
¿tendrá o no? sí, y lo otorga la municipalidad, lo que hace es entregar la exclusividad dentro de un
bien nacional de uso público para que opere, pero obviamente que el dueño de esa concesión la
puede transferir. Por lo tanto, monopolios naturales, concesiones, implican precios determinados
¿por quién? Por la LEY. Y ¿por qué la ley? “, RESPETANDO LAS NORMAS LEGALES QUE
LA REGULEN”. Uno diría, si esto es tan así, la ley eléctrica sería indescifrable. La ley tiene que
contener todos los detalles de cada uno de los servicios. No solo autoriza la determinación final,
sino que da la formula fundamental por la cual se fijan los precios. Y esa fórmula, es la que ha
ocasionado tantos dolores de cabeza con respecto al alza de precios de las ISAPRES.
El cálculo de precio de las concesiones es muy complejo. Si es un monopolio no se puede comparar
con cualquier otra empresa en Chile, por lo que eso obliga a comparar los precios a nivel
internacional. Sacamos una media del precio de América latina, por ejemplo. PÉSIMA MEDIDA
SERÍA, cada país tiene realidades distintas. Por lo tanto, a pesar de que nadie discute que estos
precios deben ser fijados, la determinación es bien difícil. Enseguida, estos precios se fijan ¿para
cuánto tiempo? por muchos años. Los precios de las concesiones duran lo mismo que la concesión.
Y si es de obras públicas, duran 25 años, 30 años. ¿Quién será el genio que se puede imaginar como
debiera ir evolucionando este precio en los próximos 20 años? Imposible. Entonces la ley tiene una
fórmula en la cual ciertos aspectos de ese precio se reajustan más, otros menos. Por ejemplo, el tipo
de cambio es parte de esta fórmula porque estas empresas tienen que importar. Ahora, hay muchas
actividades con regulaciones parciales. Generalmente referidos al tema de los precios.
Compraventa internacional
Ahora, ¿Qué pasa con la relación económica entre los países referentes a la economía nacional?
Aquí nos encontramos también con regulación, partiendo por el comercio internacional. Entonces
viene uno y dice, que el comercio está compuesto por importaciones y exportaciones. Las
exportaciones hoy en día, que hacen miles de empresas chilenas están muy poco reguladas. Hay
ciertas materias de exportación que están prohibidas, otras que deben pasar por distintas
autorizaciones. Ahora, lo que está libre es desde el punto de vista cambiario. el exportador no tiene
que presentar ninguna solicitud al bc para hacer ninguna exp. Pero eso fue desde el año 2000. Antes
se necesitaba un timbre. Por lo que la regulación cambiaria era muy profusa. ¿Qué pasa si hoy día
una empresa vende al extranjero? ¿Qué norma jurídica se le aplica? Supongamos que a la empresa
que le vendo está en arabia saudita ¿Cómo se regula? ¡Son miles de transacciones! Sería imposible.
Si no hay un entendimiento básico, tendría que hacer transacciones con países con las mismas
normas.
En el comercio internacional existe una gran convención, denominada Convención de Viena, de la
década del 80. Y esa es sobre la compraventa internacional. Porque la gran mayoría de las
transacciones en el comercio internacional son de compraventa. también puede haber arriendo,
comodato, pero dicen los expertos que más del 90% son compraventas. Lo que hizo esta
convención es que agrupó a los mayores entendidos del tema y les dijo: por qué ustedes no me

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encuentran el mínimo común denominador de toda compraventa. Toda tiene cosa y precio, entrega,
pero ¿Qué entienden ud por fuerza mayor? Ideamos alguna definición que sea aceptable y por lo
tanto la convención de Viena facilito enormemente el comercio internacional. Ahora, esa
convención, no me habla de los precios. ¡qué raro! Porque si yo tengo que vender algo al extranjero
el precio obviamente que me tengo que entender. Si el vendedor me empieza a hablar que me hará
hacer el pago de tal manera, yo tengo que saber que significa eso en términos de lo que voy a recibir
como empresa en pesos. Entonces probablemente esa moneda no esté en el listado del banco
central, no hay problema, entonces tengo que saber qué pasa. Los precios están en los términos del
comercio internacional, denominado INCOMTERMS. Los precios del comercio internacional.
Pero vamos a ese fantástico documento y no me da ningún precio. me dice: usted puede comprar y
vender en distintas formas, usted puede que como comprador/importador, no quiera tener nada que
hacer nada, sino que entreguen el producto que están importando en su casa, empresa oficina. Pero
ese es el precio más alto que uno puede tener porque al no encargarse de los fletes ni seguro el
precio termina siendo totalmente distinto. Lo mismo ocurre al revés. Estos dos conjuntos de normas
incoterms, y convención de Viena, han dado al comercio internacional un sistema jurídico bastante
razonable.

15-03-2022
Estas tres sesiones hemos visto el contenido del derecho económico. Por ello no solo hemos visto
conceptos teóricos sino a definir cuáles son esos contenidos. Ahora uno diría, ¿Por qué es necesario
hacer esto en el derecho económico? Uno podría decir, ya, voy a partir desde el día uno con la
primera ley a analizar, pero ¿Por qué será necesario gastar las primeras sesiones en esto? El derecho
económico no tiene código, pero ¿Qué importa? ¡Importa muchísimo! En el sentido de que las
materias del derecho económico no son tan evidentes, porque el DE es la última de las ramas que
se ha desarrollado. Es del siglo XX e incluso desde la segunda mitad del siglo XX. Sin embargo, ya
hemos mencionado alguna legislación económica que se generó en la década del 20, por ejemplo, la
ley general de bancos. Daría la impresión de que esa ley no era tan evidente en aquel entonces,
porque la proposición de Kemmerer se convirtió en ello. Estas son las cosas que nos debemos
preguntar, porque uno puede memorizar muchas cosas, pero si no se entienden estas cosas…
El banco central
Los bancos en Chile, ¿pudieron emitir dinero? Los BANCOS emitían su propio dinero. Y esto le
pareció curioso al señor Kemmerer, ¿Por qué? Porque la tendencia en aquel entonces era la ceración
de un banco central como emisor de dinero. Y por eso al mismo tiempo propone la creación del
banco central. Entonces uno diría, ¿Por qué la ley general de bancos? Porque el sistema bancario
está íntimamente ligado al tema monetario. Uno diría, cuando el BC emite dinero en la casa de
moneda, allá en quinta normal, esos billetes ¿A dónde terminan? Terminan en los bancos
comerciales y más todavía, en las personas. Por lo tanto, la emisión del bc no es para sí, sino para el
sistema monetario en la cual está inserta la banca comercial. Entonces hay una lógica.
También hablamos de las superintendencias, porque a Kemmerer, al mismo tiempo, propuso la
creación de una superintendencia de bancos como órgano público. Para las tres funciones que
mencionamos: fiscalización, normativa y sancionatoria. Las superintendencias tienen esas tres
funciones, pero hoy en día es la CMF y reemplazó todas. Ahora, ¿era necesario la creación de las
superintendencias junto con la ley general de bancos? Porque esto pudo no ser así, pero hay muchas
actividades económicas que tienen superintendencias, pero distintas, con facultades fiscalizadores
limitadas, no tienen facultad normativa y por tanto no sancionan. Pero estas superintendencias ¿Por
qué son necesarias? Porque se necesita un órgano que obligue a los bancos a respetar la ley. Toda
actividad económica regulada, dependiendo de la regulación, debiera tener superintendencias. Ojo,
algunos creen que las superintendencias pueden evitar crisis bancarias, yo no creo, pero sí se le da
mucha importancia. Porque la superintendencia debe prevenir situaciones bancarias complejas. No

13
saca nada con siempre sancionar. Y la superintendencia de bancos en chile, ha jugado justamente
ese papel, y bastante bien. porque fíjense que, desde la década del 20, hasta hoy, hemos tenido una
sola crisis bancaria: primera mitad de la década del 80. Uno diría, entonces esa crisis bancaria ¿fue
culpa de la superintendencia? NO, las crisis tienen muchos factores, y prevenir que venía la crisis a
mi juicio aquella, era prácticamente imposible.
La crisis del 2008-20098, viene del extranjero, en cambio en la de los 80, fue interna. Ahora hay
muchos factores que explican, pero uno principalmente: la gran devaluación que se produjo. Y ahí
uno empieza ¿Qué tiene que ver el tipo de cambio y devaluación con la actividad bancaria si esta es
fundamentalmente en pesos? Resulta que la gran mayoría de las empresas estaban endeudadas en
dólar, por lo que se devaluó así que sus deudas aumentaron por lo que las empresas no fueron
capaces de pagarle los préstamos del sistema bancario y por no pagar, los bancos no pudieron pagar
a los miles de depositantes.
La prevención por parte de la superintendencia explica ¿Qué cosa? Porque uno diría que esto es
muy fácil decir esto, pero explica que la cantidad de la superintendencia es fundamental. Y la
calidad hablamos de los profesionales. Porque si saben poco o no mucho respecto de bancos, mejor
que se vayan a trabajar en otra cosa. Tiene que saber mucho de bancos. La prevención es justamente
para influir en ciertos casos y para ayudar a que los bancos que están con problemas salgan de esa
situación. Porque el presupuesto de los millones de personas que depositan en el banco es que sea
seguro. Justamente la seguridad me da es el hecho de que un país como Chile no se haya dado una
corrida bancaria: producto el pánico, miles de miles de personas van a retirar sus depósitos en el
sistema bancario. Y en Chile, la ultima la tuvimos en la crisis del 80. Eso significa que las personas
que depositan tienen la confianza de la seguridad. Pero ojo, la superintendencia ayuda, pero no evita
las crisis.
Superintendencia de sociedades anónimas
Kemmerer también crea Superintendencia de sociedades anónimas y de (…) de partida, la gran
mayoría de las sociedades anónimas son privadas, pero además ¿Qué tenía en contra de ellas? Hay
muchos tipos de societarios. ¿Por qué llega Kemmerer a decir que le preocupan? Porque las
sociedades anónimas es la que es capaz de captar grandes capitales. Por lo tanto, Kemmerer lo
que veía es de que este tipo societario debía tener algún control, a través de la ley y a través de la
superintendencia. Control distinto de los bancos ¿Por qué distinto? Entre otros, porque aquí no hay
una función preventiva, aquí hay que las sociedades anónimas deben cumplir ciertos requisitos.
Kemmerer previó que las sociedades anónimas, iban a ser la más grande sociedad del siglo XX.
¿Por qué llegó el siglo XX y las sociedades anónimas arrasaron? Por la LIBRE
TRANSFERENCIA DE LAS ACCIONES, y es justamente eso: yo poder adquirir fácilmente
acciones de las sociedades anónimas y venderlas también fácilmente.
En una limitada lo que ocurre es que, para entrar, debo tener la aprobación de todos los demás
socios y para salir, debo tener autorización de todos los demás socios. Por lo tanto, una sociedad
limitada es peligrosa. Porque si hay problemas, porque cuando hay plata de por medio, es muy
posible. Y en esta sociedad ¿Cuánto le van a corresponder a cada uno? Entonces la limitada es un
vehículo muy preferido por sociedades pequeñas y de pocas personas. La anónima en cambio
pretenden en cambio, por la mayor cantidad de personas posibles. Tanto es así que para comprar
una acción no necesito autorización de nadie, solo una transferencia de acciones.
Ahora imagínense que yo quiero comprar acciones de la sociedad anónima en las cuales yo tengo
un juicio en contra. La SA 9 se puede defender diciendo que ud no puede comprar. Pero ni siquiera
8
Este tema lo toca respecto a una pregunta acerca de cómo definimos las crisis bancarias y por qué no
considerar, por ejemplo, la crisis del 2008.
9
Abreviación de Sociedad Anónima

14
en ese caso pueden hacer algo. Por ello se explica porque las SA son preferidas. Pero incluso hoy en
día, lo que importa es si la SA es abierta o cerrada. ¿Por qué se hizo esta distinción? Antes de la
década del 80 no tenían apellido. Porque indiscutiblemente hay SA que son inmensas, y otras que
son chicas. Y una S.10 no puede fiscalizar a miles de SA. Ese es el problema que tiene la CMF.
Entonces cualquier cosa que se quiera tener algún control, a la CMF. Pero cuidado, eso hace que la
fiscalización de las actividades más importantes, caigan. Hay muchas personas de la CMF que están
preocupados de los clubes de fútbol. Imagínense, y hay algunos que están en mora con la comisión.
Otra cosa distintiva de las sociedades es la REGLA DE LAS MAYORÍAS. Uno dice, pero esto es
obvio, el 50.1 de una junto gana. Los que tienen la mayoría en el directorio, ganan lo que se apruebe
en él. Sí pero no es tan fácil, porque cuando se compran acciones de una SA hay que preguntarse:
¿estoy comprando acciones mayoritarias o minoritarias? Si soy minoritario, ¿para qué compro
acción? para venderlas cuando estén caras. En definitiva, las acciones de las SA para los socios
minoritarios son solo para la renta de la acción. Pero además la SA genera su propia rentabilidad.
Entonces, hay algunas personas que compran acciones en las SA que, aunque no suba mucho, le
aseguran todos los años un pago. Por todo esto uno se da cuenta por qué Kemmerer sugirió todo
esto.
Contraloría General de la República
Se le ocurrió a Kemmerer la contraloría general de la república. En aquel tiempo no existía
contraloría general de la república, y cumple dos funciones básicas:
1. Una de carácter jurídico CONTROL DE LA LEGALIDAD. Del decreto supremo, del
reglamento etcétera. Es el control de los actos administrativos, y en su mayoría, del ejecutivo.

2. Una de carácter económico  CONTROL DEL GASTO PÚBLICO. Todo ello en función de
la ley de presupuesto. Lo que va haciendo es controlar antes del gasto y después del gasto. ¿Por
qué dos veces? la Universidad de Chile, por ejemplo, ha reclamado mucho a la contraloría
general de la república. ¿Por qué? Porque la uchile está dentro del control de la contraloría y
eso está determinado por una ley. Entonces lo que debiera propiciar es que la saquen de ese
listado de instituciones del sector público que están controlados por la contraloría. Ahora, en
cambio la uc, no tiene el control de la contraloría. Pero el control antes es muy criticado por
muchas instituciones. Lo único que controla es que esa repartición del poder público tenga
todavía presupuesto. Ese es el cuantitativo. Porque cuando se quedan sin presupuesto, es fatal.
Y después del gasto es cualitativo: ¿efectivamente se gastó donde se debiera haber gastado? Yo
menciono el mismo ejemplo, en Chile hubo un programa para hacer canchas de fútbol desde el
norte al sur. ¿Cuántas canchas se habrán construido de las 100ytantas? Cero. Y se quedaron con
la plata los operadores. En definitiva, el problema no es fácil.
La contraloría, es a mi juicio una gran incorporación por el control al gasto del sector público que
no existía antes. Pero eso no fue todo, la contraloría en la reforma constitucional del año 43 se le
otorgó autonomía. Y ¿Por qué se le habrá dado autonomía? Para que pueda controlar sin la presión
del ejecutivo.
Evolución histórica de la legislación económica
 Década del 20 y 30
Ahí ya tenemos entre el año 24-25 misión Kemmerer y todo esto que hemos mencionado.
Llegamos a la gran recesión del 29 al 35 tenemos una situación provocada mundialmente, ¿Por
qué? En un momento determinado hay pánico en la bolsa de new york y muchas personas perdieron

10
Abreviación de Superintendencia

15
buena parte del valor de sus acciones. Ahora, todavía uno se sigue preguntando en donde la gran
mayoría de los países se iban desarrollando, a otro periodo negro. ¿Por qué? Porque las recesiones
mundiales obedecen a múltiples factores y está especialmente se debió a una caída de las
exportaciones y a un problema cambiario de gran magnitud, por la escasez de divisas que habíamos
hablado. Ya sabemos que, en Chile, las exportaciones disminuyeron en el 90%. Vale decir, que
entraron las divisas que valían el 10% de lo que efectivamente hacíamos. Y con ese 10% no
podíamos importar. No estaban entrando divisas, no estábamos importando lo que produjo una gran
escasez. La típica comida durante la gran recesión: una taza de té con un pan al día. Esto además
con un desempleo que se disparó.
Todo esto, duró hasta el año 35, pero en algunos países hasta el 37, 38, 39, porque las recesiones se
saben cuándo parten, pero no cuando terminan. Argentina ha estado permanentemente. Viene un
segundo cuerpo de leyes económicas, fundamentalmente en el año 32 y estas se refieren a las
fijaciones de precios. Fijaciones de precios también al tipo de cambio y a las tasas de interés. Ahora,
vamos viendo conceptualmente, porque este será el primer tema que tratar cuando terminemos el
contenido del derecho económico. ¿Por qué fijarle el precio a los bienes y servicios? Por la escasez.
Y por lo tanto las sanciones de los que no cumplían con las fijaciones de precios eran feroces,
delitos: de acaparamiento, negativa de venta, todo lo que podía afectar más la escasez todavía. Y se
dicta entonces la primera normativa respecto a fijaciones de precios de BYS. Ahora, fijación de
precio al tipo de cambio por la escasez nuevamente. Consistente en ¿Qué? En obligar a los
exportadores, los pocos que había, a que devolvieran al país hasta la última divisa de venta en el
extranjero. Si este no lo hacía: delito cambiario. porque era muy grave. Y después cuidar las divisas
para que las importaciones se hiciesen de algunos bienes, y se dejaran hacer de otros bienes. Se
importaba en ese entonces mucha ropa. Por lo tanto, el BC era el que autorizaba cada exportación y
cada importación. El control cambiario significo un control de toda la actividad exportadora e
importadora. El tercer termino, fijaciones de precios sobre las tasas de interés. Ahí lo hacia el banco
central con la banca comercial.
 Década del 70
Seguimos avanzando en el tiempo, leyes que ya están aprobadas se van modificando. Pero ya en la
década del setenta, ya nos encontramos con una ley importantísima: la ley de la competencia. uno
se pregunta, ¿Por qué no había ley de competencia antes? Cuando en EE.UU. se había dictado en el
siglo XIX y en Canadá lo mismo. ¿tanto nos demoramos? Efectivamente. No teníamos conciencia
clara de que la competencia no es nunca perfecta. Siempre imperfecta, pero puede ir de cosas
mínimas a mayores. Llegando al monopolio: cuando hay un solo oferente que me determina el
precio de bienes sin sustitutos. Por lo tanto, en Chile, ya veíamos que en Europa se había aprobado
una gran ley de la competencia en la Unión Europea: tratado de roma 1957, que en dos artículos de
la cantidad de lo que tiene hoy en día, referido magistralmente a la libre competencia. ahora, los
países en aquel entonces miembros de la UE también tenían sus propias leyes sobre LC 11. Todos de
acuerdo entonces que para un mercado común tiene que haber una sola ley de la competencia,
porque si no, no hay mercado común. Por lo tanto, ¿Qué es lo que se hizo en chile de estos primeros
textos? Se copio un poco del Tratado de Roma, otro poco de EEUU, pero como después lo vamos a
ver, muy bien copiado.
 Década del 80
Llega la década del 80, y se incorpora una ley muy importante: protección del consumidor. Y aquí
pasa lo mismo que con el derecho de la competencia, pero sin la existencia de normas en la UE. Ya
había normas en EEUU, en España, en varios países. Lo que se hizo fue, copiar relativamente bien
copiado, estas normas para el país.

11
Abreviación de Libre Competencia

16
Y en la década del 80 también se incorporan constitucionalmente varios conceptos económicos.
19 nro 8, 19 nro 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, recurso de protección, etcétera. todos ellos contemplan
PRINCIPIOS, a mi juicio, fundamentales del OPE. Tomemos uno cualquiera: el libre ejercicio de
realizar cualquier actividad económica. Uno dice, esto es indudable pero curiosamente no se
contempló hasta la constitución del 80. Antes lo que se contemplaba era la libertad de industria y de
comercio. Con tres posibles restricciones: moral, orden público y seguridad nacional. Por lo tanto,
el legislador puede, limitar, restringir ciertas actividades en razón del OPE. Y se transforma en una
cantidad de normativas bien importantes. Uno dice ¿Qué importancia tiene que en los colegios no se
puedan vender ciertos productos? Tan importante de que hay mucho de los quioscos que se fueron.
Ahora, ahí lo que uno ve es que hay un tema de salud, en comparación con la libertad económica,
pero COMA RESPETANDO LAS NORMAS LEGALES QUE LA REGULEN. Por primera vez se
contempla a nivel constitucional el derecho regulatorio.
No me define su contenido, ni criterios para regular más o menos, lo único que hace es entregarle
esta facultad al legislador. El legislador es el único que puede dictar el derecho regulatorio. Esto que
parece teórico, llevémoslo a la práctica: los Uber, hay un proyecto de ley que ha estado en el
congreso 3 años, pero ¿Por qué ha sido tan difícil? Por los taxistas. Esto aparece permanentemente,
y los taxistas con toda razón dicen que ud quieran que compita con los Uber, pero yo tengo
obligaciones que ellos no tienen. Si yo quiero ser taxista ¿puedo pintar el auto de negro y amarillo
para salir? No. tengo que comprarle el derecho a un taxista ya existente que quiera dejar la actividad
y me han dicho que eso está hoy en día por los 20 millones de pesos. Además, me exigen licencia
D. entonces si nos quieren poner en el mismo plano, que tengan que pagar.
Ahora, en materia de legislación medioambiental. Cuando uno constata que en Chile hemos tenido
legislación desde la década del 20. Distintas leyes que prohibían ciertas actividades que podían
contaminar el aire, el agua, pero ninguna consideración constitucional. Llega a la constitución, pero
también a la ley general de bases del medioambiente. Fue complicada, porque los criterios que se
consideraron ahí no eran muy conocidos. Desgraciadamente a mi juicio, esa ley de bases no derogo
nada de la legislación anterior. La legislación anterior es caótica, tan así que hay materias que son
reguladas por 7 ministerios. El tema medioambiental es complicado, pero ¿Por qué ha pasado a ser
un tema jurídico tan difícil? Las materias ambientales chocan con otros derechos importantes como
la libertad económica. Mencionemos un ejemplo: los catalíticos. El tema, a mi juicio, es una
VERGÜENZA, porque la restricción cuando partió, parto en función de que los verdaderos
contaminadores eran los automóviles. Después se aplicó a las fechas, determinados números de
patentes etcétera. Después no pasamos de un tema de congestión vehicular. Y esto ¿Por qué?
Porque la contaminación es la mayor externalidad negativa que existe. Y este es un tema
económico, de que, en definitiva, en nuestra actividad algunas más o menos, todos terminamos
contaminando.

16-03-2022
Las reglas de las mayorías. Por lo tanto, las tomas de decisiones a nivel del directorio se hacen por
mayoría, salvo que los estatutos contemplen lo contrario. Pero generalmente mitad más uno. ¿Por
qué es tan relevante? Porque uno diría, como accionista puedo ir a la junta de accionistas, pero pa
que voy si siempre voy a perder, siempre ganaran los mayoritarios 12.
¿Por qué Kemmerer estaba interesado en las superintendencias anónimas? Pero después en la
década del 80, se distinguió entre dos tipos de sociedades anónimas: las abiertas y las cerradas.
¿Qué importancia tiene esto? La ley tuvo que colocar un límite entre ellas, es discutible, pero debía
hacerlo. Pero más que eso, la gran importancia es que mientras las abiertas siguieron bajo el control
de las superintendencias que cambio de nombre en aquel entonces, superintendencia de valores, las
12
Este párrafo se ve al aire, pero empezó como cada clase haciendo un recuento de lo anterior, y repitiendo
aquello que es relevante.

17
cerradas no están sujetos al control de las superintendencias. Entonces uno diría, esto es una
contradicción a lo que quería Kemmerer, pues él quería que todas quedaran bajo el control de las
superintendencias porque todas atraían capitales y etcétera. Hoy día las sociedades anónimas son
miles, y cada vez van a ser más, por lo tanto, la ley dijo mire sabe que más, si ud tiene más de 500
accionistas, si el 10% … yo lo voy a considerar como sociedad abierta, abierta a toda la
fiscalización, a toda la facultad normativa y sancionatoria que le corresponde a toda
superintendencia. Hasta ahora, el sistema ha funcionado bien. desde la década del 80 en adelante, la
gran mayoría de las sociedades anónimas no han tenido gran problema.
Después de la misión Kemmerer pasamos por la gran recesión. 29-35, se saben cuándo empiezan,
pero no cuando terminan. Pero cuando empiezan se nota claramente, a través del empleo, bajan las
exportaciones enormemente. Por lo tanto, si bajan las exportaciones, baja la entrada de divisas al
país. Y si hay pocas divisas, hay pocas importaciones. En definitiva, la gran recesión del 29 al 35 lo
anuncio una cosa que paso en la bolsa de new york. El gran crash o crack, un negro día de octubre
en la bolsa de new york a un tercio más o menos. Los accionistas, residentes de new york, tuvieron
que correr a la bolsa para vender las acciones antes que cayeran. ¡Qué raro! Que se haya generado
ese pánico de un día para otro, y llega un día y se produce una situación de pánico: ¿Por qué habrá
sido?
Sigamos avanzando en el tiempo, hablamos de la década del setenta: ley de la competencia. década
del 80: ley de protección al consumidor. A partir de la década del setenta en chile y otros países, se
produce un cambio económico que tiene un impacto en la legislación tremenda. Nos pasamos de un
esquema de sustitución de importaciones, a un esquema neutro o de fomento a las
exportaciones. ¿Habrá existido una ley de sustitución importaciones? Ninguna ley. ¿Por qué?
Porque la SI tiene connotación económica, lo que sí, jurídicamente hay especialmente un
instrumento que se emplea para producir la SI, porque ella no se obtiene ni predicando en favor de
ella, ni diciendo la autoridad respectiva que le interesa: tiene que ser obligatoria para todas las
empresas a través de aranceles aduaneros.
Aranceles aduaneros
Ahora, ¿Qué es esto de los aranceles? ¿habrá aranceles a las exportaciones? Los aranceles en Chile
se le han aplicado siempre a las importaciones. Y si se le aplicaban, había que tenerlo a lo más alto
posible. En promedio en Chile, los aranceles en la década del 70 eran del 100%. Eso significa que la
protección que se le da a las empresas del país es del 100%. La sustitución de importaciones tenía
su razón de ser. Si teníamos pocas divisas, obviamente teníamos que importar lo menos posibles.
Pero a mi juicio, es el arancel el mecanismo adecuado, no el tipo de cambio. Si eso fuera poco,
había muchos bienes que se podían importar, que tenían prohibición de importar. Solo compite, al
fin y al cabo, con el contrabando. En chile, el whisky. Se buscaba aumentar la industria del país, y
aumentar el empleo y la inversión. Efectivamente lo hizo: los niveles de desempleo e inversión
disminuyeron y aumentaron respectivamente. Y no tocamos las exportaciones, teóricamente.
Esto es de importaciones, porque siempre se reconoció la importancia de las exportaciones. Pero
con el transcurso del tiempo esto fue un fracaso total. Este tipo de protección no puede persistir,
se puede justificar por un periodo relativamente corto. Lo peor todavía, era algo que no nos dimos
cuenta, que el comercio internacional a nivel de mundo se aumentaba del orden del 10% cada año.
Y esto ¿Por qué? Porque pasamos a economías más abiertas, a la economía global internacional.
Para que tengamos alguna idea, antes que se partiera con este proceso neutro, o de fomento a las
exportaciones. El comercio internacional chileno sumando exp-imp era alrededor 6mil millones de
dólares (3 y 3). Hoy en día, el comercio internacional es de 150mil millones (75-75). Pasamos de 6,
a 150. Entonces uno diría: ¿por qué se produjo este cambio sideral? Porque se bajaron los aranceles.
Cuando se empezaron a bajar, había muchas personas que decían “¡van a quebrar todas las

18
empresas chilenas!” si fue progresivo, pero aun así quebraron las empresas. No había posibilidad de
que compitieran.
¿Qué pasó con las exportaciones? Hoy día tiene una exportación diversificada. ¿Cuánto
representara el cobre dentro del total de nuestras exportaciones? 35% y 40% de las exportaciones,
otra cosa es del producto. Se dieron cuenta gracias a las ventajas comparativas y gracias a ello se
diversificarán. ¿Qué es esto? Hay ciertos países que son más eficientes para producir ciertos bienes
y menos para algunos. La teoría recomienda que exporten en todo los que ud sean peores e importan
en lo que sean peores. Ejemplos, muchísimos. Las frutas, por ejemplo. Helados, por ejemplo, la
gran mayoría del extranjero. Pero hoy día importamos una cantidad de bienes que podemos
producir en chile, pero de manera ineficiente. Esa decisión la toman las empresas.
Por lo tanto, en este aumento del comercio internacional, fueron bajando los aranceles aduaneros
en todos los países. Hoy día tenemos del 6% el arancel aduanero. Pero el real es un 0.6%. pero si
la ley me dice que es del 6%, es que cuando hay tratados de libre comercio se llega al 0 y resulta
hoy día tenemos el 85% de nuestra economía internacional con TLC. Chile fue el primer país
latinoamericano que celebro con China. Hoy día el mayor socio comercial de Chile es China.
Fomento a la exportación
Ahora, en algunos países y en Chile también fuimos tentados por esto, se dijo no, a las
exportaciones hay que fomentarlas porque tienen un impacto tan positivo en divisas, en mayor
producción que lo que hay que hacer es fomentarlas. En Chile tuvimos ciertas leyes de fomento a la
exportación, pero muy menores. Pero hay otros países, como por ejemplo Brasil, el campeón de
este fomento, la estrategia fue fomentarla a como dé lugar. Les fue mal, pero ¿Cómo? Si empezó a
crecer como nunca antes, se generaron nuevos empleos, empresas exportadoras, etcétera. Porque el
fomento es totalmente artificial.
Para que tengamos una idea: el Estado Brasilero aportaba generalmente el 50% del precio de venta
de las exportaciones a través de distintos subsidios. Y, por lo tanto, el gasto fiscal en las
exportaciones era enorme, porque si alguien le dice que el Estado se pone con el 50% de costos de
producción, hay que ser tonto pa no sumarse. En un momento determinado se fue desinflando, por
lo mismo que veíamos con las SI: un productor que tiene un subsidio de esa magnitud pasa a ser
ineficiente en el producto que vende en el extranjero. Porque no tiene sentido ser eficiente. Hay
algunos que incluso creen que la suma de los subsidios sobrepaso el 50%. Y hoy en día, la gran
mayoría de los productos brasileros no son aceptados en el extranjero.
Todo esto ¿Cómo se vio reflejado en la legislación? Las importaciones y exportaciones ¿Cómo
cambió? La gran mayoría de esa legislación era dictada por el banco central de chile. La legislación
tenía muy poco contenido a la ley, pero estaban los acuerdos del BC, ciertos decretos supremos,
reglamentos, pero fundamentalmente acuerdos del BC. ¿Por qué tanta norma? Resulta ser que el bc
tenía facultades omnímodas en materia de exportaciones. Si alguien quería exportar algo, tenía
que llevar una solicitud al BC con una infinidad de antecedentes. Cada solicitud debía llevar la
autorización expresa del BC y si no, no se podía realizar. Este interés por todos los antecedentes era
¿Por qué? Porque el banco central quería recibir la totalidad de las divisas que los
exportadores habían recibidas. Y si el exportador se atrasaba ¡¡¡SANCIÓN!!! Y lo mismo
respecto de las importaciones. Desde la cosa más mínima.
Se estructuró un sistema burocrático sin pensarlo muy bien. ¿Qué ha pasado con esa legislación de
comercio exterior después de la SI13? Se ha ido simplificando. Y la última, fue la que hizo el BC en
el año 2000. De ahora en adelante no me tienen que presentar ningún papel. Ustedes me van a
informar de las divisas que compran y venden a través del MCF. Aquí hay un cambio fundamental
13
Sustitución de importaciones

19
en el derecho económico. No se entiende a mi juicio, legislación de exp-imp en un mundo que está
cada vez más globalizado. Ello tiene aspectos positivos y negativos. Pero desde el punto de vista
económico, tiene muchos más efectos positivos que negativos. El hecho de poder estar vendiendo
exportaciones a tantos países en las cantidades que lo hacemos es tremendamente positivo. Fueron
mercados que se fueron abriendo. Los japoneses se demoraron 5 años para que entraran las paltas
chilenas. Entonces, hoy día el comercio internacional es fundamentalmente libre, pero también hay
comercio internacional que yo denominaría sucio, y eso sí que requiere legislación, normativa.
cuando hablamos de comercio internacional sucio? Especialmente en las importaciones. China tiene
una ventaja competitiva por el hecho de producir algunos bienes más baratos que otros países. Peor
todavía es cuando ciertas empresas exportadoras quieren ganarse mercados en otros países. Ahora,
si quieren ganarse los mercados a los precios reales, está bien, es competencia. pero generalmente
no son reales sino subvalorados. Entonces entra a chile una cantidad de bienes que lo que pretenden
es, ganarse una parte del mercado chileno. Y para eso efectos hacen una especie de promoción de
entrada. Durante 6 meses esos productos entraran baratos. Quitándole, por lo tanto, clientes a las
otras empresas. Ahí entonces se ha configurado una figura que es muy importante que sean los
dumpings. Consiste justamente, en que yo bajo los precios, me gano el mercado y de ahí los subo.
A lo que voy, es que hay comercio sucio. Y para el comercio sucio hay una legislación que es
internacionalOMC.

17-03-2022
El terremoto de Chillán se menciona como una fecha clave para el comienzo de ISI, ¿Qué tiene que
ver el terremoto a Chillán? Había algunas razones muy importantes para incentivar el empleo y para
que decir la inversión. Y junto con el terremoto de Chillán, se crea la CORFO, ¿para qué? Para la
reconstrucción del terremoto. Ese fue el origen de la CORFO que existe hasta el día de hoy, siendo
parte del ministerio de economía. Por lo tanto, la SI empieza a fines de la década del 40, y la década
del 50-60 hasta la del 70 cuando se elimina en el caso chileno. ¿Por qué habrá fracasado? Por la
falta de competencia. En definitiva, el nivel de protección que daba el sistema a las empresas del
país era enorme, y eso permitió que las empresas que fabricaban en el país fueran bastante más
ineficientes. Tanto o cuanto el nivel del arancel de los bienes que producían. Si el nivel del arancel
era del 100%, la ineficiencia podía llegar al 100%. Las importaciones generan muchos gastos que el
comercio interno no genera: fletes y seguros.
Ley de arancel aduanero, ley de importaciones. Ahora ninguna de estas leyes tiene mucha
importancia porque lo importante era el nivel de arancel aduanero. Después nos pasamos a un
sistema o neutro, o de fomento. Y ¿para qué fomentarlas? Porque uno diría, ¿Por qué nos interesa?
Por aplicación del principio de ventajas comparativas/competitivas Qué le conviene a las
empresas de un país: o vender, o importar y todo tipo de combinaciones. Los países que a través de
la legislación fomentaron las exportaciones ¿Qué pasó? En Brasil cuando comenzaron con el
fomento, eran todos números azules ¿Qué paso entonces? Por el gasto fiscal que así se producía.
Imagínense: subsidio tras subsidio. Entonces, Brasil fue un país con altísimo déficit fiscal, gasto
fiscal.
Ahora, después de eso uno llega a plantearse ¿Y que queda de legislación económica para la
economía mundial?:
1. Comercio internacional sucio.
Y ¿Por qué sucio en los momentos a la cual la gran mayoría de los países o han terminado con el
arancel aduanero de importaciones o bien, todos se mantienen bajo el 10%? En chile estamos en
6%, pero estamos con un 0.5% de arancel efectivo por los tratados libre comercio. Justamente ellos
buscan bajar aranceles a casi 0. Y son bilaterales, difícil que sean multilaterales. Chile ha suscrito
muchos TLC, casi 40 que corresponden al 85% del comercio que se realiza. Y probablemente

20
seguirá bajando. El comercio internacional sucio, ¿en qué consiste y qué impacto tiene? En
definitiva, destruyen a parte o totalidad de la competencia, que puede estar dado por otros
importadores o empresas produciendo. Entonces para los consumidores, esta situación es fantástica,
podemos comprar más barato. Si una empresa exportadora brasilera, quiere ganarse el mercado
chileno, baja los precios para luego subirlos (dumpings).
Otra forma de CIS Subsidios a las importaciones por parte de la autoridad. Está sancionado a
nivel mundial, y hay un organismo importante: organización mundial del comercio. Este tratado
sobre el comercio internacional tiene la adhesión de 180ytantos países. Al comienzo eran pocos los
países fundadores. El último país importante que adhirió fue China. Y esto es bien curioso: por qué
china ha sido, y todavía, el que hace más comercio internacional sucio. India sigue después, Brasil
le sigue también. Por lo tanto, los países adheridos, se les permite que haya una comisión interna del
país para analizar justamente estos temas. En Chile se llama comisión anti distorsiones en el
comercio internacional. Cualquier país afectado por el dumping puede colocar una denuncia en la
comisión, debe demostrar la distorsión en el extranjero y que ducha le provoca un grave perjuicio.
Si la comisión está de acuerdo, solicita, al presidente de la república a aplicar los derechos
compensatorios, y el nombre me dice bastante. Porque supongamos un exportador que hace
dumping e ingresa sus bienes al país con un 20% menos. El derecho compensatorio le aplica un
arancel por encima del existente, porque ello trata de compensar ese bien barato que entra a Chile.
Ahora, que lo haga totalmente hay discusiones al respecto, pero eso lo permite la OMC. Otro tema
vinculado a esto que ha pasado a ser importante es la propiedad intelectual en el comercio
internacional. Y ¿Por qué es importante? La legislación sobre esto chilena ha sido catalogada como
ineficiente, pero ¿Cuál es la ineficiencia de una querella de una denuncia de propiedad intelectual?
Muy baja. Que la OMC se preocupe de la propiedad intelectual es algo curioso, pero a mi juicio
tiene todo sentido. ¿Cuándo empezó? En la década del 50. Un poco antes: 1947. ¿Cuál fue su
planteamiento inicial? comercio libre. Y los países que quisieran adhería a la organización, que
tenía otro nombre (GATT). Muy pocos países, europeos, EE.UU., Japón, es decir, los principales
países en el comercio internacional. A los otros países no les interesaba por el sistema ISI. Eso hay
que entenderlo porque poco a poco fueron adhiriéndose los países: Chile en la década del 80.
El caso chino, su comercio se estructuró en copiar marcas, copiar patentes y vendían al extranjero.
En algunos países esos productos tenían problemas, en otros no. pero llega un momento
determinado donde china era el único país importante que no estaba en la OMC. Por eso entonces,
China comenzó a negociar su ingreso. Esta negociación duró 10 años. Y una vez que ingresó China,
pidió un periodo de transición por otros 10 años. ¿Cómo uno entiende esto? ¿le convenía a china
entrar a una organización que podía sancionar todas las cosas que llevaba haciendo? Yo creo que le
convenía a China. Ahora las condiciones de la entrada a China fueron bastante fuertes, porque se le
obligo a modificar prácticamente toda su legislación económica. Esto porque, en definitiva, si
hubiese ingresado y no la hubiese modificado estaría violando los principios fundamentales de la
OMC.
2. Inversión extranjera.
¿Por qué? Porque la misma forma de cómo se incentivó el comercio internacional a partir de la
década del 50, muchas empresas instaladas en el país se interesaron en invertir, crear empresas en
otros países. Algunas, por ejemplo, las más conocidas: McDonald’s está en casi 180 países. ¿Por
qué comenzó a aumentar tanto la inversión extranjera? Para una empresa que vende a nivel
mundial, no necesariamente debe hacer inversión en otros países. Requiere mucho gasto, entender
cosas elementales de otros países. Entonces uno dice, la secuencia lógica que la inversión extrajera
fuera aumentando conjunto al comercio internacional, no la tengo clara. A ver, tomemos un ejemplo
cualquiera: la cerveza. La cerveza en chile la producía CCU solamente hasta la década del 70. Bajan
los aranceles, también de la cerveza, y hoy día uno encuentra cerveza de cualquier lugar del mundo.

21
Y eso que la cerveza no es muy atractiva, tiene mucho peso por lo que los fletes son caros además
de que se puede romper la botella. Entonces uno se pregunta ¿Por qué las grandes cerveceras
prefirieron vender en vez de instalarse en el país? porque es necesario probarlo antes de instalarse.
Asegurar que gusta el producto. Producir para vender. Además, empezó a entrar inversión
extranjera con bastante tecnología. Algunas pocas sin, pero ello eran casos excepcionales. La
tecnología se había desarrollado en el extranjero. Ahora eso puede venir, junto con la inversión o
separado de ella. En materia bancaria, por ejemplo, vino junto con la inversión. La entrada de tantos
bancos extranjeros a chile se entiende fundamentalmente por esto. Hoy día, del orden de la mitad de
los bancos que operan en chile, son extranjeros. Y ahí entonces ha habido una innovación
tecnológica consistente en qué, en cómo se opera cada uno con los bancos. Hoy día, por ejemplo, el
cheque ya hay ciertas tiendas en las cuales no acepta. ¡Medio de pago aceptado por la ley! ¡Y no me
lo acepta! Bueno entonces no me lo vende pues.
La inversión extranjera, ¿requiere ser regulada? Ese es el punto que nos interesa: sí y no. depende
de qué tipo de legislación? Ella puede ser muy sencilla como la chilena, o puede ser muy
complicada como la de otros países. En el caso chileno se parte de un gran supuesto. Ud
inversionistas extranjeros, entran al país, y se deberán someter al mismo régimen jurídico de todas
las empresas que están en el país. Esto es muy valioso. Porque si da una preferencia a los
extranjeros, mata a los equivalentes en esa misma área en Chile. Ahora, ha habido países que han
tenido estatutos que les dan a los inversionistas extranjeros estatutos especiales. El gran ejemplo son
los países del sudeste asiático. Lo que hicieron estos países es que les dijeron a los inversionistas
extranjeros que fueran a invertir a sus países dándole un régimen tributario especial: 0% de
impuestos. Fantástico. Uno diría que en esos países por un lado estaban los inversionistas
extranjeros, y los nacionales, estos últimos no disminuyeron. Porque esta inversión extranjera era de
exportación, por lo que no competía con la otra que era fundamentalmente de comercio interior. El
desarrollo de Corea, Tailandia, Japón.
En inversión extranjera no hay un tratado internacional que la regule, cada país lo debe hacer.
Algunos países que la han regulado y otros que la han suprimido la ley al respecto. Argentina, por
ejemplo. Hoy día el inversionista extranjero no tiene derecho a ningún acceso al mercado
cambiario. el tema es que al inversionista extranjero le importa mucho más allá que la inversión en
la moneda, le importa la estabilidad del país. la inestabilidad es de las peores cosas que puede
enfrentar el extranjero. En el caso de la tecnología, tampoco hay un tratado internacional. Y el
traspaso a la tecnología: ¿Cómo se compra tecnología? ¿Cómo se vende? Esto es una decisión que
hace cada empresa. La compra de la tecnología del extranjero es bastante cara, por cierto. Y ¿Por
qué tan cara? Porque yo le tengo que pagar a los investigadores en el extranjero. Y entre más
innovadora sea, más cara. Después de 3 o 4 años, pasa a ser obsoleta. Siempre uno se recuerda de
los automóviles rusos, que en un momento determinado fueron los Lada (¿). Ello porque rusia
estaba subsidiando esos autos y nos llenamos de esos autos. pero eran pésimos. La tecnología era
obsoleta, que había empleado la Fiat italiana 30 años antes.
3. Préstamos internacionales.
Obviamente son otorgados fundamentalmente por bancos extranjeros. Se está proporcionado a un
banco establecido en Chile o al fisco. Deuda pública/deuda privada. Y los préstamos
internacionales, no tienen un organismo internacional que lo regule, depende de cada país. hay
algunos que tienen legislación que regula poco, o mucho y otros que ninguna. Ahora, uno diría
¿Quién me regula los préstamos internacionales? El Banco Central. Y por eso entonces, el BC
dentro de las normas que surgen de los acuerdos del BC tuvo mucha norma acerca del préstamo
internacional. Ahora resulta ser que, esos préstamos son contratos de 150 páginas a arriba. ¿puede el
banco central revisar los contratos? No, lo que le importa es el tema cambiario involucrado en los
PI. Obviamente le compete, porque un préstamo lo que hace es que, a tal año, tal cantidad de

22
divisas. Hoy computacionalmente, funciona bien así que el BC sabe cuáles son las obligaciones que
se tienen que asumir desde el punto de vista cambiario.
4. La integración económica.
En ella, las economías de los países integrados, cambia radicalmente. ¿Por qué? Porque la
integración como bien lo decía uno de los creadores del sistema le francés Jean Monnet 14 (¿) está
estructurado por tres grandes libertades:
1) libertad de movimiento de los bienes dentro de los países integrados.
La libertad de movimiento no me exige respecto a terceros países, y ellos son los otros 160 países
que no están integrados. Y esta libertad implica que se puede enviar bienes de Francia, Alemania,
de espala a Portugal, etcétera sin restricción alguna y tampoco con aranceles. Tanto es así, que
parece que ya hoy día las aduanas que separan son más nominales que otra cosa.
2) Libertad de movimiento de los capitales
Significa que las empresas francesas se pueden instalar en Italia cuando quieran con quieran, como
empresa italiana. No hay requisitos especiales, el inversionista extranjero es tratado de la misma
forma como inversionista extranjero. Y más todavía en el caso de los préstamos. Podían ir de un
lado para otro, por la noche. Y ¿Por qué? Porque las tasas de intereses son distintas dentro de los
países y fuera de ellos. Puede ser muy baja en la noche, y lo que me dice es que las tasas se
comenzaron a emparejar. Porque recibir prestamos en la noche no tiene mucho sentido.
3) Libertad de las personas.
En el sentido de poder moverse dentro de los países integrados, sin requerimiento de visa, ni de
nada. Y algunos de ud, parecen que en los aeropuertos está la línea donde unos pasan rapidito y
otros no. Depende de la libertad de movimiento. Es en ello que se ha producido muchos problemas,
notoriamente en Europa. Ahora, ¿Por qué el proceso europeo ha sido exitoso, y para el americano,
ha sido un fracaso? Se pueden dar muchas razones, pero les daré algunas. El proceso europeo partió
conformado por seis países, no los 27 actuales (mas 15 en la lista de espera). ¿Por qué que lo hayan
conformado seis? Porque fíjense que, de ellos, tienen 3 que son grandes y los otros 3 que son
economía bastantes menores. Italia, Francia y Alemania Federal. Estamos hablando del año 57. Tal
año, estos tres países más Luxemburgo, Bélgica y Holanda. Los tres chicos, formaron su pacto entre
ellos, y aquel se llama BENELUX 15. Por lo tanto, era verdaderamente 4, con características
parecidas. En el caso latinoamericano había países demasiado disímiles. Porque el movimiento de
capitales sin trabas y el movimiento de personas sin trabas beneficia a los grandes y perjudica a los
más chicos. Por lo tanto, el hecho que fueran economías parecidas fue muy importante, porque
después se fueron incorporando otros países, y comenzaron a poner condiciones para su empresa.
Pero esos países dijeron no, sabe que más, partimos de esa forma y no queremos que cambie. El
caso más notorio fue el caso de Inglaterra. Porque cuando Inglaterra se interesó por ser miembro de
la UE, Francia especialmente y Alemania, dijo que ud tiene una Commonwealth y lo aceptamos,
pero sin esa weba. Despréndase de India, para qué decir Canadá, Australia, todos metidos en la
Commonwealth, que es un sistema de tratamiento especial. Si Inglaterra entraba, debía dejar esa
CW. Y le costó, es por ello que el Brexit se haya aprobado. Después entró España, pero tampoco
estaba en condiciones de competir sin barreras con Francia, Alemania, etcétera entonces ¿Qué fue
lo que hizo? Le dan un periodo de transición a cualquier país que ingresa a la UE. ¿Cuántos años?
Los que uds quieran. Si ud creen que necesitan 15 años, hacen los 15 años. Pero la UE no les

14
Algo así escuché, no estoy segura del nombre
15
Asociación intergubernamental que, bajo un tratado aduanero y económico, integra a Bélgica, Luxemburgo y
países bajos.

23
impone nada. Ello para que haya un periodo en el cual la economía interna se acomode a la nueva
situación con un mercado gigantesco y con una competencia gigantesca. Por cierto, hay países que
yo pienso, no debiesen haber postulado a la UE, el caso más dramático es la economía griega, pues
ella es una economía muy básica basada en el turismo. Ahora, hay otros países que han entrado
formidablemente: Polonia, ni siquiera necesitó periodo de transición. A lo que voy es que la
gradualidad en un proceso como este es fundamental. Ahora, hay otro aspecto en este proceso que
ha pasado a ser: el euro. ¿Por qué? Es una moneda única para aquellos países de la unión europea
que quieran estar en ese sistema. Inglaterra nunca quiso ese sistema euro. ¿Qué es lo que ocurre?
Aprobado el euro, hay que aprobar un banco central europeo, y con esto puedo cerrar los bancos
centrales de los demás países. ¿Qué es lo que hace alguien que trabaja en el BC de España?

22-03-2022
Recuento clase anterior: En la clase pasada estábamos terminando el análisis del contenido del
derecho económico. Y lo terminábamos con un tema que, además del comercio, están los otros que
enumeramos. Dijimos unas palabras sobre el proceso de integración económica. A pesar de su
importancia con los países integrados de la UE. Y explicamos porque, en esa materia, América
latina siempre fracasó.
Un factor importante es el hecho de que, dentro de América Latina, hay tres países con 3 economías
muy superiores: México, Brasil y Argentina. Y después, también planteábamos que varios países de
América latina, cuando se iniciaron estos intentos de procesos, tenían sistemas de sustitución a las
importaciones, con aranceles altísimos. El tema de rebaja de aranceles fue también otro fracaso.
Entonces no se daban las condiciones, a mi juicio, de que se produjera un proceso de integración. Y
el único proceso de integración que conocemos es el Nafta: EEUU, México y Canadá. Tienen una
cualidad: no son economías directamente competitivas. Son distintas. Por eso entonces ese proceso
partió como un acuerdo de libre comercio entre EE.UU. y Canadá, que no tuvo ningún problema en
el tiempo, y cuando se incorpora México, comenzaron los problemas. Tanto es así, que el año
pasado se le cambio el nombre para darle impulso. El problema fundamental se ha dado con México
y especialmente en sobre dos temas: tema medioambiental, y tema laboral. Porque México no
estuvo en condiciones, de tener una legislación medioambiental al nivel de la canadiense y
americana. Y ¿Qué importancia tuvo esto? Que, si la normativa de uno de los países integrados es
pobre, como era y sigue siendo la mexicana, muchas empresas canadienses y mexicanas se instalan
en México para producir. Y como el arancel pasa a ser 0, producen en México y venden en estados
unidos. Por lo tanto, produjo un gran flujo con empresas que iban a aprovechar bajos costos. Por eso
el tema de la legislación medioambiental saldrá en varios puntos. Entre más exigencias
medioambientales existan, más caro es producir.
En el tema laboral, uno diría ¿Por qué? Porque ojo, mencionamos que en la UE también tuvieron
problemas laborales y esto ¿Por qué? Porque la tercera libertad, permite que cualquier trabajador
vaya a trabajar a cualquier parte y se le trata de la misma forma. Se le da el mismo trato laboral y
mismo trato de seguridad social. Pero esto aplica a los trabajadores de países integrados, no a los de
terceros países. Por eso se produjo un problema tan grave con la inmigración siria. En el caso de
América el tema está en que la cantidad de trabajadores mexicanos, trabajando legal e ilegalmente,
en EE.UU., se calcula en más de 10 millones de trabajadores. Ahora, los trabajadores legales, no
tienen ningún problema. Entraron a EE.UU., están con los papeles legales al día, pero el problema
está con los ilegales y eso lo vemos en la frontera entre EE.UU. y México. Porque
indiscutiblemente la entrada de este tremendo flujo afecta a los trabajadores norteamericanos.
Dejemos este tema de la integración de lado. Porque uno diría ¿y en que me afecta en el derecho
propiamente tal? ¿Cuánto de derecho de integración se estudiará en la facultad de derecho española,
francesa, alemana? Muchísimo. Primero hay que aprenderse la parte institucional y ahí hay que
incluir el banco central europeo. El que emite los euros, es el banco central europeo con sede en

24
Frankfurt y eso genera un cambio total. Porque pasa a encargarse de la gran mayoría.
Indiscutiblemente que cada uno de los países integrados tiene su participación. Y para temas más
delicados el banco central europeo requiere la unanimidad. Por lo tanto, con mucha prudencia, se
fue estableciendo es que sí, es un cambio tremendo entre tener un bc en cada país, a traspasarlo a un
banco central europeo. Pero incluso, para los países integrados es voluntario, meterse al sistema del
euro. De la misma forma que es voluntario también ser miembro de la unión europea, con el difícil
brexit. La peseta desapareció en España.
FIJACIONES DE PRECIOS.
Para tener una visión cabal hay que distinguir entre distintas fijaciones de precios.
Fundamentalmente tres:
1. De bienes16. Vinculado íntimamente al consumo
2. Del tipo de cambio. Relación entre la moneda interna y monedas extranjeras.
3. De las tasas de interés. Vale decir, al dinero.
I. FIJACIONES DE BIENES.
Volvemos al famoso año del 32, mitad de la recesión, escasez no solo de dólares, sino que de
bienes. Se aprueba la primera ley de fijación de precios. Hubo varias leyes, pero no entraremos en el
detalle. Y la fijación es totalmente específica, es decir, debe especificar el bien al que queda afecto
la fijación. Y esto en el año 32, no fue mucho problema, pero en la actualidad sí lo es. Argentina
acaba de fijar el precio de 1100 bienes. Se discute si es seria o no la fijación ¿Por qué no será seria?
Uno dice que cuando se fijan los precios, se pretende beneficiar a determinadas personas. Estas
fijaciones de precios de bienes que empezaron en Chile, era para beneficiar a los consumidores, a
los demandantes. Y se hacía mediante la autorización que tenía el ministerio de economía, que
permitía fijar precios a los bienes y servicios. Pero con un doble procedimiento: Dos decretos
supremos distintos para fijar precios.
El primer decreto supremo, de economía, por cierto, para determinar que bienes eran de primera
necesidad. También se le denomino de uso o consumo habitual. Lo que hacia la autoridad era decir
a través de un decreto supremo “se consideran como bienes de primera necesidad, 1., 2., 3., etcétera.
Este primer decreto supremo era condición para el segundo. Vale decir, la autoridad solo podía fijar
precios a aquellos bienes. Aquí se creó ciertos bienes calificados como de primera necesidad
jurídicamente. Porque los bienes de primera necesidad no existen económicamente. Estamos
hablando de la década del 30, en la cual la economía tenía bastante menos importancia. ¿Por qué?
Porque la decisión de la autoridad es relativamente arbitraria: sí, habrá 20 bienes que no habrá
dudas, pero después sí hay dudas. Y peor todavía, el bien de primera necesidad tenía que
calificarme el tipo de tallarín involucrado, que en aquel entonces me imagino no era tan importante
porque quizás había uno, pero hoy en día hay ¿30? ¿40? La verdad es que se fue descubriendo, que
económicamente hoy día esos bienes se denominan bienes superiores. Bienes que, al aumentar el
ingreso de la familia, aumentamos proporcionalmente en la compra de esos bienes. Ejemplos, no los
hay, porque va cambiando constantemente. Me recuerdo cuando llegaron los primeros celulares, era
lo máximo, hoy día ha cambiado totalmente. Entonces probablemente dejaron de ser un bien
superior. Otro ejemplo, real en Chile, cuando se bajaron los aranceles de automóviles, nos
inundamos de autos, porque antes solo se compraban los Fiat 600, las Citroneta, etcétera. Ahora,
entonces la declaración jurídica no se puede analizar con una visión económica.
El segundo decreto me fijaba el PRECIO MÁXIMO17. ¿por qué máximo? Porque cuando se
pretende fijar el precio para beneficiar a los consumidores, debe estar bajo, y por ello se debe fijar

16
“Para mí, bienes y servicios son lo mismo. La distinción entre tangible e intangible aplicada para ello, no
tiene mucho sentido hoy en día. Pero fundamentalmente nos referimos a ambos”.

25
un precio máximo “no se puede vender al precio máximo”. Y no se puede porque es DELITO. Si
no fuera delito ¿Qué pasaría? se produciría escasez de ese bien. lo que estaría ocurriendo es que la
cantidad demandada de ese bien aumentaría enormemente. Es decir, casi toda la gente iría a
comprar esos bienes con el subsidio que está dando la ley. Y, por lo tanto, este es un precio máximo
en aquel caso, que estamos analizando, de fijación de bienes de consumo.
Recorrido histórico.
Entre el año 32 y voy a llegar hasta el 67, a ¿Qué tipo de bienes se le fijó el precio en chile? Del
orden de 70 precios fijados, y todos ellos vinculado con la alimentación. No recuerdo ninguno que
no estuviere referido. Porque ese era el punto más neurálgico de la escasez de alimentos justamente.
Pero la escasez de alimento terminó en el año 36, 37, 38 pero se mantuvo el sistema de fijación de
precios. Eso no deja de ser importante constatarlo, muchas veces lo que tiene mucha racionalidad
inicial, después deja de tenerla. En los bienes agrícolas, se empezó a producir más productos
alternativos con precios no fijados. La mantención de este sistema una vez que la economía volvió a
la normalidad, es un absurdo.
Llegamos al 66 y 67, se llegó a otro absurdo. Considerar que todos los bienes de primera necesidad
son todos los incluidos de la canasta básica. Esto ¿Qué produjo? Que de los 70, nos saltáramos a
200ytantos bienes de primera necesidad. Y esto se complica más todavía porque lo que se pretendía
por la autoridad era congelar los precios que es otra razón para fijar precios. La congelación de
precios, a mi juicio, es el absurdo más grande en materia de política económica. Es confundir la
inflación con la fijación de precios. Y no es que no tenga nada que ver, pero tiene muy poco que
ver. Hoy día está comprobado por casi todos los economistas, que la razón de la inflación es por
política monetaria.
Llega el año 80 y hay un cambio reflejado en la constitución: 19 n° 21. COMA, RESPETANDO
LAS NORMAS LEGALES QUE LA REGULEN. ¿Qué tiene que ver? las fijaciones son
regulación, y va al precio de los bienes que se producen. Lo que hizo la constitución, es decir, de
ahora en adelante se pueden fijar precios, pero que se hagan por ley. Y eso implica que hoy día
tenemos del orden de 30ytantos precios fijados por ley. Todo relacionado con los monopolios
naturales. Hoy día casi todos los economistas están de acuerdo con que los monopolios naturales
hay que fijarles precio. distinto es la facilidad de la fijación. Y ¿Por qué fijarlos? Porque no tienen
sustitutos. Están vinculados con el agua, la luz, servicios sanitarios, etcétera. Por lo tanto, aquí hay
otra razón distinta para fijar precios que son justamente la existencia de los monopolios naturales.
El tema aquí es dónde se fija el precio. porque una cosa es estar de acuerdo en que hay que fijar
precios y quién va a estar fijando el precio: la autoridad.
El tema de cual precio fijar, uno diría, supongamos que cualquiera de nosotros estuviera trabajando
en alguno de estos ministerios y llega este tema. Hay que fijar un precio de aquí a 15 días, ¿Cómo lo
hacemos? ¿de dónde sacaremos los precios de esos bienes donde hay monopolio natural? Se recurre
entonces, a los mismos precios que se están fijando, en los mercados internacionales. Es más, de
ciertos mercados lo más parecidos posible. Pero a pesar de la similitud nunca son idénticos. Hoy
día, en Latinoamérica se usa Colombia, que para estos efectos es lo más similar.
Todo esto tienen una alternativa más complicada: crear una empresa modelo. En el papel, no
existe en la realidad. Metemos a los matemáticos y le decimos que construyan una empresa modelo,
totalmente eficiente. Estas empresas tienen costos de muy distinta naturaleza y por lo tanto crear
una empresa modelo que permita que la empresa obtenga rentabilidad, que además permita
inversiones a futuro porque ojo, estos precios para empresas modelo, generalmente duran 5 años y
por lo tanto al fijarle el precio hay que ver que elemento van a cambiar eventualmente en esos 5
17
Primera razón para fijar precios según el profesor. A continuación, se encuentran enumeradas las tres
restantes mediante nota al pie de página.

26
años. No es la fijación de precios para hoy día, y en el caso de concesiones de obras públicas son
para 25 a 30 años. Y por eso permanentemente hay problemas en los peajes y las tarifas de estas
empresas. El aeropuerto Pudahuel tuvo un grave conflicto, según los concesionarios las tarifas que
había fijado la autoridad no daban para lo que se había solicitado. Las carreteras pasaban lo mismo.

Precio mínimo.
Hay una segunda razón para fijar precio, es el PRECIO MÍNIMO18. Exactamente lo opuesto. ¿Y
para qué fijar estos precios mínimos? Para que no puedan descender. El precio me garantiza por lo
menos un precio de tanto a los productores de esos bienes. ¿Y qué sentido tiene este precio
mínimo?: beneficiar a los productores. Uno diría, si el precio es mínimo, lo que debiera ocurrir es
que los productores aumentaran, y los demandantes disminuyeran. Esto es un precio por encima del
precio de equilibrio. Y sino fuer por ello, habría pocos productores. Y eso se ha concentrado en 4
bienes agrícolas: trigo, azúcar, aceite (de distinta naturaleza, por ello se dice 4).
Tomemos el caso del azúcar, se le garantiza un precio mínimo a la única gran productora hasta
ahora que se llama IANSA. Ahora uno diría ¿por qué el caso del azúcar es especialmente
complicado en Chile? Porque estaba dentro del fomento a la producción. Producción de remolacha.
Y estaba muy bien pensado porque esto permite que muchos agricultores a los alrededores
produzcan remolacha y se les garantice un precio. Vale decir, es un subsidio que se les da a los
productores para que por lo menos tengan ese precio. Iansa, empresa estatal era un monopsonio
respecto al azúcar: único demandante de los remolacheros, y ellos producían azúcar. Ernesto
Fontaine, le descubrió la trampa a esto, los que terminamos pagando los subsidios fuimos los
consumidores. Porque el azúcar era tan indispensable en la alimentación que indiscutiblemente que
si el precio, a pesar de ser mínimo, es alto, tenemos que pagar por ese precio. Tenemos que gastar
más recurso en comprar azúcar. Porque este mismo subsidio lo paga el Estado, directamente, y ahí
entonces mantiene el precio. Distinto es que no lo pague el Estado, pero que lo que ocurre es que el
azúcar es carísimo. Uno diría, entonces importemos azúcar: estaba prohibido por sustitución de
importaciones. Entonces cuando empezaron a bajar los aranceles, Iansa empezó a entrar en
problemas y tanto es así que se privatizó y están cerrando estas tremendas plantas. Estos precios
mínimos tienen el grave problema de quien será quien pague por ese mayor precio. Por eso es que,
en Chile, el precio mínimo comenzó a bajar y a bajar, por lo que algunos dicen que llegó al
equilibrio.
Congelamiento de precios.19
Esto es a lo que llamamos fijaciones generales de precios. Una vez dictada la ley, no se pueden
subir los precios de estos bienes. Por eso es que se dicen que están congelados. Por un periodo de
tiempo, 90 días generalmente. Pero ¿Qué significa esto? Que es totalmente artificial. Vale decir, es
como creyendo que los costos no suben. Pero peor todavía, mil y tanto, dentro de (no sé cuántos
serán) pero sobre 10mil bienes. Entonces uno dice que lo que ocurre con un congelamiento nunca
abarcan todos los bienes. Pero es más todavía, los bienes alimenticios ¿Qué porcentaje serán dentro
del índice de precios del consumidor? En el pasado era el 70%. Hoy día representa el 25%.
Digamos unas pocas palabras respecto a este índice de precio al consumidor. Como dice su nombre,
es un índice de precios al consumidor. Quien lo calcula es la autoridad: instituto nacional de
estadística dependiente del ministerio de economía. forma un índice nuevo, cada 5 años el INE, saca

18
Segunda razón, después del precio máximo.
19
Tercera razón.

27
un nuevo IPC. Pero ¿Cuándo se calculan? Todos los meses. Y de ahí que el resultado que me
entrega el INE que el IPC subió en el 2% es lo que subieron los bienes entre el mes pasado y el
actual. Pero cuando lo entrega a comienzo de mes, es del mes pasado. El 5 de abril, sabremos el IPC
de marzo. Ahora, para calcularlo ¿Qué hay que hacer? Cientos de funcionarios del INE, tienen que
estar viendo cuales son los precios en los mercados. Si ustedes se fijan, en los supermercados hay
gente con computadores chicos. Cada cierto tiempo van a ver los precios. Pero, los precios de un
supermercado equis ¿Cómo mostrará la realidad de un país? se toman distintos mercados a lo largo
de Chile, desde Arica a punta arenas. Desde el supermercado al almacén. Este es un trabajo serio,
científico. Debe tomar distintos mercados representativos de la comuna donde están estos mercados,
y la importancia relativa. Si es un almacén, tendrá una importancia del 0, 000…%.
Mas complejo es formar el IPC ¿por qué razón? Yo tengo que determinar que bienes van a estar
dentro del índice, y cuales estarán afuera. Durante mucho tiempo, tuvimos 200y tantos bienes.
Ahora estamos en los 300ytantos. ¿Cómo sabemos cuáles son los 300 precios de bienes más
consumidos en el país? tengo que tomar las encuestas familiares. Y en estas, se eligen familias de
distintos ingresos: preguntan qué es lo que consume tal familia y cuanto pagó por ellas. Por lo tanto,
la encuesta familiar es larguísima. Y eso es durante el año, no una vez como el censo. Casi todos los
bienes, todos van cambiando su precio en el año. Y al cabo del año, el INE, elige esos 200, 300
bienes de lo que más se consume. Y esto me produce el listado de bienes de índice de precios al
consumidor, la famosa de canasta no tiene de canasta. Pero, además, dentro de los 300 bienes que
son elegidos, hay que colocarle una ponderación a cada uno. Yo no puedo decir que los 300 tienen
la misma importancia. El pan corriente ¿Qué ponderación tendrá? Uno creería que es importante,
pero sale con un porcentaje bajo 2%. La bencina está en el 7%. Ese es el pan corriente, y hoy día,
uno ve la cantidad de pan que existe. Ahí uno se da cuenta que la ponderación es importante.
¿Por qué el IPC juega un papel tan importante? Porque es el indicador fundamental que tenemos de
la inflación. No es que sean equivalentes, es una forma de medir la inflación. Con todas las
deficiencias habidas y por haber. Es lo mejor que se nos ha ocurrido en el mundo. En todos los
países se tiene IPC.
Si se justifica, con monopolios naturales, a mi juicio sí sirve. El trabajo de fijación de precio es un
trabajo muy técnico y muy complicado. Ahora, ¿Qué pasaría si no se les fijaran los precios a los
monopolios naturales? Recordemos algo, si un precio empieza a subir del agua, por ejemplo, va a ir
bajando el consumo de este. Pero en definitiva lo que se compara es que porcentaje de aumento se
produce, y que porcentaje de disminución de consumo se da. Sí el monopolista puede abusar, y por
eso entra dentro del derecho regulatorio, eso es hasta cierto punto, porque recordemos que estos
servicios lo utilizan la gran mayoría de las personas.
Ahora ¿Por qué no otros monopolios no naturales? ¿tiene sentido el fijarles los precios a los
monopolios legales? Como Codelco, Enap, correos. A Codelco no tiene sentido porque sus ventas
son fuera de Chile. En el caso del petróleo, tampoco se justifica. Pero donde se justifica es por
ejemplo en correos, tiene el monopolio de la distribución de todo lo que son cartas. Y cuando se han
metido otras empresas a competirle, y correos ha reclamado con que les pertenece a ellos el
monopolio. Una empresa del Estado no tiene sentido que le fijen el precio, es el Estado quien le está
determinando los precios.
¿Por qué no se fijó precios a la CCU? 70 años estuvo.

23-03-2022
Ya entramos al primer gran tema en derecho regulatorio. Y ¿Por qué este es un gran tema? Lo fue
en el pasado, pero no lo es en el presente. Porque las fijaciones de precios son de muy distinta
naturaleza, y ya hemos empezado a estudiar los distintos objetivos perseguidos. No se puede hablar
en singular, tenemos que ver qué tipo de fijaciones de precios estamos hablando, ya dijimos que

28
había 4. Todas son fijaciones de precios, son determinaciones de la autoridad de un precio
determinado. LAS EMPRESAS NO FIJAN PRECIOS. Y ¿Por qué se habla entonces de ello? ¿Por
qué es inapropiado? Porque están s8jetos a la oferta y demanda. Si no hay oferente, no hay precio,
pero ello no es fijación, sino participación en el mercado. Ahora, y por eso es que hay que distinguir
entre precio de mercado y precio de equilibrio. ¿Dónde estará la diferencia? En definitiva, hay miles
y miles de precios de mercado, pero hay muy pocos de equilibrio. Los precios de mercados son los
que efectivamente existen en un país determinado en un momento determinado. ¿Cuál es el precio
de mercado de la palta? La que yo veo en el supermercado, 5mil y tanto el kilo, descaradamente
caro. Ahora uno diría ¿habrá monopolio? yo no lo conozco, son miles de productores. Entonces los
precios de mercado al ser los que actualmente existen pueden ser desde muy imperfecto a muy
perfectos. Y van a ser más imperfectos o no, dependiendo de la competencia. Pero los precios
entonces se mueven entre dos grandes extremos: la competencia perfecta / monopolio.
Competencia perfecta.
La teoría económica nos indica que por lo menos deben concurrir 5 requisitos para que haya.
Analicemos:
1. Atomicidad de los oferentes y demandantes de un bien.
En otras palabras, en la medida que haya más oferentes, ese mercado es más atomizado, y en la
medida que sea uno solo, monopolio. pero también se refiere a los demandantes en la medida que
haya muchos demandantes, es un mercado atomizado, pero en la medida que haya un solo
demandante, es un monopsonio. Los monopsonios son muy escasos en la historia del mundo, y
generalmente cuando se establecieron fueron porque la autoridad quería que fuera monopsonio:
Iansa, el único demandante de azúcar de remolacha. Pero eso lo quería la autoridad por distintas
razones.
La atomicidad por el lado de los oferentes depende de muchos factores, y sobre todo del tamaño del
mercado. Si el mercado es chico, la atomicidad se sostiene con 3, 4 o 5 empresas. Si es grande con
20, 30, 50, 100 empresas. Ahora, nadie me dice cuando es un mercado atomizado. Uno lo tiene que
analizar en un momento en cuestión, y decir en este momento el mercado de chile está atomizado.
2. Homogeneidad de los bienes y servicios ofrecidos.
Los bienes de un mismo tipo tengan precios parecidos, entre más homogéneo, más parecidos son
los precios. Por ejemplo, tomemos el caso de la leche. Las leches tienen precios bastantes
homogéneos, pero cuando le agregamos una característica especial, se sale de la homogeneidad. Lo
que se está comparando no es el mismo tipo de leche, incluso la descremada es distinta de la entera,
etcétera. Son bienes bastante homogéneos, pero no totalmente. Uno diría que es bastante
homogéneo cuando para los demandantes son considerados iguales. Las empresas lo que tratan de
hacer es que sean heterogéneos. Que sean homogéneos es lo peor que le puede pasar a una empresa
porque no requerirá calidad, ni nada, porque los demandantes consideran que es el mismo producto
con distintas marcas. Pero ahí entra un tema recurrente: la publicidad. Trata de hacer heterogéneos
bienes que son homogéneos. Si hay dos bebidas una me da felicidad, y otra nada, yo prefiero la
felicidad. La homogeneidad implica que las empresas tienen que ver si les conviene hacer
heterogéneo lo que producen o parte de lo que producen. El ejemplo de los autos es fundamental,
porque dentro de determinados tipos de autos, los autos son muy homogéneos, pero a través de la
publicidad tratan de hacernos creer que son heterogéneos para que yo pague un poco más que es
idéntico al otro. Y son los consumidores quienes se decidirán si pagarlo o no.
3. Transparencia de los mercados.

29
¿Qué es? Transparencia a la información. Los mercados, los demandantes tenemos que conocerlos.
Y voy a colocar ejemplos para que nos demos cuenta. ¿Cuánta información tengo si compro
manzanas? ¿Le voy a preguntar a quién me vende? ¡No! elija lo que está ahí. hay ciertos mercados
no es que no tengan transparencia, pero la información que requiere el demandante es prácticamente
nula. En el otro extremo, tenemos el mercado bursátil, el de los más sofisticados y los que requieren
mayor información, considerando el bancario para estos efectos. Si yo quiero comprar una acción
de una sociedad anónima, requiero ¿Qué información? Como le irá en el futuro, como le está yendo,
etcétera. Pero la información son memorias de 100 páginas, entonces obviamente que si la compras
ud se hace asesorar por personas que saben que le van a entregar información que para ud se le hará
difícil leerla, y saber el alcance que tiene. Si la empresa dice, mire me fue regular, pero tengo un
proyecto de inversión espectacular.
La transparencia entonces es propia, mayormente exigida, en mercados mayormente sofisticados, y
es por eso que nuestro país y en la gran mayoría, a las sociedades emisoras de valores se les exige
tanta información20.
4. Libre entrada y salida del mercado.
Esto lo verán en varios fallos de libre competencia. esto es un tema importantísimo. ¿Por qué?
Porque cuando se analiza si es bueno que se fusione una empresa o no, en buena medida depende si
en ese mercado hay libre entrada de otros interesados o no lo hay. Hay ciertos mercados, que no es
que esté prohibido, pero es tan cara la entrada que obviamente se realiza ocasionalmente. El
mercado aéreo, por ejemplo, ¿Cuántas líneas aéreas hay en el mundo? Muchas, pero lo que pasa es
que hoy día una línea aérea que no es suficientemente grande… y esa fue la razón de la fusión
LaTam. Autorícese, pero con 10 condiciones. Y, por lo tanto, la libre entrada depende de cada país,
de cada momento. Pero en chile hemos tenido situaciones dramáticas: los taxis. Durante mucho
tiempo para ser taxista en chile, había que ser miembro de la asociación de taxistas en chile. Y si no
daba la autorización no podías realizar tal actividad. Se preocupo siempre que el número de taxis
fuera chico y no creciera por razones de precios. Hasta que en un momento determinado nos fuimos
a la libertad para ser taxista y nos inundamos de taxis. Después hubo que congelar. Todo esto
partiendo del base de que para ser taxista hay que comprarse el permiso, cumplir ciertos requisitos,
etcétera. Entonces, libertad para entrar, pero también para salir. Porque puede ser que a una empresa
no le convenga seguir, y quiera salirse, pero no puede.
5. Libre movilidad del factor trabajo y factor capital.
Ejemplos hemos tenido en Chile: el caso salitre. Trabajadores del salitre, en su gran mayoría.
Habían trabajado 40 años en actividad extractiva del salitre, y en un momento se fue para abajo,
tuvieron que llegar a Santiago y vivir en situación paupérrima. Esto no era un problema de
autoridad ni nada. Lo mismo ocurrió con el carbón. Lota en su momento, era una actividad
espectacular. Todos esos trabajadores habían trabajado siempre en el carbón.
Si uno junta estos requisitos los más importantes son los primeros 3, sin despreciar los demás. Esto
me lleva a que no hay mercados de competencia perfecta. Lo que hay son mercados de competencia
imperfecta en distintos grados. Yo no puedo colocar en el mismo saco a mercados con competencia
ligeramente imperfectas, a los que son groseramente imperfectas. Y por eso es que la política que
tenga la autoridad respecto a la competencia es importantísima, porque trata de generar más
competencia, y a sancionar cuando hay prácticas restrictivas a la competencia. ahora, entonces,
teniendo eso presente, uno ya empieza a decir, los precios de mercados son los que se producen. A
20
Los diamantes: ¿cuánta información tiene una persona que va a comprar un diamante? ¿mucha?
Obviamente que en algunos casos es por los montos que va a necesitar, pero fíjese que comprar una acción es
baratísima porque ud está comprando una millonésima parte de una empresa. Generalmente es en relación
entonces a la necesidad de saber efectivamente si el precio que se paga es real o no.

30
veces más perfectos a veces menos, pero esos precios van cambiando todos los días, y en todos los
países. Los mercados internacionales, cualquiera que este fuera de Chile, cambian
permanentemente. Si alguien le interesa el precio de los mercados internacionales de la fruta, por
ejemplo, salen hasta en el diario y cambian bastantes. Cada vez cambian más en función de la
competencia. y el comercio internacional lo que ha hecho es aumentar la competencia, por lo tanto,
el productor interno, no el chileno21, tiene como competidor las empresas al otro lado de la
cordillera. Uno dice, importar helado es curioso, ¿somos tan deficientes para producir helados para
que lleguen del extranjero?
Precios de equilibrio.
No existen, pero, es un análisis muy importante que hay que hacer. ¿Qué se considera como precio
de equilibrio? Aquel precio que la cantidad demandada y ofrecida es exactamente la misma. Y eso,
no existe en la realidad. Los precios van fluctuando, a veces pasar por encima del Pe 22, otras veces
por debajo, pero yo no sé el Pe de ningún bien. Eso me explica algo importante: cuando se fija un
precio por debajo del precio de equilibrio, aumenta la cantidad demandada y disminuye la cantidad
ofrecida. Esto por lógica elemental, es un beneficio que se les da a todos los demandantes. Y la
cantidad ofrecida disminuye, esa diferencia puede significar que esas empresas no puedan seguir
funcionando. Eso es lo que pasó con el precio del pan, si ud no llegaba antes de las 5 de la mañana,
no tenía pan.
¿Cómo se sabe cuál es el precio de equilibrio y cuanto por debajo está? Se sabe antes de que se fija
el precio. si antes que se fija el precio, supongamos el precio 100, y después de la fijación 80,
obviamente está por debajo.
Al revés, cuando la autoridad fija por encima del precio de equilibrio aumenta la cantidad ofrecida y
disminuye la cantidad ofrecida. Pero si el bien que tiene el precio fijado es fundamental para los
demandantes, no les queda otra que comprarla al precio que está. Tiene sentido para tratar de darle
estabilidad y eso fue la razón que se han fijado precios por encima del de equilibrio, pero yo no
comparto eso porque hay una alternativa, pero ya esto es política económica. La alternativa es que
se dé un subsidio directo. Y eso es lo que han hecho los países europeos con los subsidios agrícolas.
Mencionábamos también las fijaciones de precios para controlar la inflación. En chile tuvimos la
segunda mitad de la década del 60 y por suerte, no se ha vuelto a implementar. El caso de Argentina
recién: mil ciento y tantos precios congelados. El congelamiento de partida, hoy en día, es
imposible que abarque todos los bienes. Y, por lo tanto, de partida no afecta a los bienes con precios
congelados. Son solamente los mil cien, se supone que los mil cien son los más importantes en
Argentina, es discutible en varios casos. Y los precios no congelados, los que no son los mil cien,
empiezan entonces a ser preferidos por las personas. Peor todavía, es desconocer algo que la
economía está lo suficientemente clara, que la razón más importante de la inflación, es
MONETARIA. Porque en el pasado hubo muchos economistas muy importantes pensaron que era
por razones estructurales: en la medida que las estructuras de la economía eran menos eficientes,
había más inflación. No hay ninguna evidencia empírica. En el caso chileno, cuando el año 73
llegamos a tener 1000% o 600% oficial, los niveles de aumento de las masas monetarias fueron
equivalentes al aumento de la inflación. Y en el año 72, fueron equivalentes al 200%. Significa que
en la mediad que aumente los precios, el BC tiene que aumentar las masas monetarias. Por lo tanto,
sigue y sigue, en Argentina todavía no se puede controlar, y el BC sigue emitiendo y emitiendo.
Cuarta razón para fijar precios: monopolios naturales. A mi juicio funciona.

21
Importa dónde está la empresa, no la nacionalidad
22
Abreviación de precio de equilibrio.

31
¿Qué pasa cuando los oferentes o demandantes, no aceptan la fijación de precio? Porque uno
diría, si no hay una sanción importante, obviamente que los productores les conviene producir por
fuera, y a los demandantes, comprar por fuera. Y, por lo tanto, cuando hay control de precios, que
se venda por encima del precio máximo es un ilícito económico, un delito económico. Al
contrario, cuando oferentes venden por debajo del precio mínimo establecido por la autoridad,
ocurre exactamente lo mismo. El estar fuera del sistema, es un ilícito, es por ello es que se dictó en
el año 32 una ley que tuvo un papel muy importante: ley decreto 520 del año 32. Da lo mismo para
estos efectos decreto ley y ley.

Se sancionaba aquí:
- vender por debajo o encima de los precios fijados
- ocultar bienes
- acaparar bienes
- negar la venta de bienes
Todas figuras vinculadas con la escasez. Las sanciones para las infracciones: altísimas. La más
importante de ellas EXPROPIACIÓN SIN INDEMNIZACIÓN. La ley no hablaba de
indemnización, esto se entendía que era una sanción de carácter administrativo. Felizmente, se
utilizó poco en esta época. Pero el gran problema, es que se mantuvo vigente hasta el año 80. Las
distintas autoridades de distintos colores políticos siempre estimaron que debía ser una herramienta
que pudiera utilizar la autoridad en un momento determinado de escasez, acaparamiento y cosas por
el estilo. Que se aplicara o no, es otra cuestión. Por eso entonces, durante el gobierno del presidente
Allende, el decreto ley 520 fue utilizado intensamente. El número de empresas expropiadas, ya no
se sabe con exactitud, pero eran las más grandes. Y sin pagar ninguna indemnización. Y los
afectados recurrieron a los tribunales, pero dijeron que no podían hacer nada porque era una sanción
administrativa23. Derogado el decreto ley 520, uno diría no hay sanción efectiva, sí la hay, pero con
un mecanismo totalmente distinto: por ejemplo, todas las que aplica la CMF. Es un procedimiento
reglado.
II. FIJACIONES DE TIPO DE CAMBIO.
Es la relación entre el peso, moneda país y todas las monedas extranjeras. Esta es una relación
de precios entre oferentes y demandantes de divisas. Los demandantes de divisas son los
importadores, pues ellos son empresas o personas establecidos en el país que, por lo general, no
tienen divisas para hacer sus compras en el extranjero. Pero el concepto de importador es muy
amplio, incluye a todos los que hagamos compras en el extranjero. En el pasado solo importaban
quienes estaban en un registro de importadores, hoy día cualquiera puede importar. ¿de dónde
obtengo esas divisas? De los oferentes, que son los exportadores.
 Demandante neto de divisas: importadores
 Oferente neto de divisas: exportadores.
¿Por qué incorporarnos la palabra neto? Porque el importador no debiera ser un oferente de divisas.
Ahora, puede ser que a su vez tenga una exportadora, pero en su operación de importación es
demandante. Pero hay inversionistas extranjeros que me complican: son oferentes en un momento
determinado o demandantes en un momento determinados. No son netos. Y ¿Por qué son oferentes
en un momento y demandantes en otro momento? El mismo inversionista extranjero. Por dos
razones: para remesar o enviar utilidades a su país, y lo otro es si vende su inversión. En los

23
Siempre se ha hecho la distinción, si es una sanción administrativa no hay mucho recurso. Es la ley la que
dice si ud comete este ilícito, ud puede ser sujeto de expropiación.

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préstamos internacionales ocurren lo mismo, pero, en otros términos: es oferente cuando entra al
país (para ser utilizado debe cambiarse a peso), pero se produce demanda de divisas cuando se paga
el préstamo o cuando se pagan los intereses de los préstamos. El banco que concedió el préstamo
está en el extranjero, y tiene intereses, por lo tanto, es distinto la posición de los exp-imp a
inversionistas extranjeros que en un momento están interesados por la oferta de divisas y por la
demanda. Ello porque el precio de la divisa cambia constantemente porque hoy día el precio de la
divisa es el que se transa en el mercado cambiario formal. Esto está en la ley del banco central.
Entonces ¿Qué me determina el precio del mercado cambiario formal? El banco central es más bien
un observador, que en ciertas circunstancias inyecta divisas. Pero en casos excepcionales que
tengan que ver con su función monetaria.

24-03-2022
Seguíamos avanzando en las fijaciones, terminamos de ver las 4 circunstancias distintas en las
cuales se fijan precios, entramos entonces en las fijaciones del tipo de cambio. Ya sabemos que es
la relación constante entre la moneda local, peso, con las monedas extranjeras. Y en donde aparecen
claramente como demandantes y oferentes los exportadores e importadores. No se entiende el tipo
de cambio sin los imp-exp, porque ello dentro de los oferentes y demandantes son los más
relevantes. 80mil millones de dólares de exp y 80mil de imp. Entonces estamos hablando de una
demanda y una oferta relevante. Después nos encontrábamos con los inversionistas extranjeros y
préstamos internacionales, en la cual se produce que son demandantes en un momento, y oferentes
en otro. La oferta de divisas se produce por la entrada de divisas en el país, si no entraran,
obviamente eso no es parte de la oferta. Y esta entrada se puede producir a su vez ya sea por
concepto de inversión extranjera y otra por préstamo internacional. Hay algunos que los confunden,
pero son muy distintos. Lo que tienen en común es que ambos ofrecen divisas. Pero la inversión
extranjera entra en un proyecto de inversión que generalmente consiste ya sea en formar una nueva
empresa, o comprar acciones o derechos en existentes. Obviamente que esos pagos se hacen en
pesos, por lo tanto, ya esté obligado por ley o no, el inversionista extranjero tiene que ingresar las
divisas y liquidarlas a peso. Y en el caso del préstamo internacional lo que entran son nuevamente
divisas, pero ¿A dónde? A la DEUDA que tenga la empresa, o el Estado, o empresas del Estado, etc
esto lo veremos después.
Ahora, siendo que entran ambas, uno diría ¿A dónde se produce otra gran diferencia? La inversión
generalmente permanece por mucho tiempo en el país. No hay inversiones cortas. Lo que pasa cosa
es que debe madurar en el tiempo, los primeros años generalmente no hay utilidad y por lo general
permanecen en los países y es tanto que cuando se empiezan a retirar es un signo de preocupación.
Falabella acaba de anunciar que se va a retirar de Argentina. ¡Qué raro! Y lantam también estuvo a
punto de retirarse de argentina. El caso de Falabella es que las circunstancias que debe enfrentar se
le han hecho menos atractivas. Y en el caso de LAN, porque le estaban poniendo todo tipo de
inconveniente. Todo esto para preferir su aerolínea argentina. Todo esto lo que me explica de que la
inversión extranjera, llega para quedarse por mucho tiempo. adicionalmente, hay incentivos
para que le inversionista se quede en el país, y es de carácter tributario. Si las utilidades generadas
por la inversión extranjera no se remesan, paga solo por el impuesto de la empresa que es de
primera categoría y no el adicional que es el que pagan los no residentes ni domiciliados en el país.
Mayor todavía es la diferencia de ambos para la salida, ambos son demandantes de divisas porque
la inversión es pesos y el préstamo está en pesos. Pero salen por conceptos totalmente distintos, el
préstamo sale cuando se tiene que pagar, ello se llama el pago del principal, que es la cantidad
adeudado. Pero además se van pagando intereses, que son acordado entre las partes, ya sea entre
bancos, banco con empresas, banco y el Estado todas las combinaciones, y los intereses se pagan
semestralmente, anualmente y en pocos casos mensualmente. Para el pago de los intereses quien
recibió el préstamo tiene que demandar esa divisa para enviárselo a ese banco que generalmente dio
ese préstamo. Por lo tanto, cuando se habla del tipo de cambio se está mucho más pendiente de los

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exp-imp que los inversionistas y préstamos. Obviamente en estos últimos son tiempos distintos,
pero mirados a nivel país indiscutiblemente hay un flujo permanente. Esto es la famosa DEUDA
EXTERNA. Aquella en cual los acreedores están residentes o domiciliado fuera de Chile. La otra
es la INTERNA, la suma de los dos me da la DEUDA TOTAL.
La deuda interna, se paga en pesos, puede haber préstamos reajustables por dólar, pero pagadero en
pesos. En cambio, la deuda externa se paga en divisa. Mas adelante llegaremos al tema de la
deuda externa en relación con el tipo de cambio, están vinculados en el sentido de que en la deuda
externa van saliendo una cantidad de compromisos externos que se tienen mes a mes y esa
contabilidad la lleva el banco central. El problema de la deuda externa es su monto, por un lado,
porque indiscutiblemente de que la deuda externa es razonable o no en su monto en relación con
¿Qué? Con la capacidad de pagar en relación con la cantidad de divisas que entra. Lo que ocurrió
con Argentina fue que con tan poca exportación que tienen, no entran divisas y la autoridad en vez
de asumir la situación le echa la culpa al FMI.
La balanza de pagos
Volvamos a la DDa y Of de divisas. ¿Dónde se conoce la situación de DDa y of? En la BALANZA
DE PAGOS. ¿Quién es el que lleva este registro? El Banco Central de Chile. Pero el BC
obviamente que está actuando como le corresponde por el Estado, ahora, la balanza de pagos me
muestra todas las divisas que entraron y todas las que salieron en el lapso de un año. Ahí uno va a
encontrar divisas que entraron por otros conceptos, pero en cantidades muy menores y, por lo tanto,
nuevamente, nos quedamos con exp-imp. Y a eso algunos lo denominan como Balanza Comercial.
Pero la balanza comercial también hay un distingo porque una cosa es la divisa que entra y sale por
los bienes que se han comprado y vendido por miles de empresas, y para estos efectos da lo mismo
si son privadas o estatales, ni importadores, y el tema entonces es que dependiendo de las divisas
que entran o salen, la balanza comercial es positiva o negativa.
Se entiende po positivo cuando la cantidad de divisas que entran son más de las que salen, y por
negativa al revés, por cierto. Y algunos entonces se escandalizan a veces, por países como el
nuestro que tienen balanzas comerciales negativas en muchos años. ¿importa o no importa? No
importa mucho, porque fuera de la entrada de divisa de exp-imp, están los préstamos, etcétera,
entonces la balanza de pagos me indica TODAS LAS DIVISAS. Y aquí surge un concepto
económico que no deja de ser importante que son las reservas internacionales. ¿para qué la
reserva? Balanza de pagos exclusivamente, para nada más. Y cuando en Chile salieron muchos
aviones cargados de lingotes de oro, algunos dijeron que se estaba yendo las reservas. Se estaban
llevando a Canadá para efectos de procesar y darles más valor. Una parte de la reserva internacional
es en oro que se encuentra en la bóveda del BC, ello representa menos del 5% de las reservas. Es
del orden de 40mil millones de dólares la reserva. Y ahí se hacen algunos cálculos, algunos dicen es
mucho o poco.
De todo esto depende de la seguridad de pagar las importaciones, la deuda externa entonces si un
país queda con 0, está en la situación más expuesta de la economía mundial posible. Esta plata salió
de la diferencia de las divisas que entraban y salían, en otras palabras: la reserva internacional no es
sino de esta diferencia que puede ser positiva o negativa. Si la diferencia es positiva, queda en la
reserva, para incrementarla. Por el contrario, si en un momento determinado, la balanza es negativa,
la diferencia sale de la reserva y entonces ahí se explica el papel importante la reserva. Pero ¿Qué
hace el bc con lo que no es oro? Los invierte en el mercado internacional. Y lo hace bastante
bien. Gracias a la buena gestión, estas reservas se han ido incrementando de forma importante. Ojo,
no lo puede tener en instrumentos de nosecuanto muy largos en el tiempo pq no sabe lo que puede
pasar a futuro. Trata de tener la mejor carta imposible pero una parte importante pedir que se
devuelva por situación determinada.

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Ahora, ¿Qué pasa con las fijaciones de tipo de cambio? Está íntimamente vinculada. En la
actualidad tenemos la of y DDa de divisas por concepto de importaciones y exportaciones. Pero en
el pasado no lo tuvimos por 78 años. Siempre partió la ley sobre la base de un control de cambio
ABSOLUTO. Que consistía ¿en qué? Algunos dirían que debiera ser por la of y DDa de divisas en
la balanza comercial. Si hay menos oferta tal cosa y si hay más demanda otra cosa. Pero aquí resulta
otra cosa, si las exp-imp son iguales, se netean, porque supongamos que no hubiera importaciones,
toda la cantidad que entra de divisas se transforma a peso y tenemos una cantidad gigantesca de
dinero. El tema se agudiza porque si hay control de cambios como lo tuvimos hasta el año 2000 hay
que obligar a los exportadores para que devuelvan su divisa, y ¿Por qué? Porque si no van a
devolver una parte muy pequeña por sus ventas en el extranjero. ¿Cómo sabe el bc de las ventas que
hace el exp en el extranjero? Con la autorización de cada una de las operaciones de ellos.
Recordemos que en el comercio internacional una cosa es el precio de venta, pero a ello hay que
agregarle el flete y los seguros. En el caso chileno, los fletes son muy caros porque el comercio
internacional lo hacemos con países que quedan bastante lejos. Los seguros son caros porque nadie
me asegura que no haya una orden en el país de entrega de los bienes que me restringa o incluso
prohíba la venta. Y el ejemplo mayor es el cianuro en la uva. Pérdida de 300millones de dólares
para los agricultores. Entonces el Banco Central tomando toda esta info, obliga a los exp a traer de
vuelta el país y dentro de un plazo determinado. Y después una vez que llegan al país obligan a
vendérselo al BC. Estas dos obligaciones técnicamente se llama divisa de retorno y de liquidación
de segunda. Y al precio que me determine el BC. Los exportadores están sujetos estrictamente a
cumplir con estas obligaciones porque en el caso contrario, delito cambiario.
Ahora ¿Por qué se preocupaba de los importadores cuando uno diría que se preocupara más por los
exportadores? La razón es que dependiendo del tipo de cambio los importadores podían tratar de
engañan al banco central. Si el tipo de cambio está bajo, un importador tenderá a decirle que la
compra que hace en el extranjero es mucho mayor y compra dólares baratos para quedarse con la
diferencia.
Uno diría un país con escasez de divisa permanente, yo sostengo que debe tener control cambiario.
Pero un país como chile que ha tenido periodos muy cortos de escasez de divisas, y, por el
contrario, periodos muy largos de balanza de pagos positivas no tiene necesidad de tener controles
de cambio. Sin embargo, desde el punto de políticas públicas, es discutible porque si al banco
central se le encomienda, como se le ha encomendado a partir de la ley del 89, la estabilidad de la
moneda las exportaciones es lo peor que le puede ocurrir al BC desde el punto de vista del control
de la masa monetaria. Tanto es así, que, en un momento determinado, el gobierno de la Pdta.
Bachelet 2, se incentivó la compra de divisa. Porque en la mediada que ud lo tenga equilibrado, no
pasa nada. Ahora, si la of es mayor a la demanda ud tendrá siempre un tipo de cambio ¿bajo o alto?
Y aquí nos encontramos algo que los abogados tenemos especial problema: ¿Qué es tipo de cambio
alto, bajo?
El alto precio de cobre me produce más oferta de divisa, y al haber esto, en vez de 800 sería más
bajo. Pero, por otro lado, tenemos el precio del petróleo, y su alto precio al ser importado me
produce el efecto contrario, entonces todo esto se produce porque estamos comparando pesos con
divisa. Entonces ¿Cuándo decimos que en vez de 800 debería ser 700? Si hay un control cambiario
el BC o autoridad a cargo, tiene que ir devaluando y revaluando permanentemente. Entonces uno
dice ¿y cuando se dice que el bc devaluó? Por ejemplo, pongamos la gran devaluación del 82 y 83,
¿Qué significó? El tipo de cambio en ese entonces estaba a 39 y subió a 70ytantos. Una devaluación
significa se devalúa la moneda local. Ahora necesito 76 pesos a lo que antes necesitaba 39 para
comprar un solo dólar. Por lo tanto, las devaluaciones tienen un impacto brutal sobre la economía
interna. Y la autoridad por lo general no le gusta la devaluación. Pero ¿Por qué se hizo? Porque se
está distorsionando el comercio internacional porque el tipo de cambio es mentiroso. Pero entonces,
uno debiera procurar un tipo de cambio libre ¿pero por qué se demoró tanto en deshacerse? Porque

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controla la inflación en la medida en que entren más divisas de las que salen, las devaluaciones es
una pérdida de valor de la moneda local en relación con la extranjera, pero toda ella es una
revaluación de la moneda extranjera en relación a la local. Uno diría ¿esto le importa a argentina,
España o cosa por el estilo o debe ser una preocupación interna? Le importa, pero no mucho, le
importa en la medida que esté comprando productos chilenos tiene un pequeño impacto.
¿Por qué el dólar se toma la preferencia? La balanza de pago se hace en dólar, el dólar observado…
se hace para simplificar. Si tuviéramos todos los días las informaciones en cuanto cambio cada
moneda, sería un enredo superior. Lo que hace el BC, es transformar las operaciones hechas a dólar.
Nuevamente ¿a qué tipo de cambio?, porque ¿a cuánto transforma el euro? Al precio de los
mercados financieros internacionales que todas las noches me está informando a cuanto cerró el
dólar con equis moneda. Y ¿de dónde saca esta info? De los distintos bancos financieros más
importantes del país. Lo importante es aquella información que me entregan todas las noches sea
fidedigna, y en ella no interviene ningún bc ni autoridad en el mundo. Es la info que me entrega
Bloomberg. Pero alguien podría decirle que ponga un poquito más al euro aquí, un poquito menos
al yuan… no se produce eso.
Por lo tanto, todas las noches se entrega el dólar observado y volvamos a esto. Esto es el dólar
observado de todas las compras y ventas de divisas hechas por los exportadores importadores,
prestamos e inversión. Por lo tanto, llega la ley del bc, y me dice qué se entiende por mcf aquel
organizado fundamentalmente por los bancos comerciales y otras instituciones autorizadas por el
BC. Ahora, tomemos un día cualquiera, en un día cualquiera hay compras y ventas ¿qué se entiende
por compras y por ventas? Porque aquí también nos equivocamos los abogados. ¿son las compras
hechas por los exportadores o de los bancos a los exp? Porque cuando uno habla de compra cuando
sabe que son dos partes ¿quién compra y quien vende? Lo que se entiende es que las compras las
hacen los BANCOS a las ventas por parte de los exportadores / y las ventas son las que hacen
los bancos a los compradores importadores. Resulta ser que el dólar comprador es distinto al
dólar vendedor siempre es superior ¿Cuándo? VENDEDOR siempre superior al comprador. Porque
el Banco ¿Qué es el ingreso que se produce? Por la diferencia entre el vendedor y comprador.
Entonces se nos complica todavía más cuando las operaciones de compras y ventas que hace todos
los bancos son distintas todos los días. Si, el banco de chile tiene tanta importancia le asignare
entonces tanta importancia… ¡NO! son importancias en el día en cuestión, y que puede cambiar al
día siguiente o subsiguiente. Entonces esto es un promedio ponderado. Y además los bancos no
hacen todas las operaciones de comprador al mismo precio y vendedor al mismo precio.
¿Por qué el dólar observado tiene tanta relevancia? Porque uno diría, fuera de la relevancia de los
exp-imp etcétera, cuál es la importancia fuera. Porque hay muchas operaciones que en Chile se
hacen en el equivalente dólar, o en euro. Por lo tanto, el dólar, el euro, pasa a ser la forma de
reajustabilidad que tiene esa transacción. Entonces en vez de hacerlo reajustable en uf, o en IPC
también puede ser reajustable en dólar, porque los mecanismos de reajustabilidad en chile están
permitidos cualquiera que las partes acuerden. Durante un tiempo fue el trigo. Pero las partes son
libres, con una limitante que está dicha en la ley del BC, ¿Cuál es la moneda legal en chile? EL
PESO y exclusivamente el peso. Significa que yo pueda cualquiera obligación en peso y nadie me
puede rechazar el pago por no ser en peso. Por lo tanto, sí, las partes pueden contratar en moneda
extranjera pero sí el deudor llega a pagar en peso el acreedor debe aceptar.
Ahora, la ley chilena contempla la posibilidad de restringir las operaciones de cambio internacional.
La ley del 89, que es la orgánica contempla diez tipos de restricciones que puede establecer el BC
desde el punto de vista cambiario. yo personalmente estoy de acuerdo que existan esas restricciones
porque ellas son las imaginables que puede aplicar el bc en un momento determinado. Pero nadie lo
obliga hacerlo.
III. FIJACIÓN DE PRECIO DE TASAS DE INTERÉS.

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De partida, ¿Qué of y que DDa? Estamos hablando de dinero. Entonces uno va a los bancos
comerciales que no son los únicos pero los que más captan y colocan dinero de forma habitual.
Todos los días. Ahora, cuando los bancos comerciales reciben los depósitos de los ahorrantes esto
se denomina: captación. Porque esta mirado desde el punto de vista del Banco, capta dinero de
empresas, personas. Y en esa captación el banco está ofreciendo una tasa de interés que puede ser
real o nominal. Y aquí empezamos con un problema en que los abogados también nos
confundimos bastante. Dentro de los depósitos hay algunos que tienen interés real, o nominal. Si
uno no sabe la diferencia entre ambas ojalá nunca pise los bancos para efectos de la bolsa.
Se entiende por interés nominal, ese interés sin inflación. Yo voy a un banco, y me ofrecen un 5%
de interés anual, pero el próximo año son 105. Así va a ir DISMINUYENDO, porque si la inflación
es superior al 5%, el interés es negativo. Porque fue el ahorrante el que creyó que le convenía
olvidarse de la inflación y se encandiló con el 5%. Pero al lado había un depósito de uf más uno, por
ello yo compro acciones, monedas extranjeras, pero son los menos incentivados posibles. Resulta
ser que en el uf más uno, el depositante si es con inflación está protegido, pero con un interés más
bajo. En los países más desarrollados, no tienen esta cuestión. En nuestro país existe la
reajustabilidad a través de la UF y el IPC, pero empezó existiendo solo para el sistema bancario y
después se fue ampliando. En la medida que haya más inflación, el tema pasa a ser más importante.
En un país de ingresos altos, imagínense lo que le pasó a la pobre viejita de Nueva York, todos los
ahorros que tenía lo puso en depósito al 3%, y la inflación norteamericana actual es 7% esa pobre
viejita perdió y bastante. Ahí uno se da cuenta que la reajustabilidad a mi juicio no soluciona nada,
lo que hace es manifestarme la realidad de la inflación en el país. ¿Por qué la uf pasa a ser la
pesadilla de tantas personas? porque los ingresos no se ajustan diariamente, en el mejor de los
casos anualmente. Todo esto nos lleva a que la tasa de interés real y nominal pasa a ser muy
importante.
En el caso de la real, ¿cuándo el ahorrante sabe que le fue bien o mal en el depósito? Porque en la
nominal, se sabe en el momento del depósito. En el nominal entonces, está en el contrato de
depósito: 3%, 4%... y en el real, se sabe cuándo se retira el depósito. Yo no sé cómo será la
inflación. El sistema bancario está recibiendo una cantidad de depósitos y en distintas condiciones.
Hay una distinción entre depósitos a plazo y depósitos a la vista. Se entiende por depósito a plazo,
todos aquellos efectuados hasta treinta días. Y dentro de ellos, está los depósitos en cuentas
corrientes, ese es a la vista. Pero entre los 30 días y más pueden ser 5 años y dependiendo del plazo,
es la tasa de interés. Los bancos están más interesados en recibir ese depósito.
Ahora viene, la contrapartida: los préstamos o colocaciones, porque quién coloca es el banco.
resulta ser que la tasa de interés de colocación debe ser por definición mayor que la de captación.
Para el banco los ingresos se obtienen por la diferencia entre ambas tasas. Si las tasas están al
mismo nivel, los ingresos son 0. ¿Quiénes son los que piden los préstamos? Son razones de las más
variadas, las empresas lo piden porque lo necesitan generalmente por sus operaciones, pero lo más
complicados son los préstamos de las personas ¿Por qué? Porque no solamente tienen tasa de
interés alta, sino que además ¿Qué ocurre con los intereses de las personas? y resulta ser que el
préstamo más complicado es el hipotecario porque es la adquisición de vivienda. Y los
hipotecarios son generalmente entre 15 a 20 años. Tiempo en la cual la familia tendrá que
comprometer una parte importante de su ingreso para pagar los dividendos hipotecarios. De
dividendo no tiene nada. Por lo tanto, el préstamo hipotecario es el que ha generado mayores
problemas, y sin ir más lejos, la última gran crisis bancaria en el mundo se produjo por estos
créditos. ¿Por qué los préstamos afectaron a los bancos?

29-03-2022
Veíamos la sesión pasada fijación de precio referente al tipo de cambio. Y ahora nos corresponde
ver con respecto a tasas de interés. Y este es un tema problemático porque en definitiva lo que hay

37
que analizar de que tasa de interés estamos hablando. Porque tasa de interés en el mercado
financiero hay ¿500? O más. Por lo tanto, nos estaremos refiriendo a las tasas de intereses dentro
del sistema bancario y a la importantísima tasa de interés de política monetaria del BC.
De acuerdo con la ley orgánica del BC, este puede fijar si lo estima el caso, tanto las sumas como su
propia tasa de interés. A mi juicio, la fijación de su tasa de interés no es fijación sino determinación
que hace el banco central de que va a operar con tal tasa de interés. Y esa tasa de interés del Bc
tiene unas repercusiones macroeconómicas espectaculares, por ello siempre estamos
preguntándonos cuánto va a subir la tpm. Porque esa tasa de interés estuvo hace poco,
prácticamente en 0. Pero ahora resulta que está en 5.5% y los pronósticos que se hacen es que
probablemente llegue a 7.5. entonces la tasa de interés del banco central se ha estado cambiando por
acuerdo del consejo del banco central, tan sencillo como eso. No necesita de ninguna ley, es la ley
lo que autoriza, y en virtud de ella hace esa fijación de tasa de interés.
Tasa de interés bancaria
Partamos el análisis por la tasa de interés bancaria. Son dos fundamentales los tipos de tasas de
interés: LAS DE CAPTACIÓN. Subrayo el plural porque no es una. LAS DE COLOCACIÓN. Y la
captación y colocación como lo veremos en la ley general de bancos es la razón de ser de los bancos
comerciales: captar, colocar. Incluso es más, la colocación generalmente los bancos tratan de
hacerla el mismo día que la captación. Entonces un banco recibe 100 de captación y trata de que ese
día sea 100 de colocación. Pudo colocar en préstamos el total de lo captado. Y ahí uno diría, pero
¿de que vive un banco? ¿Dónde obtiene los ingresos el banco? de la diferencia de la tasa de
interés de colocación y la de captación. Esto hace que la tasa de interés de colocación por
definición esté por encima de la tasa de captación. En definitiva, son los ingresos del banco. OJO,
no son las utilidades. Primero el banco tiene que pagar remuneraciones, etcétera, y ello lo hace
gracias a los ingresos. No todos los ingresos de un banco son las captaciones, pero la inmensa
mayoría. Ya veíamos con respecto al tipo de cambio que a los bancos también les interesa entre el
dólar comprador y vendedor, porque ese es un ingreso. Si no le interesa eso, no opere en el sistema
bancario. Son parte del MCF, por definición. También hay otros tipos de operaciones que le
generan ingresos, pero el volumen fundamental lo obtienen de los depósitos y con su diferencia
respecto a los préstamos.
Veamos por un lado, a los depositantes y por otro lado a los que piden préstamos. ¿Cómo se
determina la tasa de interés de captación respecto a miles de depósitos que se hacen día a día? Si
uno ve, las publicaciones que aparecen en los diarios, las tasas de interés no son las mismas entre
los distintos bancos ¿a qué obedece de que algunos bancos tengan tasas de intereses de captación
más alta o baja? Atraer entonces a los ahorrantes. ¿y por qué le interesa esto? Porque en definitiva
esto de entregar tasas de interés muy altas, significa que estará sujeto a mayor cantidad de depósito,
mayor compromiso del banco. Puede haber muchas razones, una de ellas de que ha tenido
dificultades en el pago de los préstamos y si tiene dificultades en esto, y especialmente en
préstamos más grandes ¿de dónde saca los recursos del banco para los depositantes que van a cobrar
sus depositas hoy o mañana? El banco se podrá excusar con que tal empresa no pagó sus
préstamos… NO. hay un contrato de depósito por medio, y ese es obligatorio para el banco. y si el
banco no cumple con su compromiso, en el caso de los bancos, será la
CMF que decretará la muerte de esos bancos. La CMF tiene la facultad de ponerle termino a la vida
de un banco. Esto no es la quiebra que uno conoce para todo tipo de empresa, es una determinación
hecha por una comisión para el mercado financiero, y la hace por dos razones:
1. Inestabilidad del banco.
2. Administración ineficiente.

38
Felizmente en Chile, esta facultad de ha utilizado bien poco, después de la crisis de la primera mitad
de la década del 80. Se ha utilizado fundamentalmente con un solo banco. y eso habla muy bien a
mi juicio de la estabilidad del sistema bancario, significa que no han existido estas situaciones
críticas.
¿Qué otro factor fuera de la necesidad de un banco de obtener más recursos podrá existir? Le puede
pedir plata al banco central de Chile. Eso se llama: PRÉSTAMO DE URGENCIA24. Y es tan así,
que de partida del banco central no está obligado a darlo. Pero es peor todavía, el banco central
puede obligar al banco a hacer cambios en el banco para que no se vuelva a repetir la situación. Si
se produjo eso es porque hay problemas internos en el banco. eso no es intervención, eso es un
condicionamiento en el préstamo de urgencia. Es lo mismo que hace el FMI respecto a sus
préstamos, lo que tanto molesta en Argentina. porque estos préstamos son generalmente
condicionados, y en cosas serias: al control de inflación, disminución del déficit fiscal, etcétera y
eso es lo que Argentina25 no ha podido resolver.
Tasa de interés de captación
Nos falta un elemento más importante: ¿qué bancos, de acuerdo con su estabilidad, ofrecen mejores
tasas de intereses o peores? De acuerdo al riesgo del banco, y ello cambia permanentemente per hay
ciertos aspectos que lo hacen relativamente más seguro y el caso más importante es el Banco
Estado, que ha puesto las tasas de intereses más bajos, porque la gran mayoría piensa que el Banco
Estado no puede quebrar, sí puede, pero en la ley general de bancos no puede ningún banco quebrar,
sino que empiezan un proceso de liquidación. Y ¿Por qué existirá esto solo para los bancos? Y esta
liquidación la hace la CMF, no los síndicos de quiebras 26. ¿Quién determina que haya o no
liquidación? La CMF. Y si un banco no está de acuerdo, va a los tribunales superiores de justicia.
Ahora, no es fácil para un banco declarado en liquidación, ganarle a la CMF. Porque estos casos
son para los ministros de especial dificultad, por la cantidad de información. Porque ahí el banco,
por un lado, y la CMF por otro lado, presentarán todos los antecedentes que justifican o no, la
declaración por insolvencia. Miles y miles de documentos. Y obliga a los ministros a entrar en un
análisis técnico para ver si concuerda con la comisión o concuerda con el banco. esto es un
problema de si la comisión tuvo razón para liquidar un banco en razón de insolvencia. Y hubo un
caso famoso en Chile, que es el único caso importante el banco nacional de tamaño mediano que la
liquidación que le hizo la superintendencia de bancos fue sobre la base de dos operaciones

24
Sale del patrimonio del BC. Cuando hablamos de patrimonio puede ser los activos y pasivos del BC, que
debiera ser del 100 con 100. Ahora, lo que ocurre es que el banco central tiene un patrimonio negativo, de las
cosas más raras que existen, entonces perdió toda su capital asignada por la ley orgánica del BC a través del
tiempo, y por buena razón. En definitiva, la superación de los pasivos y activos tenían distintas tasas de interés
y ahí se produjo la descompensación. Esa es una mirada jurídica contable. Pero hay una mirada operativa que
hace que realmente que el banco central tiene muchos recursos para dar esos préstamos y felizmente han sido
pocos los solicitadas. Entonces el problema está en el desfase de la tasa de interés de los activos (lo que tiene)
con la tasa de interés de los pasivos (lo que debe).
25
La dolarización como se entiende, solo se ha hecho en América: panamá y ecuador. Los resultados en
ecuador han sido muy malos y generalmente se ha planteado volver la propia moneda, pero que todas las
obligaciones estén dolarizadas… porque fíjese que el BC no puede hacer nada con respecto al dólar, por loque
va a depender toda la economía de ecuador sobre la relación del dólar con otras monedas. Ello se hizo para
atraer en Panamá, como paraíso tributario. Así se dijo que dolaricemos todos. Pero el tener la propia moneda
tiene sentido, porque es la mejor manera de tener control o resguardo sobre las políticas económicas.
Imagínese: el dólar está débil, así que no podremos construir carreteras etcétera una cosa es que se puede hacer
con los dólares que entran para sacarle el mayor provecho posible y ahí se han creado distintos mecanismos,
pero en la dolarización uno diría: ¿Canadá por qué no tiene dólar? Aun siendo dólar canadiense, lo emite el
banco central de Canadá.
26
Un síndico es la persona encargada de fiscalizar el funcionamiento de una entidad, con el fin de proteger sus
intereses, y tiene la misión de liquidar sus bienes y sus deudas en caso de quiebra.

39
sospechosas. ¿solo dos? Bueno, ese banco tenía un historial de muchas infracciones de distinto tipo,
pero además esas dos operaciones hacían de que el banco en vez de tener pérdidas, tuviera
utilidades. Fantástico. Entonces ¿Cómo puede la cmf liquidar un banco con utilidades? Y lo que
hizo la superintendencia fue cuestionarle esas dos operaciones que eran las compras de unos barcos
en Suecia, curiosamente hecha el 28 de diciembre, a pocas horas del cierre del balance del banco.
Por lo tanto, a mayor estabilidad o supuesta estabilidad, se pueden ofrecer tasas de intereses
más bajas. Ahora cuánto más bajas, depende. Por el contrario, los bancos más necesitados en
dinero, ofrecerán tasas de intereses más altas. Incluso el mismo banco puede ofrecer tasas de
intereses de captación distinta. ¿Por qué los depósitos de los bancos son para prestarlos, para
colocarlos? Uno diría me parece raro de que si se obtiene 100 de depósitos en el mismo día, y 100
en préstamos. Ello porque los bancos son INTERMEDIARIOS de dinero. Entonces no les interesa
no prestar. El ideal es prestar el 100% de lo obtenido por los depósitos y aquí viene la famosa tasa
de encaje bancario. Porque los depósitos bancarios, solamente los bancarios, están sujetos en Chile
a una tasa de encaje. Y ello significa que del total de lo depositado en el Banco un determinado
porcentaje, esto se determina porcentualmente, queda retenido en el sistema bancario y
generalmente prestado al banco central, es un detalle es una de las cosas que puede hacer el banco
con el encaje. Aquí el tema se nos complica bastante, porque de los 100 depositados, no se pueden
prestar los 100, debe ser 100 menos la tasa de encaje. Si es 5% será 95, y así. Pero estamos
hablando de una cantidad de dinero inmenso. Y estas tasas funcionan para darle mayor seguridad,
para que haya un porcentaje que se retenga en el sistema bancario. Esto nos complica más cuando
uno sabe la historia de esta tasa de encaje. Ella se creó para la seguridad del sistema bancario, para
que no se produjera las corridas bancarias, entonces un porcentaje determinado por el Banco
Central de Chile, y lo puede fijar en lo que quiera. Pero hace bastante tiempo que el encaje en Chile
fluctúa entre el 0,1 y 5%. Depósitos con encaje sobre 5% creo que ya no van quedando. Si hay una
corrida bancaria el encaje tampoco me sirve, porque me serviría solo si fuera el 5% de los
depositantes a sacar su depósito. Pero eso no es así. Así que se ha transformado de la herramienta de
seguridad a una herramienta de política monetaria muy importante. Un aumento del 0.1% del encaje
o disminución de ella, son aumentos de masas enormes. Por lo tanto, los bc han tendido a dejar las
tasas de encaje fijas en el tiempo y solo con razones importantes, cambiarlas.
Tasa de interés de colocación
La colocación lo hace los bancos con empresas y personas. La finalidad que se tenga por parte de
las empresas o personas no es de la mayor importancia del banco, porque le importa que haya una
cantidad de préstamos que le originen ingresos. Pero ahí nos complicamos: los préstamos de las
empresas son claramente distintas a las de las personas. Para las empresas pasa a ser interesante,
para la inversión, etc.
Ahí surge un tema importante en materia bancaria: las GARANTÍAS que ofrezcan empresas y
personas a los bancos. Este tema es primordial porque si no es difícil obtener préstamos. Si quisiera
ser más fácil hay que disminuir… las garantías debe estar acompañado por un 100% del valor
prestado. Y a veces 150, 120, hacia arriba y ¿Por qué? Porque el banco en caso de no pago, debe
tener una garantía en que cobrarse. Y el sistema de garantía, ¿Cuáles son las garantías más
relevantes? Las garantías hipotecarias, sobre los inmuebles. Garantías prendarias que se dan sobre
los muebles. Y después otra serie… pero hay otra que a mi juicio es la más delicada de todas: las
garantías personales de los dueños de las empresas y esto generalmente se traduce en el famoso
aval. ¿Por qué el aval es tan peligroso? Porque hace que una tercera persona que no se está
beneficiando del préstamo asuma la totalidad de responsabilidad del pago. Y eso, obviamente que
desde jugadores de futbol a otras personas, las ha complicado enormemente. Es decir, interviene un
tercero que obviamente tiene recursos para el caso de no pago de la obligación principal asuma esa
persona el pago. Felizmente he tenido que dar pocos avales en mi vida, pero me han hecho dormir

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no tan bien. Uno de ellos, fue la construcción del edificio de nuestra facultad, me tembló la mano
para firmar. Otro aval fue para la educación de mis hijos. Requiere la gran mayoría de garantías
pero ellas no se ejecutan de un día para otro, tiene que haber un juicio, una decisión de remate,
etcétera. Por lo tanto por eso es que los bancos exigen unas garantías que excedan el monto. La
contrapartida de esto es que hay menos personas/empresas que pueden tener financiamiento
bancario.
Tipo de préstamos
 A las personas
Son fundamentalmente de dos tipos:
1. Préstamos hipotecarios. Tiene una tasa de interés que tiene que estar por encima de la tasa
de interés de captación. Pero por el otro lado, se quiere que ojalá la mayor cantidad de
personas tengan acceso a un préstamo hipotecario. Dependiendo del desarrollo del mercado
hipotecario, las condiciones han ido mejorando a través del tiempo. hace no mucho tiempo,
un préstamo hipotecario por más de 10 años eran difíciles de encontrar. Hoy en día son
entre 20 a 30 años. Esto no es menor, porque si el préstamo es por un periodo más corto, la
tasa de interés es más alta, por lo tanto el ideal es que las tasas de intereses sean más bajas.
¿Qué significa para una familia esto? Estar pagando mes a mes los famosos dividendos
hipotecarios. Y ello se lo paga el deudor. Este préstamo hipotecario tiene una garantía
espectacular: la casa que se está comprando. Por eso entonces es de que la tasa de interés no
son tan altas, en comparación a los de consumo. Es muy buen ala garantía, porque en el
caso de no pago de una o más cuotas de dividendo hipotecario el banco va a pedir el remate
de la propiedad. Si la propiedad vale mil, ¿en cuánto se rematará? Depende, pero nunca será
el mil. Por eso es que todo este proceso de ejecución de garantías incluso en la ley general
de bancos está tratado en un capítulo especial cuando es una de las tantas operaciones que
puede realizar un banco, con la importancia de que las reglas generales se encuentren en la
ley general de bancos.
2. Préstamo de consumo. Son por plazos más cortos, son por tasas interés más altas, y ¿en
dónde está la garantía? Van un grupo de matones a retirar el refrigerador. (DICOM cuando
hay ciertas deudas que reúnen ciertas condiciones, es un sistema normado en el cual si hay
ciertas deudas que sobrepasen tantos días. ¿Qué importancia tiene? Una información de
todos los deudores en el país. computacionalmente se puede ver cuantas deudas tienen
todos, pero aquellas que entran al sistema. No por estar moroso en el pago de una cuota de
una concesión lo van a tirar a DICOM).
Tasa de Política Monetaria (TPM)
Llega entonces el banco central y le dice: yo voy a tener mi propia tasa. Ella es la denominada de
política monetaria. Aquí es el BC quien toma la determinación de que su tasa será de lo que fuera.
Pero esta tasa, es importantísimo incluso para lo que acabamos de ver: tasa de captación y
colocación. Si la TPM aumenta, las tasas de captación aumentan. Lo que ocurre aquí es que no
solamente el banco central está determinando su tasa de interés, sino que está emitiendo
instrumentos en esa tasa de interés. Y esos son importantes desde el punto de vista macroeconómico
porque me va a estar determinado la tasa de interés de captación de los bancos que siempre debe
estar por encima de la TPM, sino todas las empresas o personas tratarán de irse a esas otras tasas. Si
la tasa de interés de captación sube, la de colocación también sube para mantener el diferencial
bancario. En Chile, ese diferencial bancario generalmente habrá sido entre 2% y 3%.
Ahora, si la tasa de interés del central está subiendo, los grandes beneficiados son los ahorrantes.
Pero los perjudicados son los deudores. Aquí entonces entra, estrictamente las fijaciones de tasa de

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intereses de captación y colocación hicimos un gran recorrido para llegar a ello. Si se trata de fijar
la tasa de interés de captación es para beneficiar a los ahorrantes. Para que aumentemos el nivel del
ahorro. Entonces el ahorrante en vez de comprar acciones, dólares obviamente va a preferir esta tasa
de interés especial. Siguiendo con el 5.5 actual, uno diría que pasaría si el bc en vez de cambiar su
política monetaria, dijera que la tasa bancaria de captación será de un 7.5%, desde el punto de vista
de política es pésimo. Esa tasa es irreal, por lo tanto, la autoridad se va a tener que poner con la
diferencia. Si los bancos solamente ofrecían el 5.5 y llega la autoridad poniéndole una tasa del 7.5
¿los puntos de diferencia de donde salen? Pero supongamos el nivel del ahorro está tan malo que
subsidiará. Si se subsidia al 7.5 la captación, la colocación deberá llegar al 8% hacia arriba. Y esa
tasa de colocación es pésima para las empresas y personas. entonces pretendiendo ayudar al ahorro,
se sacrifica la inversión y el consumo. Por lo tanto, yo soy contrario a la fijación de tasa de
captación / colocación. El BC puede hacer lo mismo sin sacrificar ni la una ni la otra.

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30-03-2022
SUPERINTENDENCIAS
Vamos a analizar la actual ley para la CMF. Esta es una ley del año 2017, 21.000. ahora, vamos a
cambiar, porque en las fijaciones de precio hay muchos elementos conceptuales y de economía pero
ahora queremos la ley y nos referimos a los artículos que nos interesa. La ley es larguísima pero nos
vamos a detener en no más de 20 que son los cruciales.
Tenemos que recordar cosas que ya hemos dicho. Que alguien que estudie derecho económico y no
sepa cuando empezaron… 1925 MISIÓN KEMMERER. El concepto antes de eso no existía, y él
fue el que los sugirió y para dos materias específicas: bancos y sociedades anónimas. Por lo tanto,
se crea la superintendencia de bancos que después se denomina “e instituciones financieras” y
superintendencia de sociedades anónimas. Kemmerer creía que el gran tipo societario iba a ser la
sociedad anónima, y tuvo razón. En aquel entonces las grandes sociedades eran las de
responsabilidades limitadas. A la cual Kemmerer no le dio mucha importancia a pesar de ser la más
empleada. Descubrió que este tipo societario tenía grandes defectos, que iba a ser muy difícil que
este tipo societario se utilizara para proyectos de inversión importantes. Estos defectos me habla de
las bondades de las sociedades anónimas en estos mismos puntos. Este paralelo, que obviamente es
de D comercial, debemos saberlo todos.
La primera gran diferencia está en el traspaso de las acciones de la sociedad anónima o de
derechos en la limitada (no se habla de acciones en esta última). La capital de una sociedad anónima
se divide en la cantidad que tenga. El capital de una limitada se divide en derechos que tenga. Ya
Kemmerer dio la idea de que este tipo societario que apenas se utilizaba en ese entonces, tenía que
utilizarse para los efectos de que hubiese un intercambio permanente de dominio sobre estas
sociedades. En otras palabras, que cualquiera pudiera vender sus acciones y cualquiera pudiera
comprar esas acciones sin pasar por ninguna traba de ningún tipo. Lo único que importa, es precio y
cantidad de acciones. En la medida de que si alguien tiene acciones y quiere venderlo, y encuentra
alguien dispuesto a comprarlas, se acabó. En cambio en la limitada, la transferencia de derechos
tiene que ser aprobada por todos los socios. Los de mayoría, minoría, me da lo mismo. La
transferencia de estos derechos se da mediante escritura pública que debe ser firmada por TODOS
LOS SOCIOS. Y eso obviamente que es un gran inconveniente.

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Segunda gran diferencia: las reglas de las mayorías de las sociedades comerciales. En la sociedad
anónima quien tenga la mayoría de la junta, o del directorio (dos órganos más importantes de una
SA), gana. Y los socios minoritarios, no tienen nada que reclamar. Ahora uno podría decir, sí pero
cuando yo compre las acciones no sabía, bueno, es de las cosas que se debe averiguar si está
comprando acciones. Esas son las reglas de una sociedad comercial anónima. En cambio, en una
limitada nuevamente la unanimidad. Son lo que los romanos llamaban SOCIEDADES DE
PERSONAS. Yo lo celebro en función de quienes son los otros socios. Por lo tanto, esta diferencia
es también muy importante. Porque aquí incluso egresados de esta facultad han cometido el error de
formar sociedades limitadas con amigos y amigas. Uno diría ¿Por qué sería un error? Porque
generalmente se parte bien y después se termina mal, cuando empieza la distribución de los ingresos
entre los socios algunos dicen sí, pero ella está sacando demasiado trabaja poco, llega tarde.
Entonces en definitiva todas esas no son discusiones en una sociedad anónima, por la regla de la
mayoría. Los accionistas minoritarios tienen ciertos derechos, pero muy limitados: el derecho a
retiro por parte de los accionistas minoritarios. Pero no es un retiro cualquiera, es un retiro hasta un
determinado porcentaje en razón de un cambio en la sociedad que no sabía los accionistas
minoritarios. vale decir, la sociedad partió de tal forma y después se fusiono con otra empresa y se
transformó en una cuestión totalmente distinta. Los minoritarios ahí se pueden retirar de la sociedad
anónima, y le vende las acciones a la sociedad.
Una tercera diferencia, es que le tipo de regulación de la anónima es totalmente distinta a la
limitada. ¿Por qué tan distinta? Por la regulación (xd). Si hay un conflicto en la limitada entre los
socios irán a tribunales o arbitraje. Pero conflicto en las anónimas hay muchos, y para ello
interviene el regulador que dicta normas, tiene facultad de sancionar… entonces no es como dicen
algunos en que Kemmerer pensó en sociedades grandes, espectaculares y las diferenció de las
chicas. No se trata de eso: hablamos de distintas formas de toma de decisiones y de transferir los
derechos.
Kemmerer pensó que la superintendencia de SA debía incluir además la compañía de seguros. Y
esto es interesante porque uno dice, ¿Por qué estaba un poco obsesionado con las compañías de
seguros cuando casi todas son privadas, y de ahí que sea necesaria una regulación es como mucho?
Explicándolo de la forma más sencilla posible: ¿Cuál es el riesgo de la actividad aseguradora?
Porque ya empezamos a vislumbrar el riesgo de los bancos, pero uno diría en el caso de los seguros
no tuvimos la crisis de la primera mitad de la década del 80, han sido pocas las compañías de seguro
con problemas a pesar de que son algunas del siglo 19. Funcionan bien, hasta que se produzca una
gran catástrofe. Pensemos en grandes catástrofes. ¿Cómo pueden responder las compañías de
seguros frente a miles y miles de personas que tomaron pólizas para que se les pagar el siniestro en
el caso de que se produjera? En el caso chileno, en los sucesivos terremotos, las compañías de
seguros han tenido que pagar muchas pólizas, porque justamente fueron contratadas para que se
asumiera el riesgo del terremoto. Por lo tanto uno diría que debimos haber tenido crisis después de
los terremotos, y no fue así. ¿Qué ha hecho que el sistema de seguro no haya entrado en una crisis
total? Lo que hacen las aseguradoras, es asegurar a las compañías de seguros. El Lloyd de Londres
no ha tenido problemas por la seguridad personal que hay. En la actividad aseguradora se corren
riesgos de muy distinta naturaleza:
- Riesgos naturales
- Riesgos de vida: justamente lo que ocurre con todas las familias que pierden a esa persona
fundamental en el desarrollo de la familia. Beneficia a los descendientes u otras personas,
pero fundamentalmente la familia. El seguro de vida, es muy importante presenta una
cantidad de problemas: ¿se cubren los suicidios? No. ¿se cubren las muertes asistidas? No.
Los seguros generales cubren todo lo que no es de vida: auto, incendio, e incluso jugadores de
fútbol. Creo que Messi es quien tiene el seguro más caro, porque para el club indiscutiblemente que

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juega un papel muy importante, por lo que el club quiere que juegue y por ello el club contrata un
seguro para este y otros futbolistas. Obviamente son los mejores. Los pianistas también tienen
seguros. Ahora, entre mayor la cobertura, es más caro. Uno de los seguros más caros son las obras
de arte.
¿Qué otra actividad además de la SA y de los seguros?: LA BOLSA DE COMERCIO. la
superintendencia también incluye la bolsa de comercio. Ya en aquel entonces Kemmerer pensaba
que la bolsa de comercio iba a ser muy relevantes, en la compraventa de acciones. Y en la
compraventa de instrumentos de deuda. Si uno ve la actividad de la bolsa está por un lado, la
actividad de compraventa de acciones. Pero la otra que no tiene tanta notoriedad son la compraventa
de deuda, emitidos por las empresas, por el mismo banco Central y por el fisco, tesorería emite
instrumentos de deuda, en la cual lo que hacen es captar recursos y ofreciendo el pago de intereses y
el pago del principal después de un cierto tiempo. Típico instrumento de deuda, ahora, ¿Por qué
Kemmerer quería que tanto las transacciones de acciones e instrumentos de deudas se hicieran en
un mercado lo más transparente posible? Porque uno podría decir que las exigencias son enormes
porque cualquier distorsión que se produzca en la bolsa es gravísima y repercute en una actividad
enorme. Les voy a mencionar reciente: varios bancos europeos y uno norteamericano se habían
puesto de acuerdo respecto a las tasas de intereses en especialmente instrumentos de deuda. Porque
la tasa de interés va fluctuando permanentemente y corresponde a la OF y DDa, pero aquí se había
producido una colusión en las tasas de interés beneficiando a algunos y perjudicando a otros. Pero
esto es gravísimo, porque se pierde algo que en DE es importante: la fe pública. Se confía en que la
info que esa entrega es fidedigna, y por ello debe llevar la firma del presidente, gerente general,
etcétera.
Esto es una sociedad anónima donde se pretende que participen miles de accionistas y miles de
compradores de instrumento de deuda. Entonces, ya le agregamos bolsa. Sociedad anónima,
seguros, bolsa de comercio. Kemmerer pensó que las agencias de SA extranjeras operando en Chile,
también estuvieran controlados por la superintendencia de SA. Y esto por una razón cada vez más
evidente: las empresas extranjeras deben tener el mismo tratamiento que las empresas operando
dentro del país. no por el hecho de ser agencias, van a tener tratamiento especial. Por sus
operaciones en Chile, ud se rige por la ley chilena, por lo tanto entra dentro del sistema de control
de la superintendencia de SA.
Lo que más me interesa, porque está en la CMF, es en el control con respecto de los bancos. En el
año 25 Kemmerer no tuvo ninguna duda de que debía crearse una superintendencia de bancos. De
¿Cuáles? Los COMERCIALES. Eran todas las empresas que captaban y colocaban dinero
habitualmente al público. La habitualidad ¿Quién la determina? La superintendencia, y si en un
momento determinado hay un banco que está operando como banco pero que no está bajo el control
de la superintendencia, ella lo puede sancionar, lo cual es curioso porque sanciona a instituciones
fuera de las comerciales. Parece curioso que en el año 25, Kemmerer propusiera la superintendencia
de bancos. ¿Qué era lo que estaba pasando con los emisores de dinero? Que resulta ser, que desde
que se crearon los primeros bancos en el siglo 19 hasta el año 25, los grandes emisores de dinero
eran los bancos comerciales. Por lo tanto, hay uno ve en libros de historia el billete de tal banco, o
la moneda de tal banco. y eso llego hasta el año 25, y a través de la sugerencia de Kemmerer, el
único emisor exclusivo es el banco central, ud bancos no pueden emitir. Ahora que pasaba si tenía
billetes de tal banco y comenzaba a tener desconfianza a este banco. iba al banco y le daban el
equivalente de los billetes a monedas de oro. Así iba a otro banco y pedía billetes del mismo. este
sistema funcionaba bien, pero el problema es que ya en el año 25, se había decretado que el banco
central era el único emisor. Ahí Kemmerer tomó una realidad. La gran pregunta que queda es ¿si
eso fue así, por qué la obsesión de controlar a los bancos comerciales? La transición fue bastante
buena, se les prohibió inmediato.

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¿Qué ocurrió en el caso del dinero emitido por el banco central? Con respaldo o sin. Hoy en día,
nadie lo discute. En aquel entonces, se le exigió al banco central tener un pequeño respaldo. Ahora,
¿Por qué Kemmerer no habrá planteado que se regulen todas las instituciones financieras y no solo
los bancos comerciales? Todos los bancos existentes se metieron en los sistemas. Pero este sistema
en el caso de los bancos es muy complejo en términos del control. La superintendencia controla a
los bancos cuando nacen, cuando se desarrollan y cuando mueren. Las tres son decisiones de la
superintendencia.
Cuando nacen, no pueden nacer sin la autorización de la CMF. Por muchos buenos argumentos que
se tengan. Y hasta hace muy poco, un banco chino, el segundo más importante se demoró casi 10
años de tener la autorización de la superintendencia. No se le estaba dando la posibilidad de operar
como banco al segundo más importante de china y que es hoy el mayor socio comercial. El
argumento: El número de bancos ya existentes de Chile. No hay un número mágico pero si
situaciones donde hay demasiados bancos. Argentina llegó a tener un algún momento 600 bancos.
En chile son 25 los bancos. Obvio que hay diferencias de tamaño de economía pero 600 bancos es
demasiado. Si la CMF no quiere dar la autorización no hay recurso alguno, esto es una facultad
discrecional. Y debe ser así, porque la verdad es que en el caso contrario todos estos bancos que
estuvieron esperando para entrar a chile habrían demandado al Estado chileno en relación a la
comisión o superintendencia27.
Con respecto a la vida del banco, este puede realizar sus operaciones bancarias sin restricciones? La
ley de bancos contempla muchas restricciones y bien complicadas que son. se refieren por ejemplo,
¿a qué? ¿en qué interesará a la ley de restringir operaciones bancarias? Lo que uno pensaría es que
la ley y la cmf debiera incentivar las operaciones bancarias. Operaciones por ejemplo entre los
dueños de un banco y las empresas que le piden plata ese banco. No solamente eso, sino que la
administración implica que los bancos están permanentemente informando a la comisión. Y este es
un tema de administración muy importante, algunos amigos míos banqueros me preguntan ¿Por qué
los bancos cerraran a las 2 de la tarde? Una costumbre bastante rara, y eso que los bancos son de
funcionamiento obligatorio. Lo que sostienen es que en definitiva después de almorzar, entregan
toda la información que se debe entregar a la comisión. Es prácticamente todas las operaciones que
realizaron entre las 9 y 2 de la tarde. Y esa información va ordenada. Eso pasa a ser fundamental en
la vida de un banco porque sabe que la comisión tiene toda la información con respecto a la
operación diaria del banco. eso nos lleva a un punto relevante: que para que el control por parte de
la comisión sea bueno, los que reciban esa información tienen que ser muy buenos. Porque si no la
entienden, o parcialmente, es un desastre. Y esto como lo veremos, llega incluso al tema de la
planta de la comisión y las remuneraciones. Debiera ser de las mejores remuneraciones del sector
público, y fíjense que esto mismo en materia tributaria lo entendimos muy tarde. Los fiscalizadores
del SII eran malas.
La muerte de los bancos, la determina la CMF. Está fuera del sistema de quiebras, sistema muy
importante en derecho comercial. Ahora lo que uno se preguntará es ¿por qué la legislación desde el
comienzo sacó a los bancos del sistema general de quiebras? ¿esto no será injusto? Uno diría que
los bancos no son las empresas más importantes del país. en el caso de los bancos, hay una razón
muy fuerte que es que lo determina la comisión con causales genéricas (en las de quiebras están
numeradas y hay que leerse palabra por palabra) y el proceso de liquidación del banco lo hace la
comisión no lo hacen los síndicos de quiebra. Eso es más extraño todavía, porque los síndicos de
quiebra tienen la experiencia de bastantes años en liquidar empresas, ¿Qué va a saber la comisión,
los funcionarios de la comisión respecto a cómo liquidar bien un banco? la liquidación de un banco
27
Dentro de las instituciones financiera están los bancos de inversión, los fondos mutuos, todos con
regulaciones distintas pero caben en la regulación de la cmf. Se sabe de sus operaciones. Cuando se habal de
bancos es un concepto muy genérico. Lo único que va quedando fuera, es cuando reuniendo las características,
no esté registrado correspondientemente a la CMF.

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es de las cosas más complejas que existe. Porque todos los bancos tienen miles y a veces millones
de acreedores. ¿Quiénes serán acreedores de un banco? los depositantes son acreedores a que le
devuelvan su depósito al día de su vencimiento con el interés contratado. Resulta ser que cualquier
banco tiene miles y millones de depositantes, y lo que hace la comisión frente a esta realidad ¿Qué
es? En chile se estima que en promedio en el caso de las quiebras, se alcanza a pagar hasta el 15%
de acreedores. La quiebra de un banco o liquidación como dice la ley, puede significar una corrida
de quiebras, una detrás de la otra. Llega la ley, y establece una preferencia para las acreencias. Si
una empresa no quiebra o un banco no se liquida no pasa nada, pero cuando lo hace, pasa mucho.
Entonces uno dice ¿Quién tendrá en chile la primera preferencia? El Estado. y ¿Por qué concepto el
Estado? uno pensaría que es estatismo puro. Ello por todos los impuestos adeudados. Ese era el
problema de colocolo, de la uchile, adeudaban impuestos por muchos años, era una cantidad
astronómica. Primer acreedor, y esto lo dice la ley: Estado o impuestos adeudados.
Segundo: los trabajadores. ¿Por qué? ¡qué cosa más rara! Ello por los aportes provisionales
adeudados. Una empresa o banco quebrado, lo más probable es que no haya pagado las cotizaciones
provisionales en mucho tiempo
La tercera categoría es quien dice quién entra aquí. Las garantías. Las mencionábamos antes. Las
hipotecarias, prendarias, avales, etcétera. 28
Pero ¿Qué ocurre en el caso específico de los bancos? ¿a quién le pagaremos primero? Ahí es el
liquidador el que tiene que ir estableciendo criterios para ese pago. ahí aparecerá una intuición
bancaria que es el SEGURO BANCARIO. Todos los depósitos en chile, tienen un seguro y ello está
escrito en la ley general de banco. es una buena noticia para los depositantes. Uno ve después que el
monto total de lo asegurado por el Estado, porque es un seguro del Estado, es hasta hoy dos
millones y medio. No es poco ni mucho, es un seguro caro para el fisco. Entonces indiscutiblemente
que esto implica cada vez mayor seguridad para la comisión. Esto está íntimamente relacionado con
las funciones preventivas de la comisión. Si un banco está de mala situación, la comisión debiera
saberlo con lujo de detalle y desde el día uno. ¿Por qué? Porque la comisión tiene toda la
información incluso si le faltare, se la puede pedir específicamente a ese banco y ello está permitido
bajo la ley. Lo que está haciendo la superintendencia es pedir información sobre un aspecto
determinado muy definido para analizarlo y ver la gravedad a futuro para el banco.
La superintendencia de bancos se fue modificando, su ley orgánica, muchas veces. la primera ley
orgánica es la del año 25 y ahí uno se va a encontrar con cosas curiosas. La más curiosa de todas, es
que esta primera ley general de banco contemplaba un directorio. Que parece muy razonable pero lo
mismo se le aplico al banco central. El banco central con también directorio, y los dueños era el
Estado, bancos privados y accionistas personas naturales incluso. Entonces obviamente que el
directorio en el banco es razonable, pero aplicarlo al banco central es un disparate. Pero esto me
habla de que no se tenía clara en aquel entonces todas las funciones del banco central como ente
emisor, y de la tremenda diferencia con los bancos comerciales. Lo otro es, que las distintas leyes
orgánicas de la superintendencia fueron perfeccionando los mecanismos de fiscalización, normativo
y sancionatorio. Las tres funciones uno lo ve en la ley del 25 están muy mal relacionadas. La
función de fiscalización era fundamentalmente a través de inspectores, vale decir, funcionarios de
las superintendencias que fueran físicamente a analizar lo que estaba pasando en el banco. Hoy día,
por lo menos los países más desarrollados en la materia, los inspectores no se utilizan. La
fiscalización se hace hoy en día digitalmente y el sistema está cada vez más elaborado. Ahora,
solamente para dejar terminada la idea. La facultad normativa también se fue desarrollando en
razón de qué? Era muy primaria hace un tiempo atrás. Con el poco conocimiento de las
complejidades que tiene el sistema bancario, hoy día por ejemplo, una materia que mencionábamos
28
En todo esto nos referimos tanto a bancos como empresas. Esto se desarrolló en la ley de quiebras y después
se aplicó a bancos. En el caso de los bancos la liquidación la hace la comisión .

47
de los créditos relacionados tiene más de 50 páginas de normas. Un abogado que no conozca muy
bien esas 50 páginas mejor que se vaya a trabajar en otra parte, porque es una cosa fundamental. Si
uno junta todas las normas de la comisión hoy día, deben ser del orden de mil páginas. Eso es parte
de que las operaciones son cada vez más sofisticadas.
Las sanciones han pasado lo mismo, en el pasado eran muy primarias. No había una investigación al
respecto. Hoy día el sistema de sanciones tiene un gran desarrollo.

31-03-2022
Desde aquí, uno se puede saltar a la década del 80: estas leyes de superintendencias van cambiando
con el tiempo pero mantienen el mismo esquema: fiscalizar, normar y sancionar. Y en la década del
80 se producen cambios importantes:
1. La antigua superintendencia de SA, seguros, bolsa, etc cambia su nombre. Mas allá de esto,
también y hay un cambio conceptual: superintendencia de valores y seguros.
Llama la atención de pq Kemmerer no les dio importancia a los valores, porque hoy es indiscutible.
Sabemos que los valores son instrumentos de deuda que tienen distintos nombres dependiendo el
valor. Emitidos por las empresas, también adicionalmente el bc. Pero fundamentalmente empresas
(también las estatales). Y ¿Por qué se cambia el nombre y se incorpora los valores? Porque el
desarrollo del mercado de valores en chile, fue progresivo, los valores eran inexistentes cuando vino
Kemmerer a chile. Y el verdadero desarrollo en chile fue a partir de la década de 70. Todo antes era
muy chico, pero ya en la década del 80 era grande, y hoy es aún más. Se adelanto el legislador: “me
interesa que la emisión de valores esté controlada, regulada”. Y fundamentalmente esto consiste que
en cualquier empresa que quiera emitir un valor nuevo, tiene que inscribirlo en la CMF. Y debe
hacer una descripción detalladísima de las condiciones de la emisión de esos valores. Hoy día
generalmente son del orden de 50 páginas de información ¿Por qué tanto? porque esta es la
información oficial al cual los interesados en comprar valores van a esa información. Esta no es la
información voluntaria, es la obligatoria, la oficial. Y como estos valores son cada vez más
complejos, indiscutiblemente que la información también. Entonces, no solamente es el valor
clásico que uno conoce en la cual entonces se compra el instrumento y el emisor se compromete a
pagar los intereses y el principal, eso es lo propio de toda operación de financiamiento. ¿Qué es lo
que NO informa la CMF? El futuro del emisor, eso lo tiene que analizar cualquier interesado en
comprar valores, porque aquí ¿Cuál es el riesgo que corra el comprador de este valores? Que la
empresa emisora quiebre, o que le vaya tan mal que no esté en condiciones de hacer pagos. Por lo
tanto, el comprador está corriendo ese riesgo de futuro, pero lo que quiere la ley y la comisión es
que la situación actual y pasada de la empresa esa totalmente conocido por cualquier persona
interesada.
2. Distinción entre SA abiertas, y SA cerradas.
Aquí vino la ley e hizo un corte que uno puede decir que es bastante arbitrario: cualquier empresa
que tenga 500 o más accionistas, cualquier empresa donde 100 accionistas que controlen el 10% de
la empresa o que hagan oferta pública. Esos son los criterios. Todos estos, consideran una SA
abierta. Y las cerradas, lo mismo pero al revés. Esta distinción comenzó a ser fundamental. De
partida, desde el punto de vista de eficiencia del sistema, se pasó de una superintendencia que
controlaba a miles de SA de todo tipo, a las supuestamente más grandes. Pero la ley en vez. ¿Qué
otro criterio se pudo haber ocupado? De acuerdo al capital de la empresa, porque eso es bastante
engañoso. Porque hay empresas muy grandes con capital muy pequeño, y al revés. Número de
trabajadores también es discutible. ¿pero por qué 500 y no 400? Bueno es que debía cortar en
alguna parte.

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Cualquier sociedad anónima que haga oferta pública cae dentro de la categoría de abierta. Estas
implicancias son enormes porque la fiscalización que hace la comisión es solo con respecto a las
sociedades anónimas abiertas, sus normas aplican solo a estas SA abiertas. Y las sanciones son
solamente para las abiertas. En otros países se ha hecho la misma distinción, se dan distintos
nombres: sociedades públicas / sociedades privadas. Entonces el nombre abierto o cerrada tiene
distintas denominaciones pero el objetivo es el mismo. uno diría, si es tan gravoso como lo es para
la SA abierta, ¿Por qué no cerrar la sociedad? Imagínense una sociedad que tenga 506 accionistas.
Basta con q 6 se vayan. Pero ¿Por qué incluso hay sociedades cerradas que se abren? ¿para qué?
Para buscar capital, pero las cerradas también buscan capital pero de forma distinta. Ello lo captan
fuera de bolsa, se entiende que el sistema de bolsa es transparente, funciona bien y por lo tanto las
abiertas transan en bolsa, obtienen mucho más capitales que las cerradas. ¿algo más? Porque uno
podría decir, eso puede ser, pero a lo mejor esa sociedad no tiene gran interés en captar grandes
capitales. En chile se han abierto más sociedades anónimas, que de las que han cerrado. Pareciera
que ese es el gran argumento, los capitales: la cotización en bolsa. Pero la desventaja es caer en un
sistema regulado. Si es abierta, hay seguridad de que la sociedad está cumpliendo con la ley, con las
normas de la comisión, pero si es cerrada o no. e incluso si alguna de esas infracciones afecta al
accionista, reclamará a la comisión.
3. Se crearon dos superintendencias, pero no las estudiamos porque no nos corresponde: la de
pensiones y la S de ISAPRES.
Lo interesante es que en ambos casos, es concordante con el inicio del sistema de seguridad social,
administradoras privadas, y también con el inicio de un sistema mixto de salud, en la cual por un
lado está el sistema estatal (Fonasa) y por otro lado el sistema privado de ISAPRES. ¿Por qué en
ese momento se creó estas s? porque el antiguo sistema de administrador

as no tenia, y el sistema de salud tampoco lo tenía. ¿Por qué se crearon justamente por la necesidad
del control de la regulación, de las administradoras por un lado y de las ISAPRES por otro lado. No
es materia nuestra pero lo dejo mencionado porque nos ayuda a entender más el concepto de
superintendencia. No se necesita superintendencia cuando la actividad la realiza el Estado.

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50
 LEY 21.000: COMISIÓN PARA LOS MERCADOS FINANCIEROS
Se creó el año 2017. Lo que estudiaremos son ciertas disposiciones que a mi juicio son
fundamentales para entender la comisión, no entraremos en ningún detalle.
Lo primero que plantea la ley es OBJETIVO Y FUNCIONES de la CMF.
Art. 1°: Créase la Comisión para el Mercado Financiero (en adelante
también la "Comisión"), como un servicio público descentralizado,
de carácter técnico, dotado de personalidad jurídica y patrimonio
propio, que se relacionará con el Presidente de la República a
través del Ministerio de Hacienda y se regirá por la presente ley
y demás normativa que se dicte al efecto.
Debemos analizar cada uno de los términos porque es o me da la naturaleza jurídica de la comisión.
Ello se encuentra en su artículo 1.
- Servicio público descentralizado: en otras palabras la comisión está dentro de la esfera del
sector público, de la administración financiera del estado. se habla de descentralización en
la cual se hizo una distinción entre servicio público centralizado, el descentralizado y el
autónomo. Los tres son servicios públicos pero me dicen ¿de qué? De que el autónomo la
toma de decisiones es relativamente más autónomas respecto del ministerio de hacienda y
el Pdte. que son los que tienen a su cargo la CMF. En otras palabras, la CMF no tiene
AUTONOMÍA. Eso es del banco central, pero no para la CMF. Esto fue objeto de una larga
discusión porque había muchos que queríamos una cierta autonomía para la comisión.
CIERTA AUTONOMÍA. Incluso menor a la del BC, pero cierta autonomía. ¿Por qué será
este planteamiento? Este es un punto que se está desarrollando en muchas partes del

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 mundo, de estas comisiones con una cierta autonomía, y en la gran mayoría de los países
con bastante éxito. Esta discusión se refiere a que un organismo que no tiene autonomía,
todos los problemas terminan con el presidente de la república. En definitiva la comisión es
un servicio público que depende del Pdte. a través de hacienda. Ahora estoy hablando de
situaciones complicadas, pero que se producen. Imagínense ud lo que fue la decisión que
adoptó la superintendencia de bancos 1983 en la cual intervino todos los bancos del país,
las críticas fueron de todo tipo. Se ha ido demostrando que cunado estos órganos tengan
cierta autonomía será mucho mejor porque la responsabilidad la asume la misma comisión
- Carácter técnico: esto suena al BC. Uno diría ¿Quién garantiza el carácter técnico de una
comisión? Fundamentalmente la calidad de los consejeros, es lo mismo que ha pasado con
el banco central, ¿Por qué tiene el prestigio que tiene? Por la calidad de los consejeros que
han tenido. El carácter técnico en el caso del banco central incluso se ve con relación con la
intervención del min de hacienda en los acuerdos del banco central. Decíamos que le
ministro de hacienda no es miembro del consejo del banco central, nunca lo ha sido, y
afortunadamente a mi juicio. pero el ministro de hacienda puede suspender cualquier
acuerdo del Consejo del Banco central, frente lo cual el consejo puede insistir por la
unanimidad. Afortunadamente en chile no ha habido esas suspensiones por acuerdo del
banco central. No pueden ser echados estos consejeros, y hasta el momento no ha habido
ningún consejero del banco central que haya sido echado en ninguna de las causales de la
ley. Una vez que son elegidos, son independientes de quien los eligió y esa independencia
es muy clara y ha sido muy clara en el tiempo en la cual sus consejeros no votan por sus
preferencias políticas sino que por la materia técnica. Ahora en el caso de la CMF, no está
desarrollado de la misma forma que el BC, a mi juicio desgraciadamente, porque ya
estamos viendo problemas de no haberlo hecho.
- Dotado de personalidad jurídica y patrimonio propio: aparece permanentemente como
naturaleza jurídica, después lo veremos en la FNE. La comisión tiene una personalidad
jurídica propia, es un servicio público descentraliad0ok pero una personalidad distinta, con
todos los atributos que tiene un apersona jurídica en chile. Y patrimonio propio es relativo
también, porque ¿de qué depende el financiamiento? De la ley de presupuesto. Incluso en el
bc autónomo también depende de la ley de presupuesto.
- Relación del Pdte. a través del min de hacienda: todo lo que se refiere a la
superintendencia, siempre ha estado relacionado a través de hacienda y no economía. Aquí
en chile se hace a través de hacienda. Yo en lo personal prefiero esto, porque economía es
importante para otras materias.
- Se regirá por la presente ley y demás normativas: es la ley, la 21.000, la que se rige para
la comisión. Como este es un órgano publico la ley tiene que contemplar todas las
atribuciones que tiene la comisión, y por ello es que el listado es el más largo que conozco.
¿Por qué será? En derecho público se puede hacer todo lo que está permitido por ley. No se
puede interpretar de forma amplia las atribuciones.
Inciso segundo es muy importante: Corresponderá a la Comisión, en el
ejercicio de sus potestades, velar por el correcto funcionamiento,
desarrollo y estabilidad del mercado financiero, facilitando la
participación de los agentes de mercado y promoviendo el cuidado
de la fe pública. Para ello deberá mantener una visión general y
sistémica del mercado, considerando los intereses de los
inversionistas, depositantes y asegurados, así como el resguardo
del interés público.
¿Por qué será interesante que la ley diga “mire el objeto suyo es VELAR por el correcto
funcionamiento, desarrollo y estabilidad del mercado financiero”? porque eso es lo que debiera

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hacer, vale decir, en definitiva una buena superintendencia de bancos/sociedades anónimas hace lo
mismo. pero en términos positivos: debe procurar el buen funcionamiento, desarrollo y estabilidad
del mercado financiero. Y me habla del mercado financiero porque es el concepto más amplio, y va
mucho más allá que el mercado de capitales y el bancario. El financiero que no está definido, se
entiende que es cualquier operación expresada en dinero, en cualquier forma etcétera, etcétera.
“Para ello, deberá mantener una visión general y sistémica del mercado”
¿General y sistémica? ¿por qué? Porque una mejor superintendencia de bancos lo que hace es
prevenir situaciones y para ello, hay que conocer la situación especial del banco, y qué es lo que
está pasando con los bancos. A lo mejor el problema es de un solo banco.
Inciso tercero: Asimismo, le corresponderá velar porque las personas o
entidades fiscalizadas cumplan con las leyes, reglamentos,
estatutos y otras disposiciones que las rijan, desde que inicien
su organización o su actividad, según corresponda, hasta el
término de su liquidación; pudiendo ejercer la más amplia
fiscalización sobre todas sus operaciones.
Eso entonces me está diciendo que es obvio que cumplan la ley, pero las infinitas cantidad de
normas no es tan obvio. Entonces uno dice: cualquier abogado que trabaje en un banco, debe
conocer las normas muy bien. los que trabajan en SA abiertas, la misma cuestión. “no con la ley de
bancos me basta” NO BASTA. Porque cualquier infracción de norma, dictada por la comisión es
sancionable, y algunas sanciones bastante fuertes.
“y ese cumplimiento. desde que ese inicie su…”
Lo que decíamos antes. Desde el nacimiento hasta la muerte. Ahora no todas las entidades del
mercado financiero tienen las mismas exigencias que tienen los bancos, para su formación, pero
todas de alguna forma constituyen parte del proceso de control. Entonces si un abogado llega con
los estatutos de una SA abierta a la comisión, y uno de los abogados de la comisión dice ¿de dónde
sacaste esta norma? A no, pero yo entiendo que una SA puede dictar las normas que quiera ¿Quién
le enseño eso en derecho? En la ley de SA, obviamente que hay libertad para las normas estatuarias
que quiera PERO, respetando las normas de la ley, entonces no me venga con la idea genial de una
SA abierta sin directorio, porque eso es condición de la ley. La cantidad de directores es otra
cuestión. La ley dice que debe haber un mínimo y hacia arriba en número impar. Ahí uno se da
cuenta que por mucho que la SA sea una institución de derecho comercial, también tiene el alcance
del orden público.
 Inciso cuarto: Su domicilio será la ciudad de Santiago, sin perjuicio de
las oficinas regionales que pueda establecer en otras ciudades del
país.
La actividad reguladora está concentrada en Santiago casi en un 100%. Uno podría decir “no esto
es…” y ¿tendrá sentido en regionalizar la actividad reguladora? ¿tener una oficina en cada una de
las regiones? Hoy día, con la digitalización de la información se puede acceder a casi toda la
información de la comisión a través de internet. Este asunto pudo haber sido quizás hace 30 años
atrás, donde los abogados de regiones debían venir a Santiago a hablar un tema.
Art 2°: La Comisión y su personal se regirán por lo establecido en la
presente ley y, supletoriamente, por las normas contempladas en la
ley Nº 18.575, orgánica constitucional de Bases Generales de la
Administración del Estado, cuyo texto refundido, coordinado y
sistematizado fue fijado por el decreto con fuerza de ley Nº

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1/19653, de 2000, del Ministerio Secretaría General de la
Presidencia; y en la ley Nº 19.880, que establece Bases de los
Procedimientos Administrativos que rigen los actos de los Órganos
de la Administración del Estado; y en la ley Nº 20.880, sobre
Probidad en la Función Pública y Prevención de los Conflictos de
Intereses, en todo lo no regulado expresamente por la presente
ley.
    Con todo, la Comisión estará sometida a la fiscalización de la
Contraloría General de la República exclusivamente en lo que
concierne al examen de las cuentas de sus gastos.

Todo lo que me dice de que la comisión y su personal están dentro totalmente de la esfera pública.
¿será igual esto al bc? Los trabajadores del banco central, son considerados como trabajadores que
se les aplica toda la normativa del código de trabajo. En cambio en la comisión se rige por el
estatuto administrativo, y ello contempla reglas distintas al código de trabajo. Una muy im0ortante
es que alguien que este bajo el estatuto administrativo no puede ser despedido sin sumario
administrativo. Eso lo hace tremendamente engorroso y facilita que muchas personas que trabajan
en la adm publica no cumplan sus horarios, etcétera.
Art 3°: Corresponderá a la Comisión la fiscalización de:
Aparece por primera vez la fiscalización, de 10 asuntos, incluso pueden ser 50. Porque hay una de
ellas que indica cualquiera ley especial que le encomienda la fiscalización a la comisión: ejemplo
club de futbol, cuerpo de bomberos, etc. Lo que se mencionan son los más obvios pero después hay
una general.
1. Las personas que emiten o intermedien valores de la oferta
púbica. Vale decir intervengan en las transacciones de compraventa de valores de oferta
pública. Aquí todo está el tema de los valores.
2. Las bolsas de productos, las bolsas de valores mobiliarios y
las operaciones bursátiles. Porque hoy en día no está solamente la bolsa
bursátil o de valores, sino que también de productos. ¿Qué es lo que hace? Es unir a
compradores y vendedores en un lugar determinado donde se conozca toda la información
más importante respecto de, hay una de productos agrícolas. Nadie está obligado a transar
en ellas, pero la información ahí es más transparente, hay una exigencia mínima de
información etcétera.
3. Las asociaciones de agentes de valores y las operaciones
sobre valores que estos realicen.
4. Los fondos que la ley somete a su fiscalización y las
sociedades que los administren.
5. Las sociedades anónimas y en comandita por acciones que la
ley sujete a su vigilancia.
6. Las empresas dedicadas al comercio de asegurar y reasegurar,
cualquiera sea su naturaleza, y los negocios de éstas, así
como de las personas que intermedien seguros.
7. El Comité de Autorregulación Financiera a que se refiere el
título VI.
8. Las empresas bancarias, cualquiera sea su naturaleza, así
como las empresas dedicadas a la emisión y operación de
tarjetas de crédito, tarjetas de pago con provisión de fondos

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 o de cualquier otro sistema similar, siempre que importen que
el emisor u operador contraiga habitualmente obligaciones de
dinero para con el público en general o ciertos sectores o
grupos específicos de él.   
9. Las cooperativas de ahorro y crédito sujetas a su
fiscalización en virtud de lo dispuesto en el decreto con
fuerza de ley N° 5, de 25 de septiembre de 2003, del
Ministerio de Economía, Fomento y Turismo, que fija el texto
refundido, concordado y sistematizado de la Ley General de
Cooperativas.
10. Cualquiera otra entidad o persona natural o jurídica que
esta ley u otras leyes le encomienden.

No quedan sujetas a la fiscalización de esta Comisión las administradoras de fondos de pensiones y

otras entidades y personas naturales o jurídicas que la ley exceptúe expresamente. No obstante,
cuando éstas realicen actividades que produzcan o puedan producir efectos sobre las materias que
son de competencia de la Comisión, deberán adoptarse, a iniciativa de ésta o de los
correspondientes organismos fiscalizadores, los mecanismos necesarios para observar el principio
de coordinación que rige a los órganos de la Administración del Estado en el cumplimiento de sus
funciones, facilitando la debida colaboración y evitando la interferencia de funciones.
Después habla de algunas que no caen bajo la fiscalización. La más importante son las
administradoras de fondos de pensiones y las ISAPRES. ¿Por qué no se agregaron? Por la
naturaleza distinta que tienen en el caso de pensiones, la fiscalización, el control es sobre materias
totalmente distintas.
Art 4°: Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo precedente, la
Comisión colaborará con el Servicio de Impuestos Internos en su
rol fiscalizador del cumplimiento de la normativa tributaria.
Me habla de una materia totalmente distinta. ¿Qué tiene que ver una cosa con la otra? En definitiva,
¿en qué puede consistir esa colaboración? Uno diría ¿Por qué al SII le puede interesar los saldos de
cuenta corriente que uno puede tener en un banco? en todo sistema bancario hay secreto y reserva
bancaria, de la misma forma como tampoco un demandante por alimento puede tener
automáticamente derecho a los movimientos en los saldos de cta. corriente. Esto se discute porque
el sii dice que una de las formas de regular la elusión de impuesto es tener acceso a las ctas.
bancarias. Esta norma es justamente respetando el secreto bancario y la reserva bancario eso está en
la ley general de bancos. El secreto y reserva bancaria es muy amplio en algunos países y muy
restringido en otros. Otros países lo han ido limitando, a una orden judicial para que el banco
entregue esa información para ello debió haberse presentado una demanda, el juez debió haber
considerado que es razonable, etc. Ocurre de que la información inmensa que tiene la
superintendencia de valores y seguros y la de banco hoy cmf es muy apetecida por muchas
personas, incluso en juicios comunes y silvestres, uno dice ¿Por qué me interesa saber la situación
económica del demandado? Porque depende de eso la eficacia del juicio o no. si el demandando
está quebrado o pronto a ella, el juicio es absolutamente sin sentido. En definitiva, ahí uno empieza
a darse cuenta de que la información pasa a ser tan relevante y hoy se habla cada vez mas de
transparencia, pero ello tiene un aspecto muy positivo, pero tiene otro lado bastante negativo. ¿Por
qué hoy día sale en ciertos medios información que uno diría de dónde lo sacaron? Por la cantidad e
información pública que hoy se exige en el país. incluso se puede prestar para chantaje, para
muchas cosas.

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Art. 5°: La Comisión está investida de las siguientes atribuciones
generales, las que deberán ser ejercidas conforme a las reglas y
al quórum de aprobación que determine esta ley:
Y viene entonces la enumeración larguísima que tiene. Incluso hay varios números que contemplan
dos o más atribuciones por número. Deben ser del orden de 50, pero los numerales son 36. Es
razonable que sean tantas, pero ojo, que en el ámbito de la fiscalización implica más recurso, más
personal calificado. En chile desgraciadamente muchas veces cuando ciertos órganos son exitosos
se le comienzan a agregar atribuciones: la FNE preside la comisión anti distorsiones en precios
internacionales. ‘que tienen que ver? la preside el fiscal nacional económico y todo ello se
encomendó porque la fiscalía ha funcionado bastante bien.
Nos saltamos esa larguísima letanía.
Art. 6:  El patrimonio de la Comisión estará formado por:

No entraremos en detalle, pero hay un tema bastante relevante

1. El aporte que se contemple anualmente en la Ley de Presupuestos
del Sector Público. Por lo tanto, la CMF no tiene financiamiento propio, tiene patrimonio
propio pero no financiamiento.
2. Los recursos que se otorguen por leyes especiales. Son todas
cantidades mínimas.

En Chile hemos sido mezquino respecto a los presupuestos de la comisión. En materia tributaria
también éramos muy mezquinos hasta que se analizó que efectivamente que uno de los problemas
fundamentales de que los fiscalizadores eran mal pagados. De ahí se descubrió un sistema de
incentivos para los fiscalizadores tributarios, que funciona más o menos. Porque una cosa es subir
su remuneración mensual pero otra cosa es dar incentivo por cada vez que liquide. Un fiscalizador
mal pagado puede ser objeto de coimas.

05-04-2022
Estamos analizando este nuevo ente regulador, que es la CMF y específicamente una ley que es
muy extensa pero la cual nos estamos deteniendo en los puntos más relevantes. Partimos por el
titulo 1 que me entrega muchos elementos fundamentales partiendo por la naturaleza jurídica de la
CMF. Cada uno de los elementos de ella, son importantes, porque me está definiendo el tipo de
órgano que es. Lo que no es también, porque no dice en ninguna parte que es autónomo. Ya
empezamos entonces con los paralelos del BC, que es definido como órgano autónomo. Eso
significa mucho especialmente en la toma de decisiones, cuando no es autónomo los grandes
problemas ascienden al min de hacienda en este caso, y al Pdte. de la república. Se transforme un
problema regulatorio a orto mayor. Además se nos dice que la sede es Santiago, que tiene un objeto
bastante delimitado, cosa que es buena.
TÍTULO II: Organización de la Comisión para el Mercado Financiero

Dentro de las múltiples atribuciones que tiene, están enumerados en el titulo 1, está la de realizar
denuncias y consultas. Después veremos en la ley de libre competencia la importancia de esto.
Denuncia respecto de infracción de la normativa, ya sea a nivel de la ley, ya sea a nivel de los
distintos tipos de circulares que emite la cmf, o ya sea también de los estatutos en el caso de las
sociedades anónimas. Pero ¿Por qué? Los estatutos son acordados por los accionistas fundadores,
qué debe meterse la comisión en esto. ¿Por qué se mete? Lo dijimos, pero lo vuelvo a insistir: la

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normativa de los estatutos que es el documento más importante de toda sociedad anónima, en la
cual se fija el capital, el nombre, administración etcétera ¿rige la autonomía de la voluntad? Porque
respeto del pacto social, ahí es totalmente autonomía de la voluntad, pero llegamos a la sociedad
anónima y la misma ley me indica pero al final y se les olvida: la ley primará sobre cualquier norma
de los estatutos contraria a la ley. Ahí es donde interviene la comisión. Pero lo hace solo en el caso
de las SA abiertas. Porque las cerradas no son objeto de fiscalización de la comisión y eso desde la
década del 80. Las consultas también son muy importantes de la comisión, porque frente a cualquier
duda que exista, ya no tanto de la ley, pero sí de las circulares, indiscutiblemente que se puede
consultar. ¿se harán muchas consultas? Porque uno podría decir por lo profuso que es la normativa
de circulares, debe haber dudas para los abogados, página de por medio. ¿tiene algún costo el
consultar? Depende, obviamente que si la consulta es absuelta afirmativamente, de lo que se plantea
se puede hacer en la forma que se plantea, es fantástico para el consultante. ¿Qué pasa si hay una
negativa? ¿puede el consultante insistir en su planteamiento, algo se lo impide? En teoría sí, pero si
lo hace le caerá sanción al día siguiente, ahí uno se da cuenta que consultar o no, todo depende de la
relativa seguridad que tengan especialmente los abogados, de que la respuesta sea afirmativa, en
caso contrario lo que hace es impedir que esa operación se haga.
Art 8: La dirección superior de la Comisión estará a cargo del
Consejo de la Comisión para el Mercado Financiero, al cual le
corresponderá ejercer las atribuciones y cumplir las funciones que
ésta y otras leyes le encomienden a ésta.
    El Consejo de la Comisión para el Mercado Financiero
establecerá una normativa interna de funcionamiento, la que
determinará los aspectos básicos para su funcionamiento y para el
cumplimiento de las obligaciones encomendadas por esta ley y
contendrá, en general, todas aquellas disposiciones que le
permitan una gestión eficiente.
    En caso de ejercerse acciones judiciales por actos formales,
acciones u omisiones producidos en el ejercicio de su cargo en
contra del personal de la Comisión, incluidos los miembros del
Consejo de la Comisión para el Mercado Financiero y el fiscal
referido en el artículo 22, la Comisión deberá proporcionarles
defensa. Lo mismo se aplicará respecto del administrador
provisional, el inspector delegado y el liquidador establecidos en
los artículos 117 y 130 del decreto con fuerza de ley N° 3, de
1997, del Ministerio de Hacienda, que fija el texto refundido,
sistematizado y concordado de la Ley General de Bancos y de otros
cuerpos que se indican. Esta defensa se extenderá a todas aquellas
acciones que se inicien en su contra por los motivos señalados,
incluso después de haber cesado en el cargo.
    No procederá la defensa a que se refiere el inciso anterior en
los casos en que los actos formales, acciones u omisiones en
cuestión hayan configurado una causal de cesación imputable a la
conducta del respectivo comisionado o funcionario de la Comisión.

Esto también está en la ley del BC, pero aquí es la dirección la superior. En el caso del consejo del
bc es la dirección y administración del BC, es más amplio.

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Después viene otras normas, y entramos al consejo para la CMF.
Art 9: El Consejo de la Comisión para el Mercado Financiero (en
adelante también el "Consejo") estará integrado por cinco
miembros, denominados comisionados, los que se nombrarán y estarán
sujetos a las reglas siguientes:
    1. Un comisionado designado por el Presidente de la República,
de reconocido prestigio profesional o académico en materias
relacionadas con el sistema financiero, que tendrá el carácter de
presidente de la Comisión.
Igual que el consejo del banco central. Ahí le agregaron de
reconocido prestigio profesional o académico. Presidente de la
comisión.
    El presidente de la Comisión deberá ser nombrado a más tardar
dentro de los noventa días siguientes al inicio del período
presidencial y durará en su cargo hasta el término del período de
quien lo hubiere designado, salvo que concurra alguna de las
causales de cesación de funciones establecidas en la presente ley.
    El Presidente de la Comisión tendrá la calidad de jefe de
servicio y gozará de la autoridad, atribuciones y deberes
inherentes a esa calidad, en especial los señalados en el artículo
21 y en las demás disposiciones legales pertinentes.
    2. Cuatro comisionados designados por el Presidente de la
República, de entre personas de reconocido prestigio profesional o
académico en materias relacionadas con el sistema financiero,
mediante decreto supremo expedido a través del Ministerio de
Hacienda, previa ratificación del Senado por los cuatro séptimos
de sus miembros en ejercicio, en sesión especialmente convocada al
efecto.
    Los comisionados designados de conformidad con lo dispuesto en
este numeral durarán seis años en sus cargos, pudiendo ser
reelegidos sólo por un nuevo período consecutivo. Se renovarán en
pares, cada tres años, según corresponda.
El mismo concepto del banco central: 5. Numero impar, para que no haya empates y solamente 5.
¿Por qué no otro número? Uno podría decir con 7 o 9 o 11 es mejor que con 5. Yo creo que el
numero 5 es adecuado, no es demasiado poco, no son 3.
    El Presidente de la República deberá proponer al Senado los
candidatos que correspondan antes de la expiración del plazo de
duración de los comisionados salientes. En caso que no se
efectuaren sus nombramientos antes del vencimiento de dicho plazo,
los comisionados salientes podrán permanecer en el desempeño de
sus funciones hasta el nombramiento de sus reemplazantes por un
plazo máximo de tres meses adicionales. Vencido dicho plazo, y no
habiéndose pronunciado el Senado en los términos señalados
precedentemente, se nombrará a los candidatos propuestos por el
Presidente de la República, sin más trámite.
    En el nombramiento de los comisionados a que se refieren los
números 1 y 2 del presente artículo se deberá velar de manera
permanente por la conformación de un Consejo diverso y que

58
equilibre la experiencia y conocimiento técnico que posean sus
miembros sobre los mercados específicos que se encuentran
sometidos a la fiscalización de la Comisión.
    El Consejo elegirá de entre sus miembros a un vicepresidente,
quien subrogará al presidente en caso que este último se ausente o
esté temporalmente imposibilitado de ejercer sus funciones.
    La función de comisionado no será delegable, como tampoco las
obligaciones, facultades y responsabilidades que emanan de dicha
designación.
    Para efectos de lo dispuesto en la ley Nº 20.880, sobre
Probidad en la Función Pública y Prevención de los Conflictos de
Intereses, se aplicarán a todos los comisionados las exigencias
previstas para el superintendente o jefe de servicio, según
corresponda.
En otras palabras, los 5 consejeros son designados por el presidente de la república, y ¿cómo será el
asunto del banco central? Igual. Nuevamente de reconocido prestigio profesional o académico.
Previa ratificación del senado, ojo con eso. En el caso del BC era acuerdo del Senado, no
ratificación. En la práctica no es tanta la diferencia pero son palabras distintas.
Los comisionados durarán 6 años en su cargo, los consejeros del BC duraban 10. Los plazos creo
que también tiene su racionalidad, 6 años de consejero de la CMF es un número importante. Los 10
años del consejero, ha demostrado ser muy útil, porque requiere mucha experiencia en la materia así
los que se incorporen van aprendiendo de los otros. El otro tema es que son 6 años o 10 años de
incompatibilidades absolutas, ya a veces para encontrar consejeros del BC no hay mucho
interesado, pero recordemos que en el BC la remuneración es razonablemente buena, en cambio
aquí no quedo bien ese tema. Por lo tanto, no es una remuneración muy buena. Ya ha habido
dificultades. El consejo del BC o de la CMF funciona sobre la base de profesionales de la máxima
capacidad en sus áreas.
Después vienen normas que no son relevantes.
Art. 10: El desempeño de las labores de comisionado exigirá dedicación
exclusiva y será incompatible con todo cargo o servicio, sea o no
remunerado, que se preste en el sector privado. No obstante lo
anterior, el cargo de comisionado será compatible con cargos
docentes en instituciones públicas o privadas reconocidas por el
Estado hasta un máximo de doce horas semanales. Del mismo modo,
podrá desempeñarse en corporaciones o fundaciones, públicas o
privadas, nacionales o extranjeras, que no persigan fines de
lucro, siempre que en ellas no perciba remuneración y su desempeño
no sea incompatible con sus funciones.
    El cargo de comisionado será también incompatible con todo
otro empleo o servicio retribuido con fondos fiscales o
municipales y con las funciones, remuneradas o no, de consejero,
director o trabajador de instituciones fiscales, semifiscales,
organismos autónomos nacionales o extranjeros, empresas del Estado
y, en general, de todo servicio público creado por ley, como,
asimismo, de empresas, sociedades o entidades públicas o privadas
en que el Estado, sus empresas, sociedades o instituciones
centralizadas o descentralizadas, tengan aportes de capital

59
mayoritario o en igual proporción o, en las mismas condiciones,
representación o participación.

Y esto es un tema que se ha ido complicando progresivamente. Porque uno dice, es de lógica que
los consejeros de la comisión, del bc, los ministros del Tc, los ministros del TDLC, sean de
dedicación exclusiva para que se dediquen todo el día a las materias que le son propias. pero resulta
ser, de que especialmente en el TDLC no funcionan todos los días, sino 3 días a la semana y se le
pide dedicación exclusiva. El tema más relevante a mi juicio es la consecuencia de la dedicación
exclusiva, porque si la dedicación exclusiva lo inhabilita para desarrollar su profesión,
indiscutiblemente que ¿a qué se puede dedicar fuera de esto? [coima dice alguien, respecto a ello:
felizmente en chile no hemos llegado a eso, el pago de coimas, de partida al consejero del BC se
está refiriendo a políticas, son ce menor importancia. Aquí uno podría decir que puede haber coima
en el caso de consulta o denuncia pero donde existe el problema, es en materia tributaria, y ya lo
mencionamos porque los fiscalizadores en ello ganan poco, y para los efectos de que ganaran algo
más tienen una serie de asignaciones sobre la remuneración de acuerdo con el desempeño, pero
¿Cómo se califica el desempeño x cantidad de liquidación? Todo esto sobre la base de que en
materia tributaria, la verdad de las cosas es que el contribuyente está muy entregado al liquidador,
esas son las razones de coimas, cuando el que le está pasando la liquidación es la persona que puede
ser coimeada, entonces en la otra parte que se presenta mucho era en la aduana por efecto de pago
de los derechos aduanero]. el tema de la exclusividad va íntimamente relacionado con la
remuneración, incompatibilidades, etc.
A lo único que se puede dedicar, es a ser clase en la universidad por no más de 15 horas a la
semana.
Art. 11: No podrá ser designada comisionado:
    1. La persona que hubiere sido condenada por delito que
merezca pena aflictiva o inhabilitación perpetua para desempeñar
cargos u oficios públicos, por delitos de prevaricación, cohecho
y, en general, aquellos cometidos en ejercicio de la función
pública, delitos tributarios, delitos contemplados en la ley Nº
18.045, de Mercado de Valores, delitos contra la fe pública y, en
general, por cualquier otro delito contemplado en las leyes
sujetas a la fiscalización de la Comisión.
    2. La persona que tuviere dependencia de sustancias o drogas
estupefacientes o sicotrópicas cuya venta no se encuentre
autorizada por la ley, a menos que justifique su consumo por un
tratamiento médico.
    3. La persona que esté siendo objeto de un procedimiento
sancionatorio o que haya sido sancionada, dentro de los últimos
cinco años, por infracción a las normas que regulan los mercados
sujetos a la fiscalización de la Comisión y que, a su vez, se
encuentren tipificadas como delitos.
    Aquellos comisionados que mantengan participación en la
propiedad de las entidades sujetas a fiscalización de la Comisión
o en aquellas empresas que formen parte del mismo grupo
empresarial de éstas, en los términos del artículo 96 de la ley Nº
18.045, de Mercado de Valores, deberán someterse al régimen
descrito en el capítulo 2 del Título III de la ley Nº 20.880,
sobre Probidad en la Función Pública y Prevención de los

60
Conflictos de Intereses. Respecto del comisionado que, debiendo
hacerlo, no se sometiere al referido régimen en un plazo de
noventa días contado desde su nombramiento, se configurará la
causal prevista en el número 5 del artículo 14. Lo anterior, sin
perjuicio de las demás sanciones que concurran en aplicación de
las normas generales contenidas en la ley Nº 20.880.

    Art. 12: Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 10, el cargo

de comisionado será incompatible con:
    1. El cargo de diputado, senador, ministro del Tribunal
Constitucional, ministro de la Corte Suprema, consejero del Banco
Central, Fiscal Nacional del Ministerio Público, Contralor General
de la República y cargos del alto mando de las Fuerzas Armadas y
de las Fuerzas de Orden y Seguridad Pública.
    2. El cargo de ministro de Estado, subsecretario, intendente y
gobernador; alcalde y concejal; consejero regional; miembro del
escalafón primario del Poder Judicial; secretario y relator del
Tribunal Constitucional; fiscal del Ministerio Público; miembro
del Tribunal Calificador de Elecciones y su secretario-relator;
miembro de los tribunales electorales regionales, sus suplentes y
sus secretarios-relatores; miembro de los demás tribunales creados
por ley; funcionario de la Administración del Estado, y miembro de
los órganos de dirección de los partidos políticos, candidatos a
cargos de elección popular, y dirigentes de asociaciones gremiales
o sindicales.
    La incompatibilidad de los candidatos a cargos de elección
popular regirá desde la inscripción de las candidaturas y hasta
cumplidos seis meses desde la fecha de la respectiva elección. En
el caso de los dirigentes gremiales y sindicales, la
incompatibilidad regirá, asimismo, hasta cumplidos seis meses
desde la fecha de cesación en el cargo de dirigente gremial o
sindical, según correspondiere.
    3. El cargo de director, administrador, gerente, trabajador
dependiente o asesor, consejero o mandatario, ejecutivo principal
o miembro de algún comité en entidades sujetas a la fiscalización
de la Comisión, como también de sus matrices, filiales o
coligadas.
    Si una vez designado en el cargo sobreviniere a un comisionado
alguna de las incompatibilidades o inhabilidades señaladas en el
inciso precedente o en los artículos 10 y 11, deberá informarlo
inmediatamente al Consejo, cesando inmediatamente en el cargo. Si
no lo hiciere así, se configurará la causal prevista en el número
5 del artículo 14.

El art siguiente, es algo que se incorporó en esta ley y en el caso del bc se incorporó y se sacó.
Art. 13: Aquellas personas que hubieren sido designadas comisionados
deberán presentar una declaración jurada para acreditar el
cumplimiento de los requisitos establecidos en el artículo 9 y la
circunstancia de no encontrarse afectas a las inhabilidades e
incompatibilidades a que se refieren los artículos 10, 11 y 12. Lo

61
anterior, sin perjuicio de la obligación de presentar las
declaraciones de patrimonio e intereses a que se refiere la ley Nº
20.880, sobre Probidad en la Función Pública y Prevención de los
Conflictos de Intereses.
    En caso que los comisionados incluyan datos inexactos u omitan
inexcusablemente información relevante en las declaraciones a que
se refiere el inciso anterior, se configurará la causal prevista
en el número 5 del artículo siguiente, sin perjuicio de las
sanciones establecidas en la ley Nº 20.880.

Art. 14: Serán causales de cesación en el cargo de comisionado las siguientes:

1. Expiración del plazo por el cual fue nombrado.
2. Renuncia aceptada por el Presidente de la República.
Pero las siguientes no son tan obvias.
3. Incapacidad física o síquica para el desempeño del cargo.
¿Quién me lo determina? ¿qué se entiende?
4. Sobreviniencia de alguna causal de inhabilidad o
incompatibilidad de las contempladas en los artículos 10, 11 y 12.
    Si el comisionado hubiere sido acusado de alguno de los
delitos señalados en el número 1 del artículo 11 quedará
suspendido de su cargo hasta que concluya el proceso por sentencia
firme.
¿Cuál es la diferencia entre las incompatibilidades y las inhabilidades?
Las inhabilidades corresponden aquellas que cuando por razón de conflicto de interés ese consejero
se tiene que inhabilitar. Incluso se inhabilitan de asistir, obviamente no votan en la materia. son
escasos felizmente, porque indiscutiblemente que haya una inhabilidad y no se respete es muy
dañino. En el caso del BC hubo un Pdte. que tuvo que renunciar al cargo que no era inhabilidad
propiamente tal, don Carlos M. un gran consejero, tuvo que renunciar al cargo por culpa de su
secretaria. La secretaria se quedaba después de que don Carlos se iba e ingresaba al computador de
él y le transmitía toda la información a su amante que trabajaba. Por amor propio renuncio al Bc,
siendo presidente.
5. Incumplimiento grave de sus funciones y deberes. Serán
incumplimientos graves, entre otros, la inasistencia injustificada
a dos sesiones consecutivas o a tres sesiones durante un trimestre
calendario; el incumplimiento a la obligación de reserva a que se
refiere el párrafo final del numeral 5 del artículo 5 y el inciso
primero del artículo 28; el incumplimiento de las obligaciones de
presentación de declaraciones a que se refiere el artículo 13, el
incumplimiento del deber de abstención a que alude el artículo 16
y cualquier falta al principio de probidad administrativa.

Es la más grave de todas.

Art. 15:  El Consejo sólo podrá sesionar con la asistencia de a lo
menos tres de sus miembros. Los acuerdos se adoptarán por mayoría

62
absoluta de los comisionados presentes, salvo que la ley exija una
mayoría diferente. El presidente de la Comisión, o quien lo
subrogue, tendrá voto dirimente en caso de empate.
    El Consejo deberá celebrar sesiones ordinarias a lo menos una
vez por semana, y sesiones extraordinarias cuando las cite
especialmente el presidente de la Comisión por sí o a
requerimiento escrito de dos comisionados, en la forma y
condiciones que determine su normativa interna de funcionamiento.
El presidente no podrá negarse a realizar la citación indicada,
debiendo la respectiva sesión tener lugar dentro de los dos días
hábiles siguientes al requerimiento señalado.
    Los comisionados podrán participar de las sesiones del Consejo
a través de cualquier medio tecnológico que así lo permita, cuando
por causa justificada se encontraren imposibilitados de asistir
presencialmente. La normativa interna de funcionamiento
establecerá la modalidad y condiciones en que se ejercerá la
participación no presencial regulada en este inciso. En cualquier
caso, su asistencia y participación en la sesión será certificada
bajo la responsabilidad del presidente del Consejo, o de quien
haga sus veces, haciéndose constar este hecho en el acta
correspondiente.
    De los acuerdos que adopte el Consejo deberá dejarse
constancia en el acta de la sesión respectiva.

Y aquí viene el concepto que explicábamos con el BC: sala legalmente constituida. Concepto
fundamental para cualquier consejo, directorio. Uno diría que es una formalidad, pero una muy
importante. Es que de eso surgen las responsabilidades de los consejeros, eso sí que es serio. ¿Por
qué de eso surgen? ¿en qué consisten?:
1. Una citación a la reunión donde se trataran las materias. Uno diría que eso está demás con
el consejo del BC que se están reuniendo prácticamente todos los días, esto es burocracia
pura. NO. porque hay que darle oportunidad a los consejeros que estudien antes de la
reunión materias que sean delicadas, que no sean pillados.
2. Efectivamente se reúnen los consejeros. Ya está permitido reuniones online, pero que se
reúnen efectivamente. ¿Por qué eso es importante? Uno diría que es tan urgente que el Pdte.
les sacara la firma a los demás consejeros. Ahí no hay consejo, no hay discusión.
3. La efectividad se mide por el acta que se levanta por cada sesión, y generalmente no la
levanta el consejero, sino el secretario. Ahí está la importancia del acta, porque ahí debe
quedar todos los acuerdos que adopte el consejo. También hay que contener las opiniones
de la materia por los consejeros. Lo que no son opiniones no es necesario, toda la
información que se da de distintas materias, en ambos consejos, no debe estar en el acta,
sino los ACUERDOS Y OPINIONES.
4. Las firmas del acta. Ello es firmado por TODOS los consejeros. ¿se dan cuenta? Porque de
ahí surge las responsabilidades? Porque es por el hecho de ser consejero. Si alguien es un
disidente para un acuerdo, tiene 0 de responsabilidad, porque eso es en relación con quienes
tomaron el acuerdo.

63
Art. 16: Los comisionados deberán abstenerse de participar y votar
cuando se traten materias o se resuelvan asuntos en que puedan
tener interés. Además, deberán informar al Consejo el conflicto de
intereses que les afecta.

Ahora llegamos al tema de la remuneración.

Art. 17: El presidente de la Comisión tendrá derecho a percibir la
remuneración que corresponda al grado 1° del Escalafón Jefe
Superior del Servicio-Presidente de la Comisión para el Mercado
Financiero, de la planta de personal de la Comisión para el
Mercado Financiero, incluidas las bonificaciones y asignaciones
del artículo 5 de la ley Nº 19.528, del artículo 17 de la ley Nº
18.091, del artículo 9 de la ley Nº 20.212 y las demás que
correspondan a dicho grado.

Este fue un tema tan grave, que cuando se empezó a implementar, ninguno de los convocados
aceptó serlo. Entonces se llegó a una transacción en el congreso mismo para que fuera de está
formula. No es mala pero tampoco es buena, es una remuneración mediana.
Después vienen las atribuciones del consejo…
Párrafo 3: Unidad de Investigación
No lo estudiaremos en detalle. ¿Por qué fue necesario crear la unidad de investigación cuando las
superintendencias no tuvieron? Es primera vez que aparece una unidad de investigación. La razón
de ser, no está explícita, porque era totalmente necesaria ¿para qué? Por una razón jurídica
fundamental: la comisión no puede ser juez y parte al mismo tiempo. eso era lo que pasaba con la
superintendencia. Vale decir, la superintendencia investigaba y sancionaba. Ahora la unidad de
investigación investiga, y la comisión sanciona. Es un abismo de diferencia jurídica. ¿Por qué el
mismo que investiga no puede sancionar? Para asegurar la imparcialidad. Esto en materia tributaria,
era insólito. Porque el tribunal de primera instancia en materia tributaria, hasta que se crearon los
tribunales tributarios, era el SII, que investigaba y sancionaba. Esto explica de que en ese esquema
la gran mayoría de los contribuyentes lo que hacían era ¿Qué cosa? Pero si el fallo en primera
instancia eran categóricos a favor del SII, ¿Qué le queda a ese contribuyente? O agachar la cabeza y
pagar el monto total, o pelear con el fisco durante 4 o 5 años. Lindo sistema. Entonces se crearon
los tribunales tributarios, después de más de 10 años de discusión. Se crearon bastante autónomos
salvo en materia económico. El presupuesto de los tribunales, depende del Pdte. de la república, así
que pórtense bien básicamente.
La creación de esta unidad de investigación a mi juicio, junto a la colegiatura son las dos
innovaciones importantes que tiene la ley. Ahora, esta unidad de investigación tiene entonces a un
fiscal jefe, y abogados fundamentalmente que trabajan en la investigación y son ellos los que toman
la decisión si van a llevar el caso a la comisión o archivarlo. Y hasta el momento la unidad de
investigación, ha operado bastante bien. ahora uno diría pero si el que sanciona es el consejo,
indiscutiblemente puede decir que está en desacuerdo con el fiscal y por lo tanto aplicará el máximo
de sanción. Si lo puede hacer, pero esa sanción no pasara la corte de apelaciones ni menos la corte
suprema. En definitiva, es fundamental conocer la realidad de lo que pasa en la justicia en las
distintas áreas. Otro ejemplo típico es la piratería intelectual, uno dice en qué queda la propiedad
intelectual y para que decir la industrial. Lo que pasa es que hay que presentar una querella, hay que

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presentarla al tribual y para ese tribunal esta causa tiene muy poca importancia porque es el mismo
tribunal que ve todo tipo de crímenes violentos.
Ahora, hubo otro aspecto que fue muy relevante respecto a la unidad de investigación antes de su
creación. Las sanciones que las veremos después en la ley, empezaron a ser muy altas,
desproporcionadamente altas. Porque la ley se lo permitía. ¿Qué es lo que paso? Cuando estas
causas llegaron a la corte de apelaciones y a la corte suprema, ambas disminuyeron porque eran
desproporcionadamente alta la sanción. Pero esto es muy malo para el sistema, porque las sanciones
deben ser de acuerdo con el caso. Y el fiscal nacional económico, o la fiscalía en el pasado, ha
incurrido también en este mismo error. Muchas veces las sanciones por prácticas restrictivas
menores, la fiscalía pidió la misma sanción que una colusión así que en definitiva no hay un criterio
detrás.
TÍTULO III: Apremios y Sanciones
Hay muchas situaciones aquí no entraremos en detalle pero sí las sanciones el art 36 y 37.
Art. 36: Las sociedades anónimas y empresas bancarias sujetas a la
fiscalización de la Comisión que incurrieren en infracciones a las
leyes, reglamentos, estatutos y demás normas que las rijan, o en
incumplimiento de las instrucciones y órdenes que les imparta la
Comisión, podrán ser objeto de la aplicación por parte de ésta de
una o más de las siguientes sanciones, sin perjuicio de las
establecidas específicamente en otros cuerpos legales:
    1. Censura.

Primera sanción: censura. ¿Qué importancia puede tener esto? Bastante. De partida porque las
censuras tienen que ser analizadas por los directorios, entonces la censura a un ejecutivo le puede
costar el puesto a ese ejecutivo. Pero una cosa más importante, cuando se habla de reincidencia,
obviamente si anteriormente se hizo la misma conducta y se reincide la sanción sube enormemente.
    2. Multa a beneficio fiscal equivalente, alternativamente, a un
monto global por sociedad de hasta:

Pero lo importante son las multas, y la ley me contempla tres alternativas.

    a) La suma de 15.000 unidades de fomento. En el caso de haber
sido sancionado anteriormente por infracciones de la misma
naturaleza, podrá aplicarse una multa de hasta cinco veces el
monto máximo antes expresado.
    b) El 30% del valor de la emisión, registro contable u
operación irregular.

Y esto puede ser una cantidad astronomía que no guarde ninguna relación con la gravedad del caso.
Justamente son estas las sanciones que tanto la corte de apelaciones como la suprema no las ha
aceptado y las ha reducido en una forma significativa.
    c) El doble de los beneficios obtenidos producto de la emisión,
registro contable u operación irregular.

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O es el 30%, hasta el 30% o es el doble de los beneficios. En muchos casos es muy difícil calcular
los beneficios por lo que generalmente la autoridad se inclina por el 30%. La tercera sanción es la
revocación… cuando haya alguna sociedad que pueda ser revocada por la comisión.
¿Qué se puede echar de menos en las sanciones? El delito. Porque indiscutiblemente que estas
actuaciones a veces pueden ser delictuales. Aquí llegamos a un tema que no deja de ser importante.
En chile ha existido una solamente ley de delito económico, de la década del 70, que tuvo poca
aplicación. Lo que pretendió fue reunir los delitos existentes en diversos cuerpos legales, en una ley.
Pedagógicamente fantástico, pero en la práctica un fracaso. Esa ley tuvo poca aplicación y hoy día
no existe una sola ley de delito económico. Partamos por lo segundo: ¿Por qué yo creo que es
impropio que los delitos estén en una misma ley? Porque son de naturaleza muy distintos. Es
preferible a mi juicio, que el delito económico quede en cada ley que corresponda. Porque un delito
de valores hay que entenderlo en términos de valores. y así. Si yo en cambio coloco todos los
delitos en una sola ley y no expreso el bien jurídico protegido, la verdad de las cosas es que pasa a
ser letra muerta. Tuvimos esa ley el 280 de la década del 70, pero con muy poca aplicación. Al
preferencia ha sido, que los delitos económicos esté en la respectiva ley. En la ley de competencia,
hubo delitos económicos durante muchos tiempos, después se suprimió, y luego se reincorporó.
Pero ese es un delito muy particular, vinculado con la libre competencia en los caso de colusión
solamente por considerarse la más grave de las prácticas restrictivas.
Solamente mencionar un tema que es la colaboración del presunto infractor.
Art. 58: El que incurra en una conducta sancionable por la Comisión
podrá acceder a una reducción de hasta el 80% de la sanción
pecuniaria aplicable, cuando se auto denunciare aportando a la
Comisión antecedentes que conduzcan a la acreditación de los
hechos constitutivos de infracción.

Hasta el 80% cuando entregue antecedentes, porque a lo mejor no lo hace o ya los tiene la unidad de
investigación. ¿Por qué es tan distinto de la deleción compensada? Porque ella se da en un solo
caso, en la colusión y se da para que las empresas coludidas haya uno en esa colusión que se quiera
salir del acuerdo colusivo, y para ello debe presentarse a la fiscalía y presentar todos los
antecedentes que tenga, etc. Eso lo puede conducir a una situación incluso de 0 de sanción, ahí
tenemos el famoso caso de la papelera, que termino con 0 sanción por la cmf, pero La Suprema le
dio el 100. Porque había contribuido al desarrollo de la colusión.

06-04-2022
En la sesión pasada seguimos analizando la ley de la cmf y nos adentramos en ciertos puntos que
son los que nos interesan que son todo el titulo primero que me da todas las nociones generales de
la naturaleza jurídica, del objeto de la comisión y el titulo segundo que me habla del consejo de la
cmf. Vimos las características fundamentales de los comisionados, cuanto duran etc. Recordando
normas muy parecidas del consejo del bc, justamente se tomó como base ello por considerarse
como una experiencia exitosa. Dos diferencias: remuneraciones y duración.
Vimos que las atribuciones eran omnímodas respecto a los fiscalizados y por eso es que la ley dice
quienes caerán bajo esta fiscalización.

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 DECRETO FUERZA LEY N°3: LEY GENERAL DE BANCOS
Ya sabemos que el primer texto es del año 25, misión Kemmerer. Eso ya lo veíamos, pero
recordémoslo porque es fundamental. Es difícil explicarse de como los bancos comerciales que se
les quito la posibilidad de emitir su propio dinero, se le quitó esa función porque se le dio al bc. Es
difícil preguntarse ¿Qué necesidad existía de una ley general de bancos? Además las leyes de cada
uno de los bancos, porque cada uno tenía una, habían funcionado bastante bien y los historiadores
analizaban esto. El sistema bancario funciono perfectamente bien, sin ley general. Entonces, ¿Cuál
habrá sido la razón para Kemmerer de proponer una ley general y que sea aceptada y transformada
en ley? Porque él hacia solo proposiciones. Qué raro, uno diría, porque todos los planteamientos

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tienen su razón de ser, pero de ahí a saltarnos a esta ley general, que ya ha llegado a tener 162
artículos. La única razón que se me ocurre a mí, es que Kemmerer quería que se ordenara el sistema
bancario. Y ¿Por qué esa idea? Por el lado de la ordenación, cada banco tenía una ley dictada en
diversos momentos y con reglas distintas. Las competencia entre los bancos prácticamente no
existía, todo dependía de la ley, que le daba tal y tal características. La palabra GENERAL es clave.
Los bancos pueden tener muchas diferencias, en sus operaciones bancarias pero no puede haber en
exigencias de capital, de reservas, etc. Ahora, esta ley general de bancos, ha sido modificada
muchísimas veces. El texto actual es un decreto con fuerza de ley, del 2019. Esto lo que hizo fue
refundir varias normas que estaban en distintas modificaciones y llegar a un solo gran texto respecto
a los bancos. Vamos viendo esta ley entonces.
Antes una explicación: veremos ciertos aspectos que analizaremos en detalle, y otros que no
veremos. Esto porque en la ley general de bancos hay aspectos que son del OPE y otros que son
claramente de derecho comercial. Pero esto la ley no me lo dice ni una parte. Entonces como uno
llega a la conclusión de qué aspectos económicos importantes de la ley Gral. de bancos está en el
derecho comercial. Toda la reglamentación de las operaciones bancarias. El art más largo es la
enumeración de las operaciones bancarias. Hay libros enteros escritos sobre las operaciones
bancarias. Es bien interesante, porque uno diría sí, el análisis de cada una de las operaciones no es
de D.E., eso tiene que ver con la autonomía de la voluntad de todos los bancos, pero incluso el
banco estado es regido por la misma normativa privada, no se hace diferencia. La única diferencia
de fondo, es el dueño, que es 100% el Estado de Chile. ¿tiene alguna importancia esto? Para muchas
personas, sí tiene importancia. Porque considera que el banco del Estado no puede quebrar como
dicen algunos, de partida no quiebran se liquidan. Pero además si puede quebrar, ahora obviamente
que el Estado se debe preocupar de que eso no ocurra, porque se elimina una función bastante
importante que realiza la banca estatal. Pero esto permite al Banco Estado, ofrecer las tasas de
interés de captación más bajas del mercado, uno va y está lleno de gente depositando sus ahorros en
el Banco Estado, a pesar de ello, por la confianza pública. Creen que ese ahorro, estará en mejores
manos en el Banco Estado. Fue creado con Carlos Ibáñez del Campo, lo que hizo fue unir distintas
cajas bancarias que existían. Al comienzo, el Banco del Estado tenía la exclusividad respecto a
determinadas operaciones. Una de ellas, la famosa cuneta de ahorro del Banco estado. era el único
banco donde las personas podíamos ahorrar. Tanto es así, que nuestros padres, sus abuelos muchas
veces les abrían a todos sus hijos o nietos la libreta roja del Banco del Estado. eso era, exclusivo del
banco del Estado. hoy día, el Banco Estado tiene la misma normativa aplicable a la banca. Está
sujeto a la Cmf.
Análisis.
Se aplica exclusivamente a los bancos denominados COMERCIALES. Eso significa que cualquiera
confusión que se tenga con el BC o que no sean con bancos comerciales, es fatal. Para aclararlo más
todavía, la ley me define el banco comercial, como toda institución o empresa que se dedique a
captar y colocar dinero en forma habitual. Se entiende por esa habitualidad que es todos los días. Es
tanto, que los bancos son de las pocas empresas que tienen funcionamiento obligatorio. Y hemos
visto caídas del sistema computacional, huelgas. Lo que ocurre a que todos los días hay
vencimientos de miles de personas, por lo tanto su funcionamiento debe ser obligatorio, salvo
sábado y domingo, y 31 de diciembre. ¿Qué pasa con los bancos que captan y colocan dinero en
forma habitual, pero que no están dentro de esta categoría de banco comercial? Hay leyes para cada
de uno de estos tipos de bancos. Los bancos de inversión, los fondos mutuos, las administradoras de
fondos, etc. Pero la diferencia de esta otra normativa que no es de banco comercial es que el

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control, la fiscalización es menor a la de los bancos comerciales. Por eso es que se ha entendido de
que muchos bancos de inversión terminan siendo bancos comerciales. En definitiva como el
objetivo de muchos bancos no es tanto crecer, sino postular a… porque al llegar a ser considerado
un banco comercial de acuerdo a la ley se goza de seguridad para millones de personas. nada me
garantiza que existirá siempre esa seguridad, pero salvo a la crisis bancaria de la década del 80, no
ha habido crisis bancarias importantes.
La ley general de bancos tiene algunas curiosidades, entre ellas, el título primero. Anteriormente
estaba dedicado a la superintendencia de bancos, entonces todo este título primero antes de entrar a
la formación de un naco (Título 2) era dedicada a la superintendencia. Todas estas normas, o casi
todas, pasaron a la ley de la Cmf. Curiosamente algunas pocas y tiene su importancia quedaron en
el título primero, así es una mezcla de ciertas normas importantes y después dice “derogado,
derogado, derogado”.
Art. 2: Corresponderá a la Comisión para el Mercado Financiero (en
adelante, la "Comisión") la fiscalización del Banco del Estado de
Chile y de las demás empresas bancarias, cualquiera sea su
naturaleza.

La explicación que podemos dar a esto que durante un tiempo, dependiendo de la naturaleza es la
legislación que tiene. En Chile existió los denominados Bancos de Fomento. la naturaleza, es
bastante distinta a la de un banco comercial cualquiera, porque los BF no reciben captaciones sino
que se dedican a colocaciones de largo plazo. hubo una ley especial, después se derogó. Hoy
tenemos bancos con dedicación a las pymes, otros, a las viviendas, pero todo eso no es obstáculo de
que caen en la ley general de bancos, y es bueno que así sea. En definitiva, en el espíritu de
Kemmerer ordena el sistema bancario.
Inciso segundo: Asimismo, la Comisión tendrá la fiscalización de las
empresas cuyo giro consista en la emisión u operación de tarjetas
de crédito, tarjetas de pago con provisión de fondos o de
cualquier otro sistema similar a los referidos medios de pago,
siempre que éstos importen que el emisor u operador contraiga
habitualmente obligaciones de dinero para con el público en
general o ciertos sectores o grupos específicos de él.

¿Por qué se introdujo dentro de esta ley, a los emisores de tarjeta? Hoy en día, ¿Cuál es la situación
de las tarjetas? Porque hay tarjetas de los bancos, y otras que son de los establecimientos
comerciales que las emiten. ¿son parecidas? ¿tienen tratamiento distinto? La tarjeta bancaria fueron
incorporadas ya hace algún tiempo, pero la razón de incorporarla es qué, porque uno diría, qué le
importa a la comisión de que haya más operaciones con tarjetas bancarias o menos, que haya ciertos
problemas con ciertas tarjetas, etc. Uno diría, este es el famoso dinero bancario, que para los
abogados es la cosa más misteriosa del mundo. Porque uno diría, si hay dinero bancario, los bancos
pueden emitir dinero, por algo se llama dinero bancario. NO. los bancos no pueden hacer eso, lo
que pueden hacer es operaciones que originen la necesidad mayor emisión o menor, ahí van las
tarjetas de crédito. En definitiva, los bancos sin emitir dinero, intervienen de una forma muy
importante en las masas monetarias. Recordemos algo, la famosa tasa de encaje bancaria. Una
institución importantísima, pero al cual la ley le dedica un solo artículo. Dependiendo del nivel de
tasa de encaje, hay más dinero circulante o menos. Recordemos que hay 15 masas monetarias, y
muchas a su vez están subdivididas. Todo eso es responsabilidad de la política monetaria del BC.

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La tasa de encaje, nació para darle seguridad al sistema bancario, y hoy ¿le dará seguridad? A ver
porque la tasa de encaje se aplica al total de los depósitos, a eso se le descuenta el encaje, el resto se
presta. Uno diría entonces, que si la tasa de encaje en la mayoría de los países están entre el 0.1-1.
¿Qué podemos hacer para darle mayor seguridad? Aplicar la tasa de encaje del 90%. Eso fue lo que
se hizo en la crisis bancaria. Pero eso no es lo normal, lo normal es que sea un poquito más o
menos, por razones estrictamente monetarias, pero aquí son miles y millones de peso porque las
tasas de encaje se aplican por todos los depósitos hecho en el sistema bancario.
Las tarjetas de crédito no bancarias, siempre se han defendido para no caer en el ámbito de la
fiscalización de la Cmf. ¿Por qué a Falabella le importa? Uno diría es que hoy son muchas, son más
las tarjetas no bancarias que las bancarias. ¿Por qué le puede importar al BC y a la ley que las
tarjetas no bancarias estén fuera del sistema? Porque esas tarjetas constituyen medios de pago y
esos son en dinero, no tienen un efecto tan directo como las bancarias.
Art. 8: Los recursos para el funcionamiento de la Comisión serán de
cargo de las instituciones fiscalizadas.
    La cuota que corresponda a cada institución será de un sexto
de uno por mil semestral del término medio del activo de ellas en
el semestre inmediatamente anterior, según aparezca de los
balances y estados de situación que esos organismos presenten.

Esta es una norma que ha existido en el sistema bancario desde hace mucho tiempo, pero que
cuando los bancos entraron junto con los valores a la misma superintendencia, resulta ser que una
norma semejante no existe ni para la SA abiertas, ni para las compañías de seguro, ni para la bolsa,
etc. Se produjo una dicotomía entre que una parte del financiamiento de la cmf era aportado por los
bancos directamente y otra parte era aportado por la ley de presupuesto. Pero el legislador prefirió
mantener esta dualidad, porque en el caso del financiamiento de los bancos, ha resultado bastante
bueno. Eso me diría que no debiera ser así, que los mismos fiscalizados financien a los
fiscalizadores no tiene nada bueno. Pero la ley, en forma inteligente, colocaba cuotas para cada
banco, dependiendo en su capital (la fórmula es bastante más complicada). Esto era un porcentaje,
entonces los más grandes se les aplicaba el mismo porcentaje pero aportaban más recursos. Y eso
está dicho por la ley 1/6 por mil semestral. A pesar de que eso parece muy poco fue suficiente para
una superintendencia de bancos que a mi juicio, funcionó MUY bien. esto se manifestaba en ¿Qué?
Que la superintendencia de bancos tenía buenas remuneraciones, ello porque no dependían del
presupuesto.
Art. 11: La Comisión estará sometida a la fiscalización de la
Contraloría General de la República exclusivamente en lo que
concierne al examen de las cuentas de sus gastos.

¿Cómo? Significa que la última palabra la tiene la contraloría, sí pero dice, “exclusivamente al
examen de la cuenta de sus gastos”. Y con respecto al bc hay una norma parecida. El gasto del bc
está sujeto a la contraloría, pero solamente eso y nada más. Yo por lo menos encuentro que es
razonable que esté sometido a la contraloría.
Fuera de las mejores remuneraciones ¿Qué otra cosa se permitió? Tener una superintendencia, hoy
cmf, estar al tanto de los requerimientos de alta tecnología. Hoy día el control de los bancos se hace
la mayoría de las veces digitalmente, esos son todos programas, sistemas muy caros. Hace 10 años
atrás, las transferencias debían hacerse en físico.

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Art. 14: La Comisión dará a conocer al público, a lo menos cuatro
veces al año, información sobre las colocaciones, inversiones y
demás activos de las instituciones fiscalizadas en virtud de la
presente ley, así como su clasificación y evaluación conforme a su
grado de recuperabilidad, debiendo la información comprender la de
todas las entidades referidas. Podrá, también, mediante norma de
carácter general, imponer a dichas instituciones la obligación de
entregar al público informaciones permanentes u ocasionales sobre
las mismas materias.

Por lo menos cuatro veces al año, la comisión INFORMA, sobre las COLOCACIONES, no
captaciones. DEMÁS ACTIVOS, esto ya lo explicábamos, pero hay que volver sobre ello. Activos
y pasivos del banco. ¿Qué es cada uno? Los activos es lo que el banco tiene, y los pasivos lo que el
banco debe. El banco LE DEBE A LOS DEPOSITANTES, está mirado desde el punto de vista de
deberle. Tanto es así, que los acreedores de un banco si hay un problema de liquidación, son los
depositantes. En cambio en los activos están los préstamos. Esta mirado desde el punto de vista de
que el banco le pagan los préstamos, intereses y principales. Esto es importantísimo, porque uno ve
que tiene 100 activos y 100 pasivos. Esto ¿Por qué? Porque el capital del banco está en los pasivos,
porque el banco se lo debe a los dueños. Cuando lo retiren, es otro cuento. Si ud miran cualquier
balance de un banco, en los activos están los préstamos que van a ser pagados al banco, y en el
pasivo están los depósitos y lo aportado por los dueños en el capital. ¿Por qué esto en materia
bancaria es tan importante? Porque uno diría si un banco tiene permanentemente los recursos para
pagarle a los depositantes, no hay problema, y hoy un banco sabe cuántos recursos necesita para
pagar cada uno de los recursos que están venciendo hoy día. Entonces el gran problema de los
bancos, es que le paguen los préstamos, si no le pagan de dónde pagara los depósitos. Ahora todavía
hay algunos que piensan que en ese caso lo que tiene que hace res recurrir al bc de chile, pero
resulta ser que esos son los denominados préstamos de urgencias, son cortos, duran 90 días y
además el banco central le puede colocar condiciones a ese banco, porque sí que está mal ese banco.
Otra posibilidad es pedirle a otro banco, pero la ley dice que si un banco le pide plata prestada a un
banco que está regular, quizás lo arrastre en la situación. Por eso las crisis bancarias son
complicadas, porque tienen efecto dominó. Generalmente parten algunos chicos.
Esto se hace banco por banco, una tabla donde aparecen todos los bancos que caen bajo el ámbito
de esta ley. Esa información es muy importante porque es pública. Y la publica la comisión, sobre
la base de la información que le han entregado los bancos. Pero si eso fuera poco, en esa
información, también se debe informar ciertos elementos más cualitativos (los anteriores son
cuantitativos). Como la morosidad en el pago de los préstamos. ¿Qué tiene que ver esto? ¿Qué tiene
que preocuparse de la morosidad en el pago de los prestamos? Porque eso dice que hay morosidad
respecto al pago de activo de los bancos. Esa morosidad es distinta de banco en banco. hay una gran
preocupación de ver cuál es el porcentaje de morosidad en relación de las colocaciones. Hay
morosidad del 5%, 10%, y para que decir cuando excede 10% si hay eso el banco tiene el 10% de su
cartera que no se está pagando, una cantidad inmensa de recursos. Uno diría, ¿quién califica la
morosidad? ¿Qué no pago una cuota o 10 cuotas? ¿Qué se hayan iniciado los procesos judiciales?
Es la misma comisión que establece los criterios para clasificar la morosidad, que también está
informada en estas cuatro.
Art. 16: Las instituciones fiscalizadas en virtud de esta ley deberán
publicar, en un periódico de circulación nacional, sus estados de
situación referidos al 31 de marzo, 30 de junio y 30 de septiembre

71
de cada año, o en cualquier otra fecha que lo exija, en casos
especiales, la Comisión, en uso de sus facultades generales. La
publicación se efectuará a más tardar el último día del mes
siguiente a la fecha a que se refiere el estado.
    Conjuntamente con la publicación de los estados de situación a
que se refiere este artículo, la Comisión podrá ordenar que ellas
publiquen los datos que, a su juicio, sean necesarios para la
información del público. Las normas que se impartan sobre esta
materia deberán ser de aplicación general.
    En las instituciones indicadas en el inciso primero, el
Balance General al 31 de diciembre de cada año deberá ser
informado por una empresa de auditoría externa. Dicha empresa,
hará llegar copia de su informe con todos sus anexos a la Comisión
y la institución fiscalizada lo hará publicar junto con el
balance.
    La Comisión podrá exigir hasta dos veces en cualquier época
del año a una institución fiscalizada en virtud de la presente
ley, balances generales referidos a determinadas fechas del año
calendario, los cuales, si así lo dispone, deberán ser informados
por los auditores externos que ésta designe.

Estado de situación. Este término ¿por qué no balance trimestral? Porque los verdadero resultados
de un banco y de cualquiera empresa, no se conocen fehacientemente hasta el 31 de diciembre de
cada año. Entonces, por eso se llama estado de situación que obviamente a veces puede ser bastante
bueno, regular o malo. No me está diciendo necesariamente que el banco esta con pérdida o cosas
por el estilo.
Art. 19: Las sociedades, personas o entidades sometidas a la
fiscalización de la Comisión, en virtud de la presente ley, que
incurrieren en infracciones de las leyes, reglamentos, estatutos y
demás normas que las rijan o incumplieren las instrucciones u
órdenes legalmente impartidas por la Comisión, podrán ser
sancionadas conforme a las reglas establecidas en el título III de
la ley N° 21.000, que crea la Comisión para el Mercado Financiero,
sin perjuicio de las sanciones especiales contenidas en este u
otros cuerpos legales. Estas resoluciones podrán ser impugnadas de
conformidad con lo establecido en el título V de la precitada ley.

Por lo tanto, lo que se sanciona son INFRACCIONES, no si uno está de acuerdo con la política o
espíritu. Son infracciones de la ley general de bancos. De las normas dictadas por la comisión, miles
y miles de normas. ¿Por qué los estatutos también pueden ser infracciones? Como lo vimos, los
estatutos son las reglas que se da cada sociedad sobre capital, sobre administración. Las normas de
los estatutos, que sean contrarias a la ley, rige la ley. Orden público de las sociedades anónimas. El
régimen de las sanciones veíamos la sesión pasada, consistente en censura y multa. Lo más
complicado es que sea el 30% de esa operación o el doble del beneficio.

07-04-2022
En la sesión pasada iniciábamos el análisis de la ley general de bancos, muy relevante en el derecho
económico porque se trata de la actividad más regulada que existe dentro del ámbito económico.

72
Veíamos que la ley parte con un título primero hablándome de las facultades y restricciones para la
CMF. Hay un conjunto de normas derogadas, con algunas vigentes, esto se explica porque la
superintendencia de bancos fue eliminada posterior a la creación de la cmf, y posteriormente se
modificó la ley para dejar dentro del título primero solamente normas referidas a la comisión. Pero
los bancos no solamente se rigen por normas del título primero, sino para aquellas normas de la cmf
q se refieren a los bancos. Dentro de las normas vigentes, hay varias que son de mucho interés.
Una primera es el área de fiscalización que tiene la cmf en materia bancaria incluyendo junto con el
Banco Estado, a todos los bancos comerciales. Pero después incluye a las tarjeta de créditos
bancarios. ahí uno dice por qué esto, vimos que la razón de ser es por el impacto bancario, pero deja
en desigualdad de condiciones a las operaciones de tarjeta bancaria con las que no son bancarias.
Por eso entonces hay normativa del banco central exigiéndole también a las tarjetas de crédito no
bancarias.
¿Qué otras normas destacamos? La información que entrega el sistema bancario al público. Y
veíamos que estaba dada por un lado, la información que entrega la misma comisión del sistema
bancario por lo menos cuatro veces al año. Y la entrega sobre las COLOCACIONES, y demás
activos. Por lo tanto se me entrega una información de banco por banco, el monto de las distintas
colocaciones. Lo que es más interesante, la MOROSIDAD en relación con los préstamos. Esto pasa
a ser un factor clave en materia bancaria y que veremos con mayor detalle, dependiendo de la
morosidad los bancos pueden hacer más o menos operaciones. Entonces un banco que tiene
bastante morosidad la única forma de aumentar sus operaciones es aumentando su capital. Lo
segundo, son los estados de citación, cada dos meses. Lo que hay trimestrales es el estado de
situación del banco al término del trimestre. Ahora, en este caso los que están obligados a publicar
son los mismos bancos en el otro caso, es la comisión la que hace la publicación.
¿Qué otro aspecto destacamos del título primero? El financiamiento de la comisión. Como la
superintendencia de bancos siempre fue financiada por los mismos bancos, se mantuvo dentro de la
comisión. Todo el resto del trabajo de la comisión es financiado por la ley de presupuesto. Cuanto
tiempo se podrá mantener la dicotomía no lo sé. El autofinanciamiento por parte de los bancos
funciono muy bien a mi juicio para financiar la superintendencia de bancos, siempre fue la más rica
del sistema. Eso permitió que la superintendencia de bancos se destacar por tener el mejor personal,
mejor infraestructura, mayor tecnología, etc.
Otro aspecto interesante que la contraloría tiene un control sobre la comisión. Como vimos, no tiene
autonomía, pero se pretende que cada vez vaya teniendo más autonomía. El control de la contraloría
es algo lógico, porque es de gasto de la comisión. No entra en el análisis cualitativo ni cuantitativo
sino que el gasto corresponde a los ítems presupuestarios. Es un control importante para que la
comisión no gaste más de lo que le corresponde peor obviamente no influye en le actuar
permanente.
Por ultimo veíamos que dentro de estas normas están las infracciones que pueden cometer los
bancos y otras instituciones que reguladas. Las infracciones son: 1) a la ley, 2) normas
generalmente aceptadas de la cmf y 3) estatutos de los bancos. Recordábamos como lo dice la ley

73
de la comisión que las sanciones de la comisión además de la censura 29, son multas que son de tres
tipos de 15.000 UF, hasta el 30% de la operación o el doble de los beneficios.
TÍTULO II: CONSTITUCION DE LAS EMPRESAS BANCARIAS

LO PRIMERO que hay que destacar que la ley incorpora tres alternativas para que un banco opere.
En las tres se requiere la autorización de la cmf. Sin ella, cualquier actividad bancaria realizada,
pasa a ser ilegal, con sanciones muy fuertes. El problema es de banco de inversión, fondos mutuos,
que están realizando una actividad que se va asemejando a la captación y colocación de dinero en
forma habitual. Tanto es así de que ha habido ciertos bancos de inversión que se han transformado
en bancos comerciales pero siempre pasando por la autorización de la comisión. El hecho de ser un
banco comercial legal, tiene muchas ventajas y también desventajas.
Ventajas: la seguridad del sistema. La comisión trata de darla al sistema la mayor seguridad pero
dentro de los bancos comerciales. No se nos puede dar a ciertas personas y empresas que realicen
act bancaria fuera del sistema. Y reitero aquí: hace 4-5 años tuvimos un gran escándalo, consistió en
que tenían una actividad bancaria en la cual recibían depósitos, captaciones y supuestamente daban
préstamos. Pero no daban muchos, recibían muchas captaciones en función de altas tasas de
intereses (15% real al año). Esto porque era un gran fraude bancario, y consistía en que no
realizaban préstamos posteriormente sino que dedicaban a comprar propiedades en todas partes del
mundo. Y cuando los que tenían captaciones fueron a pedirle la devolución, ya sea porque vencía el
depósito o no, ahí empezaban los problemas porque no tenían la plata que le pedían. Estas personas
desaparecieron porque era una gran estafa, sancionada en la ley de bancos. ¿Como puede haber una
sanción de una ley de bancos en contra de los que están afuera? Lo contempla la ley, va más allá
para respetar el giro bancario, respetar de que los bancos operan dentro del sistema. Después
tenemos una serie de instituciones que se asemejan pero no son.
También habrá que plantearse lo que está sucediendo en algunos países, que los bancos comerciales
tienen distintas legislaciones dependiendo del tamaño del banco. este es el caso norteamericano. En
EE.UU. se distingue entre bancos federales, estatales y de las ciudades. Los tres tienen legislación
bancaria distinta, mucho más estrictas en los bancos federales que de las ciudades. Los federales
son aquellos que tienen operaciones en todo el mundo también, pero no por su condición de ser
federal. Cuando en chile tenemos un solo sistema de la ley, en otros hay 3. Tiene lógica, pero tiene
un gran defecto: el efecto dominó, en el caos de problemas con los bancos chicos porque se traslada
a los bancos estatales hasta llegar a los federales. La última crisis bancarias consistió justamente en
esto, una serie de instituciones que estaban al nivel de las ciudades, etc. Cuando hay distintos
sistemas y obviamente son mayor control a menor, sobre bases distintas se pueden producir esos
problemas. Yo creo que en Chile, por el tamaño del mercado no se justifica.
Primera forma de operar un banco: como SOCIEDAD ANÓNIMA ESPECIAL.
Segunda forma de operar un banco: BANCOS DE EXTRANJEROS A TRAVÉS DE
AGENCIAS U OTROS TIPOS. En chile tenemos bastantes agencias de banco extranjero. Un banco
extranjero puede comprar acciones de un banco chileno, pero ahí está adoptando la forma de la

29
Se hace por escrito en la cual la superintendencia dice dónde está la infracción, pero en consideración de no
tener tanta importancia es llamarle la atención al banco o gerente de banco. uno diría, qué importa eso, pero lo
hace porque la sanción de multa en el caso de reincidencia se aumenta hasta 5 veces el monto de las 15.000 y
la censura es una sanción. Tiene menor importancia pero la tiene. Especialmente en economías chicas, el
prestigio de las instituciones depende mucho. Hay ciertas instituciones que nunca son sancionadas y otras que
permanentemente lo son.

74
sociedad anónima. Ha habido bancos extranjeros, canadiense, han comprado acciones en otros
incrementando su participación accionaria y hoy son conocidos como banco extranjero operando a
través de ese banco constituido como SA.
Tercera forma de operar un banco: A TRAVÉS DE OFICINAS DE REPRESENTACIÓN. En
Chile tenemos sobre 100. De partida al ley dice que estas no pueden ni captar ni colocar dinero. Lo
que hacen es intervenir bancariamente por cierto, en las operaciones de comercio exterior. En las
operaciones de comercio exterior, que estamos en el orden de 70mil millones al año, una
posibilidad es que los exp-imp se entiendan directamente. Pero eso es cada día más raro. Lo normal
es que entre compradores y vendedores, exp-imp exista un acreditivo bancario. ¿para qué? ¿para
encarecer? Porque el acreditivo bancario significa la intervención de a lo menos dos bancos en esa
transacción. ¿para qué complicar algo, cuando uno diría que el comercio exterior lo normal es
entenderse directamente? Lo que quiere asegurarse todo exportador, es que le paguen. ¿Cómo se va
a asegurar que le paguen cuando el importador está en otro país, otra jurisdicción? Con China, que
ha pasado ser nuestro primer socio comercial ¿cómo nos entendemos? Lo que hago entonces es
pedirle o exigirle al importador que abra un acreditivo en China, que me garantice el pago a través
de ese acreditivo. El Chino va a un banco chino, que se tiene que entender con un banco en Chile,
para estos efectos. Esta es la razón de que el segundo banco más grande de China, se haya
transformado en una agencia. Ahora, ¿Cuándo voy a poder exigir el pago como exportador?
Generalmente es cunado el importador reciba el bien. puede ser, para complicarlo más, que el
importador no solamente esté interesado en recibir el bien, sino que funcione de acuerdo con lo
planeado. Entonces no es solamente el pago lo que le sirve la importador, sino que dice sí, yo voy a
pagar después de 6 meses de usar esta maquinaria haya funcionado bien. eso también es objeto de
un acreditivo, pero es más caro.
Hay ciertas reglas internacionales para los acreditivos. Por lo tanto las oficinas de acreditación tiene
mucha importancia para el comercio exterior. No necesitan atender al público, sino atender
operaciones de comercio exterior.
Ahora, las tres modalidades son con EXPRESA AUTORIZACIÓN DE LA COMISIÓN. La más
sencilla, es la tercera, la oficina de representación. Se las pueden quitar por realizar justamente lo no
permitido: captación y colocación.
Muchas veces en el comercio internacional se nos olvida de que en definitiva se hacen
transacciones importantes en las cuales no se aplica ni la ley chilena ni la española ni la japonesa.
Tanto es así, que en el comercio internacional existe una gran convención, que es de compraventa
internacional, que es el contrato más utilizado en el comercio exterior. Ahí los distintos países que
trabajaron en esa convención tuvieron que ponerlo en un lenguaje común. Por eso hoy en día en la
gran mayoría del comercio exterior se utiliza la convención de compraventa internacional de Viena.
Entre las leyes de la convención, los incoterms, y las normas de los acreditivo ud cubre reglas de
carácter internacional.
PRIMERO: BANCO CONSTITUIDO COMO SOCIEDAD ANÓNIMA EN CHILE.
Lo primero que debe preguntarse es por qué viene la ley a decirme que me interesa solo la sociedad
anónima bancaria, porque no una limitada, una contractual, etc. Esta elección está hecha del año 25,
no es casual. Por la mismas razones que hemos dados muchas veces: libre transferibilidad de las
acciones bancarias. Eso es lo que quiere el legislador, que sean libremente transferibles y ¿Por qué
lo decía? porque decía que si los actuales accionistas bancarios quieren vender, puedan vender y de
manera rápida y fácil a quienes estén interesados en comprar. Esas ventas y compras pueden tener

75
distintas razones. Ello depende de que haya acción y precio, nada más. Por lo tanto, hoy día los
bancos constituidos como sociedades anónimas tienen muchos movimientos accionarios en los
cuales entrena determinadas personas, salen otras, y eso es lo que quiere la ley. Uno diría que esto
tiene un peligro, es que se metan como accionistas de un banco, accionistas de otro bancos que
están interesados en obtener información reservada del otro banco. entonces compran unas pocas,
con eso tiene derecho a intervenir en las juntas de accionistas y con eso tienen acceso de
información. Es justamente esto lo que la ley quiere prevenir, da derecho de información a los
accionistas pero limitada. Segunda característica, la regla de las mayorías. Si el director minoritario
no estampa su voto contrario y por las razones correspondiente puede tener problema con los
directorios mayoritarias. La tercera razón es que el aumento de capital puede hacerse fácilmente por
la regla de las mayorías, pero si se aumenta el capital lo que no pagan ese aumento de capital se van
a diluir a través del tiempo porque a nadie se le regala las acciones. ¿Por qué los aumentos de
capital son tan importantes? porque se están haciendo permanentemente, y ¿Por qué será algo tan
propio de la actividad bancaria esto de aumentar el capital? Porque de acuerdo a la ley general de
banco, la cantidad de operaciones que puede hacer un banco, depende de su capital. Por lo tanto, si
el capital del banco es chico, la cantidad de operaciones es menor, y así al revés. Esto es
automático, en el sentido de que no requiere de aprobación especial ni nada, y esta regla que
veremos más delante de que la cantidad de operaciones depende el capital, es sumamente
importante porque significa que hay algunos bancos que son chicos y se quedan chicos. Y así. Será
lo razonable que los bancos estén aumentando constantemente su capital para… los bancos chicos
puede competir con los bancos grandes? En chile hay 5 bancos grandes, que hacen más o menos ¾
de las operaciones bancarias. Uno diría que este es un mercado bancario bastante concentrado, pero
los bancos grandes podrían en un determinado momento borrar a los chicos de un plumazo. No es
tan así, porque los bancos chicos se van especializando en determinado sector, determinadas
empresas. Hay bancos chicos que no les importa mucho las cuentas corrientes por ejemplo. Este es
pésimo negocio porque si un cuenta correntosa no pide préstamo, la cantidad de trabajo es mucho
mayor de lo que aporta ese correntista. En la actividad bancaria, hay un problema de escala,
volumen. Porque en la medida que se hacía grande, puede portar con ciertas eficiencias que no las
tiene en la medida que sean chicas. Coloquemos ejemplos concretos. Pongamos el mercado de los
helados, en este mercado hay dos empresas que creo que cubren más de 2/3 del total del mercado.
Pero dentro del 1/3 restante debe haber cientos de empresas, artesanales, o con tal gusto etcétera.
Uno diría entonces que ¿Cuál es el futuro de una empresa chica de helado? Porque el helado
artesanal no es más barato. ‘cual es el futuro de una empresa chica? Mantenerse chica o… por lo
tanto, no todo lo grande es lo óptimo pero pareciera que en muchas actividades es bastante óptimo,
entre ellas, la actividad bancaria. ¿Por qué estos 5 bancos se han ido agrandando cada vez más? Por
la tecnología bancaria, obviamente que los bancos grandes están en condiciones de hacerlo pero los
bancos chicos no necesariamente. Por lo tanto se ha concluid, que la tecnología es un gran factor de
concentración. Pongamos otro ejemplo: producción de automóvil en el mundo, quizás no tantos,
porque hay ciertas empresas que han ido comprando las marcas de otros. ¿15? Esto por la
tecnología automotriz. ¿Cuántos productores de aviones comerciales existen en el mundo? DOS.
Estamos hablando del mundo, no de chile. Este es un fenómeno que se hace notar, pero no tiene
mucha solución.
Vamos al proceso mismo de autorización por parte la comisión de un banco. tiene tres etapas
diferenciadas:
1- Etapa de prospecto.
2- Autorización

76
 3- Funcionamiento del banco.
Tres etapas distintas claramente diferenciadas, no como etapas pero uno lo va viendo desde el art.
27 en adelante.
Art. 27: Las empresas bancarias deben constituirse como sociedades
anónimas en conformidad con la presente ley
Para la creación de un nuevo banco, los accionistas
fundadores deberán presentar un prospecto a la Comisión. Este
documento deberá ser acompañado de un plan de desarrollo de
negocios para los primeros tres años de funcionamiento
Aceptado un prospecto, se entregará un certificado
provisional de autorización a los accionistas fundadores que los
habilitará para realizar trámites conducentes a obtener la
autorización de existencia de la sociedad y los actos
administrativos que tengan por objeto preparar su constitución y
funcionamiento. Para ello, se considerará que la sociedad tiene
personalidad jurídica desde el otorgamiento del certificado. No
podrá solicitarse la autorización de existencia de la sociedad
transcurridos diez meses desde la fecha de otorgamiento del
certificado provisional.
Los accionistas fundadores de una empresa bancaria deberán
constituir una garantía igual al diez por ciento del capital de la
sociedad proyectada, mediante un depósito a la orden del
Presidente de la Comisión en alguna empresa bancaria fiscalizada
por la Comisión.

El prospecto lo presentan los fundadores del banco. y ahí tienen que entregar toda la información
que le pida la comisión para el prospecto, tiene más de 10 páginas de información hoy día. Además,
tiene que presentar un plan de desarrollo para los próximos 3 años del banco. No es información
presente solamente sino que también futura. Todo esto es para pasar la primera valla, si se presenta
un prospecto y es rechazado, hasta ahí llegó el banco. Aquí viene un tema muy importante. La
decisión de la comisión es discrecional o no.
Art. 28: Los accionistas fundadores o controladores de un banco
deberán cumplir los siguientes requisitos:

Una cantidad de requisitos impresionantes, y algunos son bastante objetivos, y otros no tanto. lo que
ocurre es que la ley ha trato de objetivizar al máximo esos requisitos, pero no están totalmente. La
comisión entonces tiene un margen de discreción cada vez menor, pero lo tiene. Y a esto uno se
refiere ¿Por qué? A ver, en el caso chileno, hubo un banco que era de inversiones que en un
momento quiso ser comercial y la superintendencia en aquel entonces, no le dio permiso. Ello
porque varios de los fundadores tenían un pasado medio oscuro. Y esos mismos, los de don Carlos
que les conté, pidieron cambiar. La superintendencia no los dejó.
Para cerrar, el número de bancos depende de la comisión, a través del tiempo por cierto, porque no
es lo mismo como ya hemos dicho, tener 600 bancos a tener entre 20 y 30 como en chile.

77
12-04-2022
En la ley general de bancos, que la estudiamos desde el punto de vista del derecho regulatorio, por
lo tanto no nos interesa los aspectos de carácter comercial, de derecho comercial. Vamos a ir viendo
que las operaciones bancarias que es de los artículos más largos que tiene la ley general de bancos,
son operaciones bancarios que se rigen por la autonomía de la voluntad. En definitiva, los bancos no
están obligados a hacer determinadas operaciones bancarias. Lo que NO puede hacer, es
operaciones que no son bancarias, eso es de orden público. Ahí uno se da cuenta que en un mismo
artículo que es de derecho comercial, haya un aspecto de OPE, que es que los bancos no pueden
realizar operaciones no bancarias.
Veíamos que en el titulo 1 había ciertas normas que habían quedado, entre otras, derogadas por la
absorción de la superintendencia por la cmf. Pero quedaron algunas normas interesantes. Pero eso
ya lo vimos.
El titulo 2 ya habla sobre la constitución de las empresas bancarias. Derecho regulatorio aquí es la
ley la que me determina la forma en que se constituyen los bancos. La forma más usada es la de la
Sociedad Anónima, tiene 3 etapas de autorizaciones por parte de la CMF. Estábamos en la primera,
y ella no deja de ser interesante porque determina que hay que presentar por parte de los accionistas
fundadores, un prospecto que es bastante complejo porque entra hasta el último detalle de quienes
son los accionistas fundadores, que tipo de banco se quiere formar, etc. No solo eso, sino un plan de
desarrollo para 3 años, es a futuro. Y si el prospecto no es aprobado, hasta ahí llegó el banco. pero
llega el derecho regulatorio y en su Art. 28: “los accionistas fundadores…” larguísimo el artículo.
¿Qué es lo que es esto? Derecho regulatorio pues. Veamos algunos:
a) Contar individualmente o en conjunto con un patrimonio neto
consolidado equivalente a la inversión, proyectada y, cuando
se reduzca a una cifra inferior, informar oportunamente de
este hecho. Vale decir se les pide a los accionistas fundadores que cuenten con una
cantidad de recursos muy considerable para los efectos de formar un banco.
b) No haber incurrido en conductas graves o reiteradas que
puedan poner en riesgo la estabilidad de la entidad que se
proponen constituir o controlar, ni la seguridad de sus
depositantes. Miren lo interesante de esto.
- No haber tomado parte en actuaciones, negociaciones o actos
jurídicos de cualquier clase, contrarios a las leyes, normas
o sanas practicas financieras o mercantiles que imperan en
Chile o en el extranjero. Larguísimo también.

Por eso la sección pasada mencionábamos que habían existido en chile ciertas personas que habían
querido constituir un banco y no se le dio aprobación al prospecto. Hay otros, cuyos prospectos han
ido demorando en forma excesiva, ese fue el caso del Banco Chino que se acaba de instalar.
Eso nos lleva, porque los bancos chinos no había duda de la calidad accionista. Segundo banco
chino más grande. El tema está dado en relación con el número de bancos existentes en el país (…).
Lo que ocurre es de que en materia bancaria, en tiempos recientes se ha producido mucha
concentración bancaria. Así los 5 bancos concentran 75% de las operaciones bancarias. Uno diría
que la cmf debiera preocuparse, sí, pero por otro lado es inevitable en materia bancaria por las
economías de escala. Dábamos varios ejemplos: automóviles, aviones, a nivel mundial. pero

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aparecen las economías de escala cada vez más claramente en aquellas actividades con alta
tecnología.
Después sigue el art 28 con otras exigencias adicionales a los dueños.
Después el Art. 29 me habla de las instituciones financieras constituidas en el extranjero. Aquí no
habla de los bancos constituidos como SA, sino de instituciones financieras constituidas en el
extranjero y deseen operar en el país. así vimos que ellos bancos extranjeros tienen tres alternativas
posibles:
1- Comprar acciones en bancos constituidos como SA en Chile está permitido, pero siempre
que no se pase del 10%, si eso pasa hay que pedir autorización de la CMF
2- Operar con una agencia de banco extranjero. Aquí nos detendremos.
3- Oficina de representación del banco extranjero en Chile. Por el otro lado, cuando un banco
instalado en chile desea abrir una oficina de representación en el extranjero, tiene que
obtener la autorización de la CMF. Si quiere establecer una agencia de bancos en el
extranjero, también autorización. Por lo tanto todas las distintas formas de operar bancos
extranjeros en chile, y los establecidos fuera de chile… aquí hay muchos que hablan de
bancos chilenos, que no existen. Existen los bancos constituido como SA, donde supongo,
la mayoría son de nacionalidad chilena. eso no sale en la ley, solo importa la residencia del
domicilio.
Agencia de banco extranjero.
ES UNA PROLONGACION DEL BANCO, ES LA MISMA PERSONA JURÍDICA QUE TIENE
SU SEDE CENTRAL EN CUALQUIER PARTE Y TIENE ENTONCES UNA AGENCIA EN UN
DETERMINADO LUGAR. Esto que sea la misma persona jurídica, tiene un alcance importante:
¿Qué es cuál? ¿Cuál es la obligación de los accionistas? si quiebra una sociedad anónima lo que
pierde es el valor de sus acciones. Por lo tanto, la responsabilidad por el hecho de ser accionista está
limitado por el monto de los aportes en acciones porque el capital de un banco se divide en el
número de acciones que quiera tener. ¿Qué ocurre en el caso de una agencia de institución
financiera extranjera? Porque uno dice cuál es la responsabilidad de un Itaú, o de cualquier banco
operando como agencia, ¿es la misma que tiene un accionista del banco de Chile, Bci? En tiempos
relativamente normales, esto no tiene mucha importancia. Pero en crisis, es fundamental. ¿Qué me
conviene, comprar acciones del Banco de Chile? En el caso de las agencias, la responsabilidad llega
hasta la casa matriz. Por lo tanto, si la agencia que es lo que se forma en Chile, no paga, paga la
casa matriz. Esto fue patético en el caso argentino, porque con el corralito los bancos extranjero casi
desaparecieron de Argentina, porque obviamente no querían asumir obligaciones a través de la
agencia. Obviamente esto no es fácil, y tiene que ser por montos importantes, no voy a demandar al
banco Santander en Madrid por un depósito con poca plata. Pero en casos importantes, lo es.
Por lo tanto, las agencias son más seguros por los bancos constituidos como sociedades anónimas.
Por eso es que las agencias, que hoy son del orden de la mitad de los bancos constituidos en Chile,
deben tener mucho cuidado con respecto a las operaciones que están realizando en el país. ahora eso
no es todo. La agencia de banco extranjero también se diferencia de la SA por la toma de
decisiones. Me explico: en la agencia hay una persona que es clave, el agente que es una persona
que tiene plenos poderes de la casa matriz para realizar todas las operaciones bancarias habidas y
por haber. A su vez, la agencia no tiene ni directorio, ni junta de accionistas. Hay algunos que
tienen directorio de fachada. El poder entonces está en el agente, y eso se revisa cuidadosamente,

79
para que el agente posea todos los poderes para ser demandado etcétera lo que no quiere la ley es
que cuando hay problemas digan que el agente no está. Respuestas absurdas.
Al no tener junta de accionistas… es que esta es de la casa matriz, no de la agencia porque no tiene
obviamente. Ahora, otro aspecto a mi juicio fundamental de la ley, es que a las agencias se les trata
salvo dos pequeñas diferencias, en la misma forma que un banco constituido por SA, por la ley. Y
este es un principio fundamental, el de igualdad. ¿Por qué esto es tan importante? Hay países en que
esto no es así. Cuando se han creado incentivos a bancos extranjeros, y estos entran en problemas,
¿Quién tuvo la culpa? Por eso por ejemplo del capital mínimo de una agencia es del mismo que la
sociedad anónima. Lo que son diferentes son las oficinas de representación. Esto porque NO
PUEDEN CAPTAR NI COLOCAR DINERO. Entonces ¿a qué se dedican? A lo acreditivo, a la
captación internacional, a tener una presencia en el comercio internacional. Hoy en día la gran
mayoría del dinero internacional se hacen con acreditivo, y las menos con pago directo entre
comprador y vendedor. Esto implica una cantidad bancaria…
La oficina de representación no se le exige nada de lo que se le exige, ello porque no tiene sentido si
esto es para abrir acreditivos, pagar acreditivos, para eso no se necesita ni representantes ni cosas
por el estilo.
Art. 30: La Comisión, dentro del plazo de 180 días, podrá rechazar el
prospecto por resolución fundada en que los accionistas fundadores
no cumplen los requisitos señalados en los artículos anteriores.
Si la Comisión no dictase una resolución denegatoria dentro del
plazo señalado, se podrá requerir la aplicación del silencio
administrativo positivo en la forma señalada en el artículo 64 de
la ley N°19.880, que establece Bases de los Procedimientos
Administrativos que rigen los Actos de los órganos de la
Administración del Estado.

El rechazo del prospecto debe ser por resolución fundada. Yo soy un gran partidario de que estas
sean así. ¿Por qué razón? Porque son las que pueden reclamarse en los tribunales. Es la ley la que
debe exigir que estas resoluciones fundadas para que sean reclamables. Y esto es m uy importante
porque eso es lo que evita la discriminación arbitraria. Esto lo vamos a ver en la ley general de
bancos. La ley establece un mecanismo al final de la ley. En este aspecto la ley, de los requisitos, se
han ido objetivizando cada vez más. Pero a pesar de esto, ya lo vimos, hay algunos de los requisitos
que son bastante genéricos, por lo tanto habiéndose objetivizando cada vez más, cosa que yo creo
conveniente, todavía subsiste algunos causales que son generales. Entonces la resolución no puede
rechazar por incumplimiento grave, pero a ver ¿Qué se entiende por esto?
El articulo 31 no sigue con la constitución o formación del banco como SA.
Art. 31: Solicitada la autorización de existencia y acompañada copia
autorizada de la escritura pública que contenga los estatutos, en
la que se deberá insertarse el certificado a que se refiere el
artículo 27, la Comisión comprobará la efectividad del capital de
la empresa. Demostrado lo anterior, dictará una resolución que
autorice la existencia de la sociedad y apruebe los estatutos.

80
Entramos a la segunda fase del proceso de creación del banco. aquí, ¿Qué se agrega? Algo muy
importante pero en el plano jurídico: los estatutos del banco y otra cosa muy importante, el capital
del banco. Esto último no deja de ser significativo porque esta dicho por la ley 800.000 UF, ese es
el capital mínimo de un banco. sí una vez que el banco esté funcionando por distintas razones, pasa
por debajo de este monto, se le da un plazo de un año para completar. Los bancos están siempre por
encima y varias veces el capital inicial. Es muy raro de un banco que se mantenga en el capital
inicial, y el capital es el que me demostrará la cantidad de operaciones que puedo hacer. Si no
existirá esta fórmula la cmf tendría que ir permanentemente viendo si tal banco puede realizar más o
menos operaciones. En cambio con esta fórmula es automático, vale decir si un banco quiere
realizar más operaciones, aumente su capital. Si no interesado, mantenga su capital. Eso es lo que
me determina que en nuestro país, hay bancos grandes, medianos y pequeños. Los grandes tienen un
capital muy alto, el Banco Estado está haciendo un aumento de capital gigantesco. La gran mayoría
de los bancos hace estos aumentos permanentemente. Como son sociedades anónimas lo hacen por
la regla de las mayorías, el minoritario no puede venir a decir que no le parece. Mire, desde que
compro acciones ud debió haber sabido que era accionista minoritario, y se iba a ir disminuyendo
porque el porcentaje va disminuyendo al aumentar el capital.
[una de las formas de aumentar el capital es aumentar las acciones. Estas pueden ser de pago, o de
utilidades. En estas últimas no diluyen las acciones de los otros. Generalmente se produce el primer
tipo, las de pago.]
Una vez con los estatutos aprobados por la comisión, y con el capital suficiente para empezar a
operar, la comisión ahora emite un certificado que se denomina de existencia. Se cumplieron los
requisitos legales del estatuto. ¿Qué son los estatutos? Esto es propio de toda sociedad anónima: son
las reglas que tiene cada sociedad, y el contenido está determinado por la ley. Ahora en los estatutos
la sociedad anónima ¿qué se diferencia de la limitada? Algo muy importante ¿existe autonomía de
la voluntad total? Si es cerrada, existe bastante por no ser controlada por la cmf. Si es abierta, lo
controla la cmf.
En el caso de los bancos, además del capital, los estatutos ¿Qué contemplan? El nombre del banco,
los accionistas fundadores, la administración del banco, etc. Todas las reglas concebibles. La ley me
determina aquellas que son obligatorias en todo estatuto, pero se le pueden agregar otras normas
siempre que no sean contraria a la ley. Por eso los estatutos de una abierta, ninguna norma del
estatuto puede ser contraria a la ley, eso porque lo revisa la cmf. Si es contraria la ley, rige la norma
de la ley, y no la del estatuto. Gravísimo si esto pasa. No se puede producir este tipo de situaciones.
La tercera etapa es especialísima de los bancos. ¿para que existe? Ya tiene la existencia, el capital,
el plan de prospecto aprobado, ¿Qué más? Siempre ha contemplado la autorización e
funcionamiento. Esta también es muy peculiar de los bancos porque la cmf revisa si el banco está en
condiciones adecuadas para abrir sus puertas al público.
Art. 33: La Comisión podrá autorizar a los bancos extranjeros para
mantener representaciones que actúen como agentes de negocios de
sus casas matrices y tendrá sobre ellas las mismas facultades de
inspección que esta ley le confiere respecto de las empresas
bancarias. En caso alguno, estas representaciones podrán efectuar
actos propios del giro bancario, sin perjuicio de que puedan
publicitar en el país los productos o servicios de crédito de sus
casas matrices que determine la Comisión, ajustándose a las normas

81
generales que ésta dicte. La autorización podrá revocarse en
cualquier momento si la representación no cumpliere con esta
disposición o incumpliere de forma grave o reiterada otras normas
o las instrucciones impartidas por la Comisión, o si se detectare
un riesgo grave para la fe pública o la estabilidad del mercado
financiero

Aquí viene un artículo fundamental.

Art. 34: Los bancos extranjeros que operen en Chile gozarán de los
mismos derechos que los bancos nacionales de igual categoría y
estarán sujetos en general a las mismas leyes y reglamentos, salvo
disposición legal en contrario.
El capital y reservas que asignen a su sucursal en el país
deberá ser efectivamente internado y convertido a moneda nacional
en conformidad con alguno de los sistemas autorizados por la ley o
por el Banco Central de Chile. Los aumentos de capital o reservas
que no provengan de capitalización de otras reservas tendrán el
mismo tratamiento del capital y reservas iniciales.

Fíjense que aquí la ley comete el error, dice bancos nacionales cuando debiera ser los bancos
constituidos como SA en Chile. Pero ¿qué pasa con el capital de una agencia? Porque el capital está
en la casa matriz, entonces que capital debe tener la agencia en Chile, este debe ser el mismo que un
banco. pero eso debe ingresar en el país, pr lo tanto su exigencia de capital es la misma para las
agencias que para los bancos constituidos como SA.
El inciso tercero es más interesante: Ningún banco extranjero podrá invocar
derechos derivados de su nacionalidad respecto a las operaciones
que efectúe su sucursal en Chile. Para las operaciones que hace en Chile, se rige
íntegramente por la ley chilena.
Después vienen normas de fusiones de bancos, que también deben ser autorizadas por la CMF.
Art. 36: Por exigirlo el interés nacional, ninguna persona podrá
adquirir directamente o a través de terceros, acciones de un banco
que, por sí solas o sumadas a las que ya posea, representen más
del 10% del capital de éste, sin que previamente haya obtenido
autorización de la Comisión.

Esta es una limitación de acceso a la propiedad, art 19 n°23. Ahora, en un momento determinado en
Chile existieron limitaciones de acceso a la propiedad bancaria todavía más exigentes. Eran dos
categorías de limitación: uno para las personas naturales, y otros para las personas jurídicas, ambos
residentes en Chile, por cierto. En un caso era de 1.5 y el otro era de 2.5-3. A mi juicio, estas
limitaciones no tienen mucho sentido, hay personas que piensan de forma distinta. Se comprobó,
que se eluden con una facilidad impresionante. ¿Cómo es esto? Poniendo algún familiar, amigos
íntimos, etc. Entonces empezar a revisar respecto a cada uno de los accionistas si corresponde que
además esté el familiar…
Incluso algunos dicen ¿Por qué el 10%? Porque indiscutiblemente un accionista minoritario, supera
esa cifra, pasa a ser un accionista muy importante en el banco. En chile, los accionistas mayoritarios

82
tienen generalmente 12%, etc. Porque en general está bastante diseminada la propiedad del banco,
salvo algunos casos. El BCI, por ejemplo, tiene pocos accionistas porque es un banco que ha
evolucionado a través del tiempo de muy buena forma sobre la base de dos grupos mayoritarios.
Pero el banco de Chile, tiene miles y miles de accionistas.
Después viene un art. 38 y 39 que son de distinta naturaleza.
Art. 38: Corresponderá a la Comisión fijar, mediante norma de carácter
general, el horario mínimo para la atención del público en el
Banco del Estado de Chile y en el resto de los bancos, el que
deberá ser uniforme para todas las oficinas de una misma
localidad.
Las instituciones bancarias a que se refiere el inciso
anterior, trabajaran de lunes a viernes de cada semana, ambos días
inclusive, en jornada única bancaria en todas las provincias del
país, sin perjuicio de las facultades conferidas a la Comisión
para determinar el horario de dichas instituciones.

Entonces uno dice ¿Por qué se mete la comisión con el horario bancario? Pareciera que es mucho.
Lo que ocurre es que el horario bancario, todos sabemos, es de 9 a 14 hrs. Pero hoy día, se hacen
muchas operaciones bancarias pero, que no caen dentro del análisis que tienen que hacer los bancos
después que cierran. ¿Por qué tienen que hacer tanto análisis? Porque la cmf se lo exige, la cantidad
de información que deben entregar los bancos todos los días, es enorme. el banco central exige que
informen los bancos de todas las operaciones que realizaron en el MCF todos los días, uno diría
¿Por qué? ¿para control cambiario? para establecer libremente el dólar observado, que no sale de
una parte específicamente, sino de toda las operaciones que realizaron cada uno de los bancos tanto
de compra como de venta, de dólares de euro, etc. De ahí el promedio ponderado me lo dice el BC,
llega al dólar a tanto.
Ahora, para qué decir en el caso de los préstamos. Cada préstamo va informado en la totalidad de
los que entrega el banco. ello porque hay limitaciones a los créditos. Si se le pasa uno, sanción. ¿Por
qué la cmf está permanentemente sancionando a los bancos por cosas tan chicas? Si se atrasó 5 min,
sanción. Se cayó el sistema, sanción. La comisión quiere que los plazos se cumplan y si vuelve a
llegar tarde por otros 5 minutos ya está reiterado la sanción, así que ira aumentando hasta 5 veces.
entonces cuando uno ve las sanciones especialmente las bancarias, uno diría que es una
exageración. Las sanciones altas, debe ser con para faltas graves. El problema está en que para la
cmf que se cumplan plazos o se respete la cantidad de información es realmente importante.
Inciso tercero: Podrá, además, autorizas a las empresas bancarias para
que presten determinados servicios fuera de los días y horas de
atención obligatoria al público.

Pero eso es una excepción que tiene que obtener la autorización de la cmf.
Después la ley dice
Salvo autorización de la Comisión otorgada en virtud del inciso
anterior, los bancos no atenderán presencialmente al público los
días sábado de cada semana y el 31 de diciembre de cada año. En
ningún caso deberán considerarse esos días como festivos o

83
feriados para los efectos legales, excepto en lo que se refiere al
pago y protesto de letras de cambio.

El 31 de diciembre es feriado bancario, que se ha mantenido a través del tiempo y todo esto era a
pretexto de que había que calzar las cuentas.
Art. 39: Ninguna persona natural o jurídica que no hubiera sido
autorizada para ello por la ley, podrá dedicarse a giro que, en
conformidad a la presente, corresponda a las empresas bancarias y,
en especial, a captar y recibir en forma habitual dinero del
público, ya sea deposito, mutuo o en cualquiera otra forma.

Este a mi juicio debiera ser el artículo primero de la ley. En otras palabras, el giro bancario definido
en el Art. 39, es exclusivo para los bancos que gocen con la autorización de la comisión. El giro
bancario está dado por las operaciones bancarias. Ese largo listado que me da la lay. Y todas las
operaciones tienen que estar dentro del giro, y el de un banco es exclusivamente bancario. Acá
tenemos diferencias con otros países, porque permiten a los bancos ir más allá de los giros
bancarios. Hay bancos que se dedican a los seguros, aquí un banco puede ser corredor de seguros
pero no puede ser compañía de seguro al mismo tiempo. en otros países se permite que los bancos
realicen inversiones inmobiliarias. Aquí se permite el préstamo hipotecario, pero esto es muy
distinto a que el banco sea el dueño. En otros países se permite que los bancos se permiten que sean
dueños de empresas. indiscutiblemente de que uno diría que poco a poco se debiera ir abriendo un
poco, pero ahí está el problema porque a medida que se abren se vuelve más riesgoso los giros. La
posición en chile es mantenerlo exclusivamente para el giro bancario, pero haciendo ¿Qué otra
cosa? Permitiendo bancos de inversión, fondos mutuos, administradoras, etc que no son bancos pero
que están controlados por la comisión. Por lo tanto, no se incorpora el riesgo a los bancos y este
riesgo se mantiene en estas otras instituciones bancarias.
Esto se relaciona ¿con que factor? Con distintos tratamientos jurídicos dependiendo de ciertos
criterios. El criterio americano es si el banco es federal con mayor control, lo de los Estados, y
cuidades o distritos. Eso tiene cierta lógica pero también tiene un riesgo: el efecto dominó. Esto se
produjo en EEUU una vez y se tuvo que cambiar la legislación bancaria.
Inc. 2°: Ninguna persona natural o jurídica que no hubiere sido
autorizada por ley, podrá dedicarse por cuenta propia o ajena a la
correduría de dinero o de créditos.

Esto porque también está dentro del ámbito de control por parte de la comisión.
Inc. 3°: Tampoco podrá poner en su local, oficina, sitio web,
plataforma o medio tecnológico, cualquier tipo de aviso que
contenga, en cualquier idioma, expresiones que indiquen que se
trata de una empresa bancaria, ni podrá hacer uso de membretes,
carteles, títulos, formularios, recibos, circulares o cualquier
otro papel o documento que contenga nombres u otras palabras que
indiquen que los negocios a que se dedica dicha persona son de
giro bancario o de intermediación financiera. Le estará, asimismo,
prohibido efectuar propaganda por la prensa u otro medio de
publicidad en que se haya uso de tales expresiones.

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Inc. 5°: Las infracciones a este artículo serán castigadas con
presidio menor en sus grados medio a máximo. La Comisión, en este
caso, pondrá los antecedentes a disposición del Ministerio
Público, a fin de que se inicie la investigación que
correspondiere.

Inc. 6°: En todo caso, si a consecuencia de estas actividades

ilegales, el público recibiere pérdida de cualquiera naturaleza,
los responsables serán castigados como autores del delito de
estafa.

Este es el delito penal más grande. Ahora ya lo hemos mencionado, en chile tuvimos hace 5 años
estas cuatro estafas grandes para los perjudicados. No eran muchas personas afortunadamente. Estas
personas fueron a reclamar a la superintendencia de aquel entonces y dijo esta que no tenían nada
que ver que si querían, a través del ministerio público que iniciaran la denuncia de estafa. Este no es
un tema fácil de responder.

13-04-2022
Seguimos avanzando en la ley general de bancos. En la sesión pasada vimos la constitución de un
banco con las tres fase que tiene como SA especial. Las agencias de bancos extranjeros y vimos en
que consistían y qué trato le da la ley a ese banco extranjero constituido como agencia. Y las
oficinas de representación. Después terminábamos con unas normas del título 2 que es el
funcionamiento obligatorio de los bancos y que es el giro bancario (Art. 39 DFL3) ¿Por qué este
giro es tan relevante? Porque no solo la ley lo define, y sobre la base de captaciones y colocaciones
de dinero en forma habitual, sino que protege el giro bancario. Vale decir, trata de evitar al máximo
de que otras empresas, otras sociedades realicen giros bancarios sin estar autorizados por la
comisión. Y va incluso hasta el detalle: la prohibición de tener carteles etcétera y por último va a la
sanción que es muy curiosa, porque es del mercado financiero a quienes no pertenecen a este
mercado. Pero es lógico que sea así, por la protección del giro bancario. Recordemos que el giro
bancario dentro de la ley, tiene otra disposición fundamental, las operaciones bancarias, 30ytantas.
Hay que entender las más importantes, hay algunas no tan importantes. pero eso es derecho
comercial, lo que es derecho económico es de que ningún banco puede realizar operaciones no
bancarias. Eso no deja de ser un tema, porque van surgiendo a través del tiempo nuevas operaciones
bancarias. Esto no es estático. La gran mayoría de estas nuevas operaciones incluso se operan por
sus nombres en inglés: un forward aquí etc. Indiscutiblemente los anglosajones son muchos más
imaginativos para estos efectos, más dinámicos y crean nuevos tipos de operaciones bancarias, que
no calzan con las operaciones. La pregunta entonces para los abogados ¿podemos hacer esta
operación o no podemos? Porque no es la clásica enumerada. La respuesta será en teoría no se
puede, pero preguntémosle a la comisión. Vale decir, sobre la base de una interpretación más
amplia de la operación en cuestión, puede ser que la cmf lo permita, y si lo hace en virtud de su
facultad interpretativa, se puede hacer. Pero el riesgo que se corre ahí es que se rechace, y si pasa
esto esa operación no se puede hacer. Y si lo hace: sanción. Porque todas estas operaciones se
informan diariamente a la comisión.
TÍTULO TERCERO: Reglas Generales Aplicables a los Bancos y a su
Administración.

Aquí nos encontraremos con algunas reglas que son propias obviamente del derecho económico.
Porque por lo general, son reglas más exigentes que la ley de sociedades anónimas. Lo que hace la

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ley en varios aspectos es decir “mire, si la ley de SA tiene ciertas exigencias, pero la ley Gral. de
bancos será más exigente”. Esto partiendo de la base de que los bancos son SOCIEDADES
ANONIMAS ESPECIALES. Tiene el mismo tratamiento que las abiertas, no se le llama así para
evitar confusiones. Ahora, vamos a las normas que más nos interesan.
La primera, la definición del banco comercial.
Art. 40: Banco es toda sociedad anónima especial que, autorizada en la
forma prescrita por esta Ley y con sujeción a la misma, se dedique
a captar o recibir en forma habitual dinero o fondos del público,
con el objeto de darlos en préstamo, descontar documentos,
realizar inversiones, procedes a la intermediación financiera,
hacer rentar estos dineros, y, en general, realizar toda otra
operación que la ley le permite.

Buena definición, pero curiosamente aquí no est a la palabra habitual que está en el 39, ¿y por qué
no? la habitualidad en el 39 pasa a ser un elemento de análisis por parte de la comisión. Es al
comisión la que determina, y me lo preguntaban porque la ley no me la definía, por la dificultad de
definir un concepto como este. ¿Qué es habitual en la captación y colocación del dinero? Ahora uno
diría esto le deja mucho criterio a la comisión, peor eso implica que la cmf tenga buen criterio
porque ¿Qué tipo de empresas están captando permanentemente y no son banco? las
administradoras, las compañías de seguro, ahora estas son empresas particulares. Pero una empresa
cualquiera ¿no hace colocaciones cualquiera respecto a sus proveedores? TODOS LOS DÍAS.
Entonces a lo que voy es de que mientras el 39 le a esta facultad a la comisión, el 40 me habla de la
palabra habitual al referirse a las captaciones y como de pasada, no como eje fundamental.
Art. 41: Los bancos se rigen por la presente ley, y, en subsidio, por
las disposiciones aplicables a las sociedades anónimas abiertas en
cuanto puedan conciliarse o no se opongan a sus preceptos.

Entonces, los bancos se rigen de a la ley Gral. de bancos, y en subsidio, es decir, cuando no haya
regulación en la otra, por las normas de las SA abiertas, siempre y cuando se puedan conciliar estas
normas.
No se aplicarán a los bancos las normas que la ley de sociedades
anónimas contempla sobre las siguientes materias:

Todo esto es derecho comercial, pero sepamos el contenido de cada una.

a) Exigencia de acuerdo de junta de accionistas para prestar
avales o fianzas simples y solidarias.

En las sociedades anónimas, la sociedad de avales o fianzas es extremadamente peligroso.

Especialmente los famosos avales sobre los cuales ya hemos hablado y por lo tanto en la sociedad
ese exige que en estas materias, sean aprobadas por la junta de accionistas. ahora, ¿Qué es la junta
de accionistas? toda sociedad anónima tiene dos órganos colectivos o como le digan:
 EL DIRECTORIO, que tiene a su cargo la administración
Se eligen los directores, ¿cuántos de ellos? depende del estatuto. Pero en el caso de los
bancos hay una normas especial que después veremos. Ahora, los directores tienen a su
cargo toda la responsabilidad de administración del banco. asumen responsabilidad por

86
 todas las materias tratadas en el directorio, salvo que tenga un voto disidente y se explique.
Eso es lo único que lo exime de responsabilidad. Uno diría, con eso la responsabilidad de
los directores enorme, porque uno creería que los gerentes tiene responsabilidad muy
personal de la SA, entonces ´ ¿Por qué se le carga toda la responsabilidad al directorio? Es
que justamente existe para eso. Por lo tanto los directores tienen que preocuparse de que los
gerentes entreguen toda la información y que esta sea fehaciente. Pero los directores
asumen una responsabilidad alta.

 LA JUNTA DE ACCIONISTAS, que reúne a los accionistas. a todos. Y dentro de estas

hay de dos tipos:
o Junta ordinaria: es la que se celebra generalmente en el mes de marzo, o abril,
lleno de citaciones. Esto ¿Por qué será? Por el tema de los impuestos. Porque la
junta de accionistas ordinarias, tiene que aprobar el balance de la empresa que
empezó el 1 de enero del año anterior y termino el 31 de diciembre. De ese balance,
van a resultar las utilidades que puede tener la empresa. Por lo tanto, la confección
del balance, el análisis del balance es una cosa bastante trabajada por auditores
externos, internos, abogados, contadores, etc. Porque en un balance, todo debe
tener justificación. En virtud ¿de qué? ¿Hay normas para confeccionar un balance?
No las hay, se rigen por los principios de contabilidad generalmente aceptados.
Estos son principios que no se confeccionan en chile, sino que a nivel mundial.
peor el colegio de contadores auditores tienen que aprobar su incorporación a los
principios que se aplican en Chile. El balance no Oslo es examinado externamente
sino también internamente. Esto es obligatorio. ‘quien realiza este análisis externo?
Los auditores externos, no pueden ser empleados de las compañías y están
organizados en firmas de auditorías. En chile las tenemos muy buenas a mi juicio.
lo que hacen los auditores es revisar el balance con mucho cuidado, ello porque si
ellos omiten en la opinión que van a dar junto con el balance, algo importante, la
responsabilidad es de ellos, no de los gerentes ni directores. ¿cómo una auditoria
puede analizar cada movimiento de una empresa que son miles y miles?
generalmente lo hace de forma selectiva, saben los auditores externos donde puede
haber problemas de aplicación de los principios de contabilidad generalmente
aceptados. La opinión de los auditores, que viene después del balance, es una
opinión de mucho detalle, uno diría si las cosas están razonablemente bien por qué
deben emitir un informe medio desagradable. En definitiva, esto se lo tramiten a
todos los terceros que leen ese balance, que leen esas notas. Pongamos casos en
chile, hubo un caso bien famoso hace ya 8 años con una empresa importante en el
rubro textil, la polar. ¿Qué pasó ahí? fue de que renegociaron los créditos dados a
los consumidores, unilateralmente cosa para la cual están autorizados de acuerdo a
los contratos, pero ¿Qué hicieron con esto? Mejoraron los balances de la polar
durante 5 años. Y paso de ser una empresa chica, a una gran empresa. Ahora, se
descubrió después de todos los juicios que esto fue obra de 4 ejecutivos de la polar.
Pero todo esto tuvo su defecto en que las acciones de la polar se fueron para arriba,
los bonos eran de los mejores, y en un momento determinado la autoridad tuvo que
intervenir en la polar. Ahí los directores dijeron que lo revisen, esta materia nunca
llegó al directorio. Algunos otros ejecutivos dijeron que nunca se supo lo que se
estaba haciendo. Quienes respondieron crudamente fueron los auditores, que
debieron pagar de su bolsillo los socios. Las notas de los auditores tienen mucha

87
 importancia. Los auditores no solo dan su opinión del balance, sino que cualquier
cosa que ocurra post 31 de diciembre.
Esta junta debe aprobar el balance y si hay alguien que lo rechaza tiene que fundar
su rechazo para no tener responsabilidades.
Segunda materia, elección de directores. Se eligen por las juntas. Aquí una pequeña
explicación. ¿Qué pasa con las mayorías para la elección de directores? más que las
mayorías depende de cómo voten los minoritarios. Imaginemos que hay que elegir
5 directores, y hay mayoría de 60% y hay minoría, muchos de ellos del 40%. Uno
diría esto es fácil, pero resulta ser que el mayoritario a veces consiguen 4 de 5
directores y otras veces 5 de 5. Depende esto de cuantos votos saquen los
candidatos de los mayoritarios y minoritarios. Típicamente lo que hacen es no
unirse. Lo que ocurre es que el mayoritario va a decir que con tantos votos yo saco
los 5 porque los minoritarios no van a llegar. Los accionistas se pronuncias respecto
a la elección de los directores y el balance. También de la elección de los auditores
externos. Es tan importante de que en definitiva, directores, balance. No se
pronunciar en cambio respecto de nada de lo que corresponde a la administración
de la SA. Por eso les contaba el cuento del panamtur.
o Junta extraordinaria. Durante el año, se hacen cuando se rquiera cualquier
reunión extraordinaria, siempre y cuando no sea relacionado a las materias
anteriores. El gran motivo son las modificaciones de estatutos. Toda modificación
tiene que ser aprobada por los dueños, los accionistas. esa modificación se aprueba
por mayoría. A pesar de ello, y esto sale en la letra d, la ley reconoce ciertos
derechos a los minoritarios, pero en forma cuidadosamente para respetar la ley de
las mayorías. Este derecho al retiro anticipado que no opera a los bancos pero si a
las SA, es para que los accionistas minoritarios que están en desacuerdo con una
transformación, fusión etc diga “hasta aquí llego, yo compre acciones de tal
sociedad pero ahora es otra, entonces tengo derecho a retirarme anticipadamente, y
me lo comprará la sociedad” esto es raro. Esto porque indiscutiblemente es para
garantizarle a estos accionistas que van a recibir el pago de acuerdo al precio de
mercado. La sociedad la vuelve a vender.
c) Consolidación del balance.

En el caso del banco no se consolidan, porque tiene uno solo. Esto es cuando el mismo grupo de
accionistas tienen varias empresas, se consolida, para efectos de balance, tributarios, etc. Copec por
ejemplo, debe consolidar 10 balances distintos, pero eso no se permite en los bancos porque tienen
uno solo.
Art. 42: Los estatutos de un banco deberán contener las siguientes
disposiciones, además de las exigidas a las sociedades anónimas.

Hay cuatros materias especiales mencionadas:

1) El nombre del banco, en el que se podrá omitirse la
indicación de que se trata de una sociedad anónima.

Uno dice ¿Qué importa? Bueno en las Sa si importa mucho. ¿Por qué la ley de Sociedades
anónimas exige que todas funcionen con su nombre y agregándole S.A? ¿para qué? Porque lo que
quiere la ley es que todos, incluso los más ignorantes del derecho sepan de que están contratando
con una sociedad anónima cuya responsabilidad es el monto de los aportes. Por lo tanto, si hay un

88
problema grave, se llega a la quiebra etc, ahí tiene mucha importancia. Por el contrario, hay ciertas
sociedades en la cual la responsabilidad es ilimitada por parte de los dueños: sociedades colectivas
por ejemplo. Esto significa que si le va mal, a los dueños y sus familias le irá mal porque están
respondiendo ilimitadamente. Entonces el tema de la responsabilidad no es menor, y por eso
justamente ellos dos tipos societarios más aplicados en Chile: SA. Y sociedad de responsabilidades
ilimitada, ambas son de r.i. las ultimas son cada vez las menos, ¿cuándo se le ocurrirá crear una de
estas donde el riesgo pasa incluso a los bienes de la familia? Lo mismo ocurre respecto al aval ¿Por
qué es tan peligros? Porque es una tercera persona la que está asumiendo todas las
responsabilidades del deudor, y si no paga, se puede llevar todo. ¿y por qué siguen dando avales?
Pq lo piden los bancos, lo pueden los acreedores. Entonces, cuando el nombre de la empresa sea
extremadamente importante para las consultorías o trabajos que va a realizar, entonces ahí la
empresa está dispuesta a tener una responsabilidad ilimitada porque sabe que eso para los clientes
será atrayente. Yo por lo menos encuentro cada vez menos de estas sociedades ilimitadas.
¿Qué pasa con el nombre del banco? no se requiere que diga S.A, porque se está contratando con el
banco entonces el banco puede operar con o sin, pero las SA deben operar con el S.A. si no lo
hacen, asumen una responsabilidad ilimitada.
2) La ciudad de la República en que se instalará su casa matriz
u oficina principal, y que constituirá su domicilio social,
sin perjuicio de las sucursales o agencias que establezca en
conformidad a la ley. En esa ciudad deberán celebrarse las
sesiones ordinaras de directorio y funcionar la gerencia
general de la empresa.

No tiene mucha importancia, pero si desde el punto de vista procesal. Dependiendo de la ciudad
donde está las de principal, es la jurisdicción respectiva.
3) El número de directores del banco y el nombre de los
integrantes del directorio provisional que deban ser
designados por los accionistas.

Un poco distinto a como lo veremos.

4) El nombre y domicilio del gerente provisional y el subgerente
que lo reemplazará en caso de ausencia o incapacidad.

Nuevamente por razones procesales, porque el gerente es el representante legal de la empresa, por
lo tanto se debe saber quién es.
Fuera de estas materias, ninguna de verdadera importancia, “las demás cláusulas del banco, son las
mismas de una SA”. Se le pueden agregar otras, pero las que están contenidos en la ley de SA debe
estar.
Art. 43: La dirección y la administración de las empresas bancarias se
ejercerán en conformidad a las disposiciones legales que rijan la
materia, a los estatutos de cada banco y con sujeción a las normas
impartidas por la Comisión.

Contenidas entonces en la ley de sociedades anónimas de acuerdo a los estatutos de cada banco. la
comisión entonces puede impartir normas respecto a la adm del banco, uno diría que se introducen
entonces en coadministrar los bancos. Si la comisión tiene la facultad para emitir normas respecto a

89
la adm de los bancos. Pero ¿Por qué de acuerdo a las normas de la cmf respecto a la administración?
Lo que se entiende es de que estas normas deben estar relacionadas con el orden público. Y así lo
han sido, no son muchas pero las hay.
Ahora llegamos a ACUERDOS EN SALA LEGALMENTE CONSTITUIDA. Ya lo hemos
explicado varias veces por qué esto es así. Esto es porque debe haber una formalidad clara para los
efectos de las responsabilidades. Esto está en varios artículos. Incluso el 47, que me habla de
directorios de bancos extranjeros. Que es posible, pero no es obligatorio. Entonces, se refiere a
aquellos bancos extranjeros que quieran tener directorio.
Art. 49: Los bancos estarán sujetos a las siguientes disposiciones:

Se trato aquí de juntar, disposiciones propias de los bancos que van más allá de las sociedades
anónimas, seguimos con el mismo criterio, exigencias esenciales del banco.
1) Los aportes de los accionistas solo podrán consistir en
dinero efectivo, esto es, en moneda legal Chile. No se
aplicará esta regla en los casos de fusión de bancos ni en
los de adquisición del activo y pasivo de un banco por otro.

Ud lo verán en derecho comercial, que los aportes se pueden hacer por dinero efectivo, bienes
muebles/inmuebles, incluso con trabajo personal. Autonomía de la voluntad. Pero eso no está
permitido para los bancos porque el legislador no quiere que los bancos tengan problemas en sus
aportes. “Es que resulta que se valorizó mal” un desastre pues. Además es un desastre desde el
punto de vista de cómo funcionan los bancos, ya sabemos lo importante del capital del banco para
hacer operaciones, es proporcional al capital del banco. sí un banco tiene o tuviera porque esto está
prohibido, aportes en bienes raíces que baja su valor en un momento determinado, al verdad de las
cosas ha hecho un aporte muy menor y ha hecho operaciones muy mayores. Entonces puede entrar
en problemas muy fácilmente.
2) No podrán emitir acciones de industria, acciones para
remunerar servicios, ni acciones con privilegio o preferencia
(…). Podrán, en todo caso, emitir distintas series de
acciones

Siempre entonces colocando limites porque le teme que las acciones de trabajo, para remunerar
servicios pueden no ser reales.
3) No se establecerá límite alguno en el número de acciones por
las que cada accionista podrá votar en las juntas, salvo los
que impongan o autoricen las leyes.

Esto parece muy obvio, pero en chile y otros países no fue muy obvio en el pasado. ¿Cuál es la
regla general de toda SA? Que todo accionista tiene tantos votos como acciones. Pero la ley viene a
decirme el 10% tenga todas las acciones que quiera pero es hasta el 10%. A mí no me gusta porque
empezamos nuevamente con los palos blancos. Esa es la forma de cómo se eluden la gran mayoría
de las limitaciones económicas. Es de muy difícil control.
4) No podrán ser accionistas de un banco el Fisco, los
servicios, instituciones fiscales, semifiscales, organismos
autónomos, empresas del Estado, y, en general, todos los
servicios públicos creados por ley, como asimismo las

90
 empresas, sociedades o entidades públicas o privadas en que
el Estado o sus empresas, sociedades o instituciones
centralizadas o descentralizadas tengan aportes de capital
mayoritario o en igual proporción o, en las mismas
condiciones, representación o participación.

Parece obvio esto, pero en Chile tenemos la gran excepción que la tienen algunos otros países de un
banco del Estado, ahí el único dueño es el Estado.
5) Un banco podrá adquirir acciones de otro banco con el único
objeto de efectuar una fusión entre ambas instituciones,
siempre que se cumplan los siguientes requisitos: (…).

No le gusta a la ley que un banco este comprando acciones de otro banco, por la información y el
efecto dominó.
Art. 49 bis30: Los directorios de los bancos estarán compuestos por un
mínimo de cinco y un máximo de once directores titulares y, en
todo caso, por un número

Algunas palabras fundamentales de esto. En la sociedad anónima el mínimo es de 3, aquí de 5.

Estableció un máximo de 11. Pareciera que es un nombre más que prudente para el directorio del
banco. prohíbe el numero par, para evitar lo que pasa el TC, el voto dirimente. Tampoco que sea el
presidente el que dirima, entonces en definitiva con el numero impar siempre va a ser mayoría vs
minoría.
Después establece las incompatibilidades para ser director del banco, y son bastante fuertes: por
ejemplo, no ser condenado por delitos que merezca pena aflictiva, que no sea sancionado…
En seguida viene el importante título referido al capital de los bancos.
Art. 50: El monto del capital pagado y reservas de un banco no podrá
ser inferior al equivalente de 800.000 unidades de fomento.

¿Por qué habla del capital pagado? El capital puede estar suscrito y no pagado. Puede estar
autorizado, y no pagado. Por lo tanto el capital pagado es cuando efectivamente los accionistas
hicieron el pago en dinero efectivo como lo exige la ley. Por eso es que el monto, no es ni suscrito
ni autorizado, es PAGADO. Pero además, la reserva de un banco. hay muchas razones po la cual se
constituye una reserva, pero en la SA hay una fundamental: son las utilidades no distribuidas, por
distintas razones. Entonces, a lo que se estaba refiriendo la ley es a un concepto de capital pagado y
reservas. Entonces, un banco puede tener perfectamente 600mil uf pagado, y 200mil de reserva y
está en las 800mil exigidas por la ley.
Si el capital pagado y reservas se redujeren de hecho a una
cantidad inferior al mínimo, el banco estará obligado a
completarlo dentro de un año, plazo que la Comisión podrá ampliar
por motivos calificados hasta por otro año.

Da lo mismo la razón, si en un momento el capital pagado y reserva es de 700mil, tiene que entrar
las 100mil restantes dentro del año.

30
El bis me ilustra que la norma se incorporó después de la redacción original.

91
Si no lo completare, se le revocara la autorización para
funcionar. Gravísimo, pero indiscutiblemente que la ley tiene que contemplar un mecanismo
para que ese capital mínimo se cumpla. Ahora, ¿Qué hemos dicho respecto a la importancia del
capital? Hasta no hace mucho tiempo, la relación entre capital con operaciones de un banco es de 1
a 20. 20 de operaciones con 1 de capital uno dice, esto es mucho, pero es que los bancos son
intermediarios de dinero. Otras empresas pueden tener relación de 1 a 10, o 1 a 5. Este criterio
existió en nuestro país y en muchos otros, durante bastante tiempo hasta que vino el gran desastre
bancario en EEUU. Unas pocas palabras para ese desastre. Ocurrió el año 2008…dejémoslo para la
próxima.

19-04-2022
La sesión pasada la dedicamos a la administración del banco. aparece el directorio, junta de
accionista, funciones totalmente distinta una de la otra: una la adm propiamente tal, la otra es la
representación de los accionista tomando decisiones respecto de la aprobación del balance, la
elección de directores, de auditores externos, todos en el caso chileno generalmente del mes de
abril. Veíamos varias reglas especiales que establecía la ley de bancos. Estas son más exigentes que
la de sociedades anónimas, hay un conjunto de reglas, por lo tanto, que se aplican para darle más
seguridad al sistema bancario. Por ejemplo, que los aportes del banco se hagan exclusivamente en
dinero, cuando en la de sociedades anónimas pueden ser muebles, inmuebles, etc. Estas, a mi juicio,
han sido de gran ayuda.
Llegamos la final al tema del capital de un banco, tema vital. Por un lado, la famosa relación de 1 a
20, que existió durante mucho tiempo. 20 de operaciones del banco, por uno de capital. Vale decir,
el banco tiene una relación de la vigésima parte de sus operaciones en su capital. Esto me indica que
los bancos son intermediarios de dinero, ¿Por qué? Porque es una relación uno podría decir,
peligrosa. Si se quisiese aminorar el peligro quizás 1 a 10. Pero la seguridad del banco no está en el
capital, no está en la tasa de encaje. Esta en los activos y pasivos del banco. lo que los bancos tienen
en sus activos son los préstamos, no los otorgados, sino que el pago de miles de préstamos
otorgados a las empresas y a las personas. todos esos préstamos tienen tasas de interés que tienen
que ir siendo pagadas permanentemente, algunos casos cada mes, cada semestre, cada año. Y este
flujo de dinero, porque los préstamos se pagan en dinero, les llegan a los bancos. Este es el flujo que
los bancos necesitan para pagar los depósitos, que se encuentran en los pasivos. Esta correlación no
es nada de fácil, de partida porque de dan depósitos todos los días, y los p mes a mes. Pero lo
importante es el riesgo en el pago de los préstamos. Porque a mayor riesgo, mayor debilidad del
banco. entonces uno pensaría, bueno pero cuando los bancos están con problemas de liquidez, q
vaya al banco central, ya sabemos que se puede pero no es muy atractivo. Peor otro banco también
puede prestarle a otro.
Hay varias medidas:
1. Que se capitalice el banco. Puede tener un problema de poco capital para enfrentar la
situación.
2. Otorgamiento de préstamos por otros bancos. La ley se pone nuevamente restrictiva, así
establece reglas que lo permite pero de forma tremendamente restrictiva.
¿Qué son los dividendos? Las utilidades que reparte el banco. Reservas: cantidades que un banco
deja para determinados fines, para enfrentar ciertas situaciones que pueden que se produzcan o a lo
mejor no se produzcan. Me explico: indemnizaciones por año de servicio, uno diría que la ley
laboral contemplado un mecanismo de indemnizaciones por años de servicio. Peor algunas
empresas constituyen reservas para estos efectos, y otras no. ¿Cuál será el sentido? De enfrentar

92
estos pagos importantes sin entrar en ningún problema en el momento que se hacen los pagos. Si no
se hacen reservas, y el pago es sustancial, el banco puede entrar en problemas. ¿de dónde han salido
las reservas? Del capital y sus utilidades, no sale de la nada.
Toda empresa tiene activos y pasivos.
Activos: lo que la empresa tiene.
Pasivos: lo que la empresa debe. ¿a quienes? Depende del tipo de empresa, pero un banco le debe
fundamentalmente a los depositantes, de acuerdo con los contratos de depósitos celebrados en cada
uno de los depósitos. Entonces el banco tiene una obligación legal de pagar los depósitos, y en el
día que corresponde. Y si el banco no llega a pagar los depósitos en chile, interviene la Comisión
inmediatamente. Tanto es así, que cuando tuvimos crisis bancaria de los 80, se produjo ese
problema: con fondos mutuos, con ciertos bancos. Y entonces lo que tuvo que hacer la autoridad es
controlar la situación, pero desde aquel entonces aparece en toda la publicidad de los bancos:
infórmese sobre la garantía estatal de los depósitos. Porque los dueños de estos fondos mutuos, de
estos fondos mutuos alegaron que no se le estaba pagando oportunamente, felizmente se salió de la
crisis en buena forma pero fueron 4 años de crisis bancarias: 81 al 85. Al comienzo se liquidaron
mucho bancos, sobre todo los de regiones. Después en el año 83, 13 de enero, la autoridad toma la
decisión de intervenir los bancos más importantes del país, banco de chile, banco de Santiago, etc.
Usando la facultades de la ley general de bancos.
¿Qué originó el problema aquí? El pago de los préstamos por parte de las empresas. Es decir, los
activos. Se produjo el problema, a mi juicio, por las dos malditas devaluaciones del 82, y el 83. El
tipo de cambio se duplicó: de 39 a 76. Entonces uno diría, qué importa esto para el pago de los
préstamos. Resulta ser que la gran mayoría de los prestamos estaban expresado en moneda
extranjera, no es que fueran en dólares sino solo expresados. ¿Por qué había tanto préstamo así?
Porque el año 79, la autoridad tomo la decisión de fijar el tipo de cambio, como siempre lo había
fijado, pero asegurar que ese tipo de cambio iba a permanecer en el tiempo. ¿Por qué se estableció
este mecanismo? Para controlar la inflación, y efectivamente la controló, fantástico. Entonces el
banco central estaba con control de cambio y controlando la inflación. Pero a mi juicio, de forma
artificial. Que el tipo de cambio se mantenga en el tiempo es totalmente artificial, debe estar
flotando como hoy día. Pretender por parte de un país que su moneda va a seguir estática a través
del tiempo, a mi juicio, es bastante inexplicable. Esto viene a significar que con un tipo de cambio
fijo que no se va aumentando, se favorece a los importadores, y se perjudica a los exportadores. Se
mete en el comercio internacional el tema del tipo de cambio. Porque se mantiene bajo y es un
desincentivo para los exportadores. En cambio, es un incentivo para los importadores, con menos
esfuerzo compran más en el extranjero.
Todo esto, me dice que al aumentar en los préstamos de las empresas la tasa de interés, y por qué
aumenta, porque en vez de 39 estamos a 76. Entonces la tasa de interés se duplica. También se
duplica el monto a ser pagado, si la deuda era del equivalente al millón de dólares, se transforma el
equivalente en pesos, de dos millones de dólares.
Por el lado de los depósitos el pago de los bancos se produce sí o sí. Salvo que, y esto en Argentina
lo han hecho varias veces, la autoridad decrete feriado bancario. Entonces las puertas de los bancos
se cierran y se forman afuera una larga cola, y después de manifestantes…obviamente nadie se
imaginaba el trasfondo: no era culpa de los banqueros sino de la autoridad. El tema entonces es que
con los recursos que obtiene tener los recursos suficientes para los pasivos.

93
¿Dónde está el capital del banco? en los pasivos. Y la empresa se lo debe a los dueños. Por eso es
que cuando se habla de los pasivos se deja un espacio grande entre los pasivos con terceros, y los
pasivos con respecto de los dueños. Poque ambos son pasivos pero tienen características distintas.
El pasivo respecto de un tercero se paga respecto de los términos y condiciones del contrato de
préstamo. En cambio, la devolución del capital a sus dueños se origina ¿Por qué conceptos? Por
dividendo, por las utilidades. Y también por… ¿Por qué el aumento de capital es una cosa
permanentemente? Porque quieren aumentar la cantidad de operaciones, lo que se quiere es realizar
más operaciones y no se logra si no aumenta el capital. 2008-2009 y se produjo, por una cosa rara,
que no era crisis bancaria propiamente tal pero devino en eso. se produjo por los créditos
hipotecarios ofrecidos por EEUU, felizmente a Chile llegó muy poco. Ahora, los créditos
hipotecarios en EEUU, estaban a cargo de dos instituciones estatales. En definitiva llegaron al
acuerdo entre ellas, en otorgar más créditos hipotecarios, porque era importante tener acceso a la
vivienda a través de los créditos hipotecarios. El problema empezó porque esto se hizo sin análisis,
y por lo tanto el otorgamiento se daba a cualquiera que lo pedía, básicamente. Incluso a cesantes,
etc. Lo que pasó fue que los préstamos hipotecarios, se convierten en letras hipotecarias. En chile
son muy seguros, porque el que no paga un dividendo, le quitan la casa. Esta regla no exigía. Esta
cartera hipotecaria entonces, que en algunos países puede ser muy buena, en EEUU estaba podrida.
Lo peor de esto es que los bancos empezaron a comprar estas letras hipotecarias. Ahora uno diría
que los bancos debieran saber un poco de esto. En el caso norteamericano, estas letras hipotecarias
estaban muy bien ranqueadas poque se suponía que estas. estatales, habían funcionado bien no
debieran terminar mal. Estas letras hipotecarias, llegaron a los activos. Entonces cuando había que
pagar estas letras hipotecarias al banco que las había adquirido, no se le pagaban. Esto representaba
un porcentaje bien alto de los activos de un banco. por eso en EEUU quebraron bancos por eso. lo
peor, es que esto que estaba concentrado en 2 o tres bancos se expandió: Europa, japón, etc. Esta
letra hipotecaria se puede comprar en cualquier país y por lo tanto ciertos bancos europeos
quebraron, un par en Alemania. Lo que tuvo que hacer la autoridad monetaria norteamericana: por
un lado, expandir la masa monetaria por cierto, pero por otro lado, exigir aumento de capital a los
bancos que tenían estos problemas.
Así llegamos a Basilea: lugar de encuentro de los banqueros más importantes del mundo. (…)
Tiene la virtud de que es una recomendación técnica para que la legislación en los países se
avoquen a este problema. Como obtener que los bancos comerciales en el mundo aumentaran el
capital. Lo que se hizo en chile es que se modificó la general de bancos incorporando los elementos
de Basilea. Y se recomienda dejar de lado el 1 a 20, e irse en algo mucho más firme: a los activos de
un banco, analizar dónde está el riesgo del banco en un momento determinado. Se incorporan una
serie de reglas bastante complicadas para los efectos de calcular esto. Entre más riesgosa es la
cartera de un banco, pueden realizar menos operaciones. Entonces el enfoque cambio totalmente: de
1 a 20, a uno de relaciones entre los activos riesgos con las operaciones que puede realizar un
banco. Esto se ha hecho gradualmente. En Chile estamos en la tercera etapa: Basilea III. La
Comisión tiene un calendario, y cada banco está de acuerdo en que deben aumentar el capital en
tanto, en tal fecha. Todo esto es para cumplir con Basilea, pero más allá, es hacer el sistema lo más
seguro posible. Uno se da cuenta de que todo esto está muy relacionado. Si no hubiese crisis
bancaria, no hubiese habido Basilea.
Ahora volviendo:
Tenemos el capital inicial, 800mil UF. El capital inicial tiene una cierta importancia, pero reitero,
los bancos tienen mucho más que el capital inicial, 20 veces, 50 veces, etc. Esto porque quieren

94
hacer más operaciones. Esto en materia bancaria a mi juicio es genial. ¿Qué hubiera pasado que si
los activos riesgosos no se hubiesen contemplado? Esto nos lleva a algo que hemos dicho: en todo
sistema bancario hay bancos grandes, medianos y chicos, entonces uno diría que a lo mejor algunos
bancos prefieren quedarse chicos, otros medianos y a otros les gusta ser grandes. Pero llega la ley y
los coloca en una posición de que si no se aumenta el capital no puede realizar más operaciones. Así
un banco chico quizás le gustaría competir con uno grande, pero me lo impiden ¿no será
discriminatorio esto? A mi juicio, no lo es. Esta es una proporción en relación con algo que nadie
discute que es el capital con sus riesgos. El futuro de los bancos chicos y medianos ¿es desaparecer?
Uno ve que no se puede competir. Pero no, porque quizás les gustaría especializarse. Esto es lo que
se denomina economía de escala, que son los grandes, pero los chicos se pueden especializar, y
hacerlo muy bien. Si quiere mantenerse chico, especialícese, si quiere ser grande, se puede unir a
otro. El hecho de que sea más chico implica que hay una atención más especializada. En materia
bancaria, la calidad de servicio es muy importante (Santander Café). En definitiva, que creer que el
grande es solamente el que va a sobrevivir no es tan así.
Después viene una serie de normas para guardar información.
Art. 54: Se prohíbe a los bancos anunciar en forma alguna su capital
autorizado o suscrito sin indicar, al mismo tiempo, el monto de su
capital pagado. Se prohíbe, asimismo, a las sucursales de los
bancos extranjeros anunciar en forma alguna la cuantía del capital
y reservas de la institución bancaria matriz sin indicar, al mismo
tiempo, la cuantía del capital y reservas asignados a la sucursal
que funcione en Chile.

Capital autorizado por la Comisión, puede ser una cantidad a futuro, y si es que. El único capital
efectivo es el pagado. Después vienen una cantidad de normas bastante técnicas y después pasamos
a un título V.
[*] Existe capital pagado, autorizado y emitido. Todo es capital, pero el único efectivo que ha
ingresado al banco es el pagado, efectivamente en dinero por los accionistas. el emitido es una
cantidad que en el futuro se pretende tener por parte de la sociedad o banco pero pueden suceder
muchas cosas ye efectivamente no se llegue a pagar, y el autorizado en el caso de una
superintendencia o comisión, es el capital que autoriza la comisión. Entonces llega la ley y le dice
que el único capital que le puede informar es el pagado, no es el suscrito ni emitido, ni autorizado.
Título V: clasificación de Gestión y Solvencia (de los bancos)

Aquí ya a aparecer Basilia. Veíamos en las normas iniciales, en que se debe informar a la Comisión
sobre colocaciones 4 veces al año y blablá. Pero esto va más allá: esta es una clasificación que la ley
hace para el sistema bancario. Esta clasificación la hace la Comisión sobre la base que se le entrega
a cada banco.
Art. 59: La Comisión mantendrá permanentemente la clasificación de
gestión y solvencia de los bancos, realizada conforme al
procedimiento señalado en los artículos siguientes.
Esta clasificación deberá efectuarse periódicamente, y al menos
una vez al año, por resolución fundada y se notificará a cada
banco dentro de los cinco días siguientes a la fecha de su
realización, sin perjuicio de las actualizaciones que haga la

95
Comisión cuando se acrediten cambios en las situaciones que
motivaron las calificaciones anteriores.

Art. 60: Los bancos se clasificarán en una de las siguientes

categorías: Entonces la ley contempla 5 grandes categorías para la
clasificación de los bancos.

Partamos por las más fáciles:

Categoría I: Incluye a las instituciones que se encuentren
clasificadas en nivel A de solvencia y nivel A de gestión

Entonces, hay 5 categorías, pero esas categorías clasifican dos factores: gestión y solvencia. Para no
confundir una con otra, la gestión y solvencia se clasifican en nivel A, nivel D y nivel C. está las
que me juntan las dos, pero a su vez hay clasificación en gestión y solvencia. La categoría 1 es a
que quieren estar todos los bancos, están en un nivel A de gestión y en un nivel A de solvencia. E}
En cambio la categoría 5:
Categoría V: Incluye a las instituciones que se encuentren
clasificadas en nivel C de solvencia cualquiera sea su nivel de
gestión.

Ahí uno se da cuenta de que en la clasificación es más importante la solvencia que la gestión.
Porque si un banco está en la categoría C de solvencia, y en la categoría A de gestión, está en la
categoría V.
Esto se determina a través de muchas normas, estas la siguen todos los países que están en el
sistema Basilea, en definitiva se van actualizando con la gran mayoría de los países Basilea.
Curiosamente en Chile, son poco relevante. En Chile casi todos los bancos están en la categoría 1, y
unos pocos en categoría 2. Eso significa que el sistema bancario está muy bien rankeado a nivel
mundial. esto no es una cosa creada aquí en chile. Lo preocupante es cuando aparezca un banco en
categoría 3. Las categorías 2, 3 y 4 es una mezcla entre las dos clasificaciones. Por ejemplo,
Categoría II: Incluye a las instituciones que se encuentren
clasificadas en nivel A de solvencia y en nivel B de gestión, en
nivel B de solvencia y en nivel A de gestión, o en nivel B de
solvencia y en nivel B de gestión.

Entonces hace una mezcla, lo mismo sucede con el resto.

T I T U L O VII: Relación entre Activos y Patrimonio de las
Empresas Bancarias

Aquí estamos derecho en Basilea.

Art. 66: El patrimonio efectivo de un banco no podrá ser inferior al
8% de sus activos ponderados por riesgo, netos de provisiones
exigidas, o al mínimo que le sea exigible de acuerdo con los
artículos 51, 66 quáter y 66 quinquies. El capital básico no podrá
ser inferior al 4,5% de sus activos ponderados por riesgo, ni al
3% de los activos totales, ambos netos de provisiones exigidas. Se
entiende por patrimonio efectivo de un banco la suma 58 de los

96
factores que se indican a continuación, con sus respectivas
limitaciones:

Aquí se incorpora un término que a mí personalmente no me gusta, que es el patrimonio. Porque me

hace relación con los activos así que yo esperaría capital. El tema es que el patrimonio tiene muchas
acepciones, pero la más importante es entenderla como capital. Peor también se habla de patrimonio
la diferencia entre el activo y pasivo. Si yo tengo 100 de activo, y 80 de pasivo, tengo 20 de
patrimonio.
Es en los activos que se habla de activos ponderados por riesgo. ¿Cómo se hace la ponderación? De
acuerdo con las normas de la comisión. Uno podría decir que el riesgo es todo lo que no les han
pagado a los bancos, peor ese riesgo es de naturaleza muy distinta. Y por qué ponderado, de
acuerdo con la importancia que tiene cada riesgo. Entonces no todo riesgo tiene la misma
connotación y la ponderación me la da la comisión. Entonces esa can

20-04-2022
Seguimos avanzando en la ley general de bancos y ahora con un tema que parece muy técnico pero
es muy importante: el capital de un banco. hay que distinguir entre el capital inicial 800mil uf, y lo
que sucede posteriormente. La ley contempla que en el caso de que un capital de un banco sea
inferior a las 800mil, el banco tendrá un año para llegar, y si no, desaparece el banco. pero
llegábamos a la conclusión de que el 1 20 está la importancia del capital. Esto es intermediación
pura y llanamente. Por lo tanto la seguridad del sistema bancario no está en su capital, pero la ley
estableció durante mucho tiempo esta relación a 1 a 20 que le parecía razonable. Fue razonable
hasta que llegamos a la crisis bancaria del 2008 y 2009, porque por primera vez se hace evidente
que el problema no es entre operaciones y capital sino el riesgo de los activos con el capital. Esto
surgió fuertemente por Basilea, una corporación internacional voluntaria que la ley general de
bancos incorporó en sus aspectos fundamentales en la ley general de bancos. Por lo tanto la ley me
contempla distintas relaciones entre riesgo de los activos con el capital y surgió la pregunta
razonable: ¿Cómo se puede analizar el riesgo de miles y miles de préstamos? Para eso existen
normas de la Comisión que llegan hasta un detalle.
Ahí llegamos a dos temas bien relevantes: el encaje bancario. Porque también hay encaje en los
préstamos internacionales y lo veíamos en la ley del banco central, ahí es donde el banco está
autorizado a exigir un encaje hasta el 40% del préstamo. Y esto eso para que entre más capital o
menos desde el extranjero, vía préstamos no inversión extranjera. Pero eso es un encaje a préstamos
internacionales con tasa de encaje determinado por el Bc. Este otro, es un encaje bancario de
TODOS LOS DÍAS, porque se aplica, y en esto no hay que confundirse, a las captaciones. ¿Por
qué? Porque en definitiva el encaje, ENCAJA era para darle seguridad a los depositantes.
Históricamente hubo un encaje, incluso en nuestro país, que llegaron hasta el 80% del total de las
captaciones: 1983, porque esta era la forma para impedir que la crisis bancaria se extendiera más.
Pero cuando el encaje es muy alto, ¿Qué ocurre con el sistema bancario? Se presta mucho menos,
hoy en día los encajes fluctúan entre el 0,1 y 5%, que a este último ya es considerado alto. ¿Qué se
hace con estos recursos monetarios? s e quedan o en el banco mismo, o el banco se los presta al BC,
pero lo fundamental es que no se pueden utilizar para los préstamos. ¿Quién resuelve la tasa de
encaje? El Banco Central de Chile, y esta es una función delicada. ¿Por qué será tan delicada? Por
el famoso multiplicador bancario, porque en este dinero que se denomina dinero bancario o giral, se
obtienen 100 de depósitos, se le aplica la tasa de encaje y lo que queda se presta. Hasta ahí, no hay
dinero bancario, no hay dinero giral es simplemente que de los 100 de depósitos un porcentaje se
quedó. Pero ocurre que, las personas y empresas que piden préstamos, ¿Qué es lo que hacen? Nadie

97
pide un préstamo para llevárselo en un maletín, lo depositara en la cuenta corriente del mismo
banco o de otro, etc. Por lo tanto, vuelve al sistema bancario, y al hacerlo a nadie le pregunta si
obtuvo un préstamo anteriormente o no, está volviendo como depósito. Por lo tanto se va generando
multiplicador bancario, y si uno lo habla con cualquier matemático dice que se puede calcular pero
depende de cuanto estemos hablando pero puede ser 100 veces, cada vez vuelve en una cantidad
menor. El dinero bancario, no es emitido por los bancos, sino que es una de las masas monetarias
que me controla el banco central, por lo tanto medio punto menos o más, es un aumento de la masa
monetaria importante.
La ley no contempla muchas normas sobre esto, y lo único que hay que recalcar que ya el factor
seguridad el encaje no lo tiene, porque la única forma de seguridad es que por lo menos tenga al
50%.
T I T U L O VIII: Operaciones de los Bancos

Este es probablemente el articulo más largo que tiene la ley. Tiene 27 números y dentro de cada uno
hay más operaciones, entonces podemos estar hablando de 100 operaciones bancarias. Lo
importante es que entendamos la razón por la cual la ley general de bancos en chile dice a través de
la ley que los bancos podrán efectuar las siguientes operaciones. Por lo tanto, las operaciones que
no están enumerados no se pueden hacer. Por el tema del giro bancario, porque las operaciones
bancarias se hacen dentro del giro bancario y los bancos no pueden realizar ninguna acción fuera
del giro bancario.
Las operaciones obviamente no las vamos a revisar. Pero compete al derecho económico la
prohibición, y es que los bancos solamente se les permite las operaciones del art. 69. Uno diría que
esto es de una rigidez enorme, porque permanentemente van apareciendo nuevas operaciones
bancarias, y los anglosajones son famosos por crear nuevas operaciones bancarias, entonces uno
diría que esto significa que los bancos solo pueden realizar operaciones que se le ocurrió al
legislador hace unos años atrás. No es tan así. Porque cuando hay dudas respecto a las operaciones
bancarias, se consulta, y si la consulta tiene buena base, va a ser aprobada. Ahora, para el
consultante hay un riesgo: que le digan que no, y si le dicen que no, no lo pueden realizar, y si lo
hacen, sanción. ¿Cuál es la alternativa al 69? No tener listado, o tenerlo muy general. ¿Para qué?
Para que los bancos puedan realizar operaciones que no sean bancarias. En algunos países, esto ha
resultado, y en otros ha sido un fracaso. Esto porque en estas inversiones en la cual se asume un alto
riesgo, al banco le puede ir mal, si le va mal perjudica a toda su cartera. Además el control que
pueda realizar la Comisión decía razonable que el banco le pertenezca el 30% de una empresa o de
un edificio, es lo más difícil que hay. Si es exitoso, bacán porque tendrá más capital. Peor la ley
chilena ha decidido ser precavida y le ha ido bastante bien. fuera de la crisis bancaria del 80, no ha
habido otra crisis. En otros han ido de crisis en crisis, como Argentina, Brasil, etc. Se los expongo
porque como hay algunos países en la cual a los bancos le han ido bien en inversiones, pues vean la
realidad de otros países. Más todavía, los bancos tienen su especialización en el giro bancario, no
necesariamente en inversiones, en casinos, en inmobiliaria y cosas por el estilo. Obliga de que el
banco en vez de dedicarse exclusivamente al giro bancario, se dedique a otras inversiones.
Consultas. Los ejecutivos son reacios a las consultas pero los abogados felices de que se hagan. En
LC, para que una empresa consulte, debe pensarlo 20 veces, porque puede ser que la operación
favorita que quería realizar, la fiscalía le podría decir que no se puede hacer.
Título IX: Párrafo 1. Sociedades Filiales en el País.

98
Artículo 70: Los bancos pueden constituir en el país sociedades
filiales destinadas a efectuar las siguientes operaciones o
funciones:

Ahora, todo esto uno creería que es dedicarse a otras actividades, porque las sociedades filiales son
100% del banco. tienen que estar autorizadas por la Comisión, si estos le dicen que es peligrosa
simplemente no la permite.
¿en que facilita la actividad bancaria que existan estas sociedades filiales como Servipag,
Transbank? Facilita pues, porque si no existiese Transbank habría que ir al banco y hacer la cola.
Esto no afecta al banco, sino que son actividades que está realizando el banco por la cual cobra
comisión y que al ser sociedad filial pasa a ser del banco.
T I T U L O X: Operaciones en el Exterior

Esto era pura teoría, hasta que el BCI se apropió de un banco en EEUU, en Miami. Le costó mucho
obtener las autorizaciones de la autoridad chilena, en aquel entonces de la superintendencia, y pero
todavía en la autoridad norteamericana, porque esta es tremendamente exigente en materia bancaria.
Peor lo hizo, eso ya habla de que hay ciertos bancos que están con capacidades, tecnologías por
operar en otros países, y competir igual a igual. Este banco no tiene un tratamiento especial en
Miami. Ahora las exigencias, no entraremos en ellas, están en Chile en la Comisión, y en EEUU la
autoridad bancaria. Pero además, ya lo dijimos, en EEUU hay tres tipos de bancos: B Federal, B del
Estado y Banco de la ciudad. BCI eligió el banco del Estado. No los de la ciudad porque post crisis
del 2008 se desprestigiaron mucho, por eso eligieron ser del Estado de Miami. Esto es al revés de lo
que veíamos en la constitución de un bac0o, porque aquí un banco extranjero está comparando un
banco existente en Miami, y lo otro que pudo haber hecho es fundar un banco en Miami, pero
prefirió comprar un banco en Miami que ya tenía bastante prestigio. La otra alternativa es una
oficina de representación el extranjero, eso es interesante, el banco de Chile, tiene una oficina de
representación en China, y le ha ido muy bien por los acreditivos bancarios.
Después vienen bastantes normas que la saltaremos hasta llegar a las limitaciones de crédito.
Limitaciones de Créditos

Art. 84: Todo banco estará sujeto a las limitaciones siguientes:

Esta tiene 6 números distintos, y con situaciones distintas. Cada uno de esto está regulado en la ley,
y después en las circulares de la Comisión.
1) No podrá conceder créditos, directa o indirectamente a una
misma persona natural o jurídica, por una suma que exceda del 10%
de su patrimonio efectivo. Se elevará al 15%, si el exceso
corresponde a créditos, en moneda chilena o extranjera, destinados
al financiamiento de obras públicas fiscales ejecutadas por el
sistema de concesión contemplado en el decreto con fuerza de ley
Nº 164, de 1991, del Ministerio de Obras Públicas, siempre que
estén garantizados con la prenda especial de concesión de obra
pública contemplada en dicho cuerpo legal, o que en la respectiva
operación de crédito concurran dos o más bancos que hayan suscrito
un convenio de crédito con el constructor o concesionario del
proyecto. Por reglamento dictado conjuntamente entre el Ministerio

99
de Hacienda y el Ministerio de Obras Públicas se determinará el
capital mínimo, garantías y demás requisitos que se exigirán a la
sociedad constructora para efectuar estas operaciones en este
último caso.

Esta es la norma de la DIVERSIFICACIÓN DEL CRÉDITO. Todo esto es discutible, pero resulta
ser que después de establecerla, establece distintas circunstancias en la cual el porcentaje aumenta
en función de las garantías bancarias. Por lo tanto, si es sin garantía 10%, si es con hay que
distinguir y hay como 10 tipos de garantías distintas. Ahora, este es un tema fundamental en materia
bancaria porque son los bancos los que tienen que pedir estas garantías en los préstamos. Esto tiene
mucha consecuencia, como que si no se goza de la garantía, no se puede obtener créditos bancarios.
Deja fuera del sistema bancario a miles y miles de personas. pero vamos viendo, poque uno diría
que a lo mejor la garantía son excesivas, si se pudieran pedir por la mitad de lo que dice la ley la
cosa seria distinta. Depende de eso la seguridad del sistema bancario. Porque los prestamos pueden
o no ser pagados, y ahí el banco lo que debe hacer es ejecutar la garantía. Y esto no es de un día
para otro, es una cosa larga, y complicada donde intervienen terceros, etc. Al final puede ser que el
banco se quede con la propiedad, o no, y por lo tanto la garantía disminuye notoriamente, e tenía
una garantía por 120, los valores bajaron y se remató a 70, entonces el banco recibe 70. Las
principales garantías son:
1. Garantía personal del aval. ¿Por qué esta es una garantía tan requerida por los bancos.
Porque el aval hace que una tercera persona, no el deudor, asuma la responsabilidad por
toda la deuda. Sin poder oponer excepciones. Pero indiscutiblemente de que para los bancos
son deseables, ojo, todo depende de la situación económica del que hará el aval, porque si
este tiene pocos recursos el aval llega hasta ahí. en ciertos casos llegan a pedir el aval de
todos los directores.
2. Las garantías reales, son las que de hecho, las más requeridas. Esto dice relación que la
garantía más apetecida de carácter real, es la hipoteca. Las hipotecas recaen en bienes
raíces. Aquí uno encuentra algo interesante: ¿Por qué los préstamos hipotecarios son tan
apetecidos? Porque siempre hay garantía suficiente, y los bancos piden una garantía del 150
pero que va más allá del valor que tiene la propiedad hoy día, porque estas pueden fluctuar
en su precio y se quieren superasegurar. Después están las prendas, que recaen sobre
muebles. Después viene la fianza que es más complicada. Si la empresa que pidió el
préstamo, quiebra, o entra en insolvencia ¿Qué ocurre? Dentro del sistema jurídico, hay
prioridades en caso de quiebra o insolvencia. Lo que ocurre aquí es que el primer acreedor
en Chile es el Estado. y ¿por qué? Por todos los impuestos adeudados, esto fue lo que hizo
tan complicado la quiebra del colocolo y la Chile porque estos dos clubes le debían al
Fisco. Nunca pagaron impuestos, se consideraban fuera del sistema. Por lo tanto, los
presidentes de los dos clubes en aquel entonces debían visitar al Pdte. de la república cada
cierto tiempo para que tesorería no lo rematara. Después se tenían que entender con los
jugadores, que eran los trabajadores y la segunda prioridad la tienen ellos por todas las
remuneraciones. En el caso de colocolo fue dramático porque casi la mitad de los jugadores
tenían pagos por debajo de la mesa. Entonces lo que hace la ley en estos casos extremos de
quiebra, va más allá todavía y dice que hay que ordenar todos estos créditos entre el fisco,
los trabajadores, los avales, las hipotecas, las fianzas, etc. No todos son iguales, son iguales
lo que no tienen garantía.
2) No podrá conceder créditos a personas naturales o jurídicas
vinculadas directa o indirectamente a la propiedad o gestión del

100
banco en términos más favorables en cuanto a plazos, tasas de
interés o garantías que los concedidos a terceros en operaciones
similares. El conjunto de tales créditos otorgados a un mismo
grupo de personas así vinculadas, no podrá superar el 5% del
patrimonio efectivo. Este límite se incrementará hasta un 25% de
su patrimonio efectivo, si lo que excede del 5% corresponde a
créditos caucionados de acuerdo a lo señalado en el inciso
anterior. En ningún caso el total de estos créditos otorgados por
un banco podrá superar el monto de su patrimonio efectivo.

Este es más complicado, se refiere a los CRÉDITOS RELACIONADOS.

Art. 84 n°2. Se considera relacionado cuando los dueños del banco son los mismos que los dueños
de empresas que piden préstamo. Lo que hace la ley es algo bien inteligente: no los prohíbe sin que
los limita. Y lo hace con un determinado porcentaje que después si hay garantías va subiendo. Se
requiere que sea conocido por todo. Me habla al comienzo que esto es para los créditos directos e
indirectos pero ¿Cuándo es indirecto o directo? Porque el crédito puede ser indirecto cuando hay 7
sociedades de por medio y después de hacer todo el recorrido se dice que hay relación de propiedad
entre el banco y el crédito. Por lo tanto, es bien difícil.
3) No podrá conceder, directa o indirectamente, crédito alguno con
el objeto de habilitar a una persona para que pague al banco
acciones de su propia emisión. Si contraviniere esta disposición
pagará una multa igual al valor del crédito.

A fines de la década del 70. Muchas personas empezaron a comprar bancos que demolía el estado
sobre la base de préstamos otorgados por el mismo banco donde estaban comprando acciones. Así
se caen los préstamos que da el banco porque la forma para apagar es sobre la base de un préstamo
que obviamente si al banco le está yendo mal no lo iba a haber otorgado. Eso explica que en el año
81, la autoridad liquidara una cantidad apreciable de bancos. Todo esto porque estos bancos en
opinión de la superintendencia estaban subcapitalizados por este sistema de financiar las compras
con préstamos de los mismos bancos. Porque si al banco le va bien, ningún problema pero que pasa
si no le va tan bien.
4) En ningún caso una empresa bancaria podrá conceder, directa o
indirectamente, créditos a un director, o a cualquiera persona que
se desempeñe en ella como apoderado general. Tampoco podrá
conceder créditos al cónyuge o a su conviviente civil ni a los
hijos menores bajo patria potestad de tales personas, ni a las
sociedades en que cualquiera de ellas forme parte o tenga
participación. Para la aplicación de este precepto, la Comisión
podrá establecer, mediante norma de carácter general, que queden
excluidas de la limitación, las sociedades en que tales personas
tengan una participación que no sobrepase determinado porcentaje

Bastante razonable, el director puede pedir préstamo en otro banco pero no en el banco que está de
directorio.
5) No podrá adquirir sino los bienes que expresamente autoriza
esta ley.

101
Esto se refiere a los edificios, computadoras, muebles, etc. Todo eso está permitido porque es para
el giro bancario. Lo que no está permitido que compre porcentaje de empresa, o entre en créditos
inmobiliarios. Pero incluso la ley va más allá todavía: ¿Qué pasa si un banco adquiere una cantidad
de bienes? La ley lo obliga a venderlos. La ley entonces es realista, se da entonces esta obligación
de venta. Por eso se estima que los bancos no pueden tener bienes superior al capital del banco, pero
eso es la nada misma.
6) No podrá comprometer su responsabilidad por obligaciones de
terceros, sino en los casos expresamente establecidos en esta ley
o en las normas sobre intermediación de documentos.

¿Qué es esto? Un banco podría dar una garantía y comprometer su responsabilidad por obligación
de terceros por lo tanto se lo prohíbe la ley salvo los casos expresamente establecidos por la ley.
Terminan estos 6 casos que son fundamentales, y entramos en las comisiones de confianza.
Comisiones de confianza.

Es algo que históricamente quedó en la ley general de bancos. Son operaciones que se hacen cada
vez menos. Es porque las personas que tienen recursos prefieren tener sus propias oficinas, las
famosas family office, y no entregarle la adm a un banco porque lo puede hacer bien o puede hacer
mal.
Enseguida viene, sorpresa, los créditos hipotecarias.
Operaciones hipotecarias con letras de crédito

Tengamos una noción básica de los créditos hipotecarios. ¿Por qué se llama crédito hipotecario?
Porque tienen como garantía la hipoteca de una propiedad que se está tratando de adquirir. Esto
pasa a ser una gran garantía, porque si los deudores hipotecarios dejan de pagar una sola de las
cuotas ya entran en problemas con el banco. se genera una relación entre el banco y el deudor
hipotecario que está consagrado en un contrato de préstamo hipotecario. Después lo que hace el
banco es vender el préstamo a quien quiera comprar LETRA HIPOTECARIO 31 QUE SURGE DEL
CRÉDITO HIPOTECARIO. Estas letras hipotecarias, son muy apetecidas. Esto porque es un
crédito muy seguro, con una buena tasa de interés y por plazos largos, que es uno de los problemas
que surge la economía del país. por lo tanto, la letra hipotecaria se ha convertido en un instrumento
comercial muy valorado. Esa letra hipotecaria se puede vender a su vez a quien uno quiera. Y si uno
estima en un momento que los términos y condiciones no le conviene, se cambia.

21-04-2022
Cada vez Basilea recomienda incrementos de los capitales a todos los países que así lo deseen
hacer, no hay ninguna obligatoriedad respecto a las obligaciones de Basilea que ni siquiera es una
organización internacional, sino una reunión de banqueros.
Después pasamos por la famosa tasa de encaje bancaria, y así llegamos al dinero bancario o giral
que surge por la aplicación de una tasa de encaje al 100% de los depósitos, por favor no de los

31
Surge, se origina en el préstamo hipotecario. Imagínese si ud no tuviera, ¿podría vender rápidamente el
préstamo hipotecario? La letra hipotecaria pasa a ser un motivo sino que de una gran utilización de todos los
días, porque no se debe constituir nueva hipoteca. Lo que originalmente hace un préstamo se transformo
por normas bien complejas, en letras. Desapareció el préstamo propiamente tal, surgen las letras que son
fácil, ente transferibles.

102
préstamos. En definitiva el flujo de dinero para los prestamos está en los ahorros, en definitiva, si
hay menos ahorro las tasas de intereses van a subir. Después vimos las restricciones a la actividad
bancaria, que son 6 y son relevantes por ser de aplicación diaria. La primera es la diversificación de
los préstamos, no por cierto, de las captaciones. Por lo tanto la ley establece un máximo por persona
natural o jurídica en forma directa o indirecta. Agrega esto último por que hoy día, con las
sociedades de inversiones a veces se sabe exactamente quien pidió el préstamo, y otras veces hay
que ir hacia arriba. Eso está totalmente permitido, pero complica mucho la aplicación de esta
primera restricción a los créditos. Ahí surge la gran diferenciación entre préstamos con o sin
garantías, porque la ley trata de forma más favorable en términos porcentuales, cuando los
prestamos son con garantías. Segunda limitación, los créditos relacionados, relación de las personas
o empresas que están pidiendo préstamos con el banco al cual le piden préstamos. Le pueden pedir a
otros bancos donde no tienen esta relación pero la ley se pone en una situación. Si le están pidiendo
préstamos al mismo banco donde son directores, ejecutivos o lo que sea, se le aplica el segundo
término: ese préstamo debe ser en las mismas condiciones como si no existiera esta relación, es
decir, de mercado. Si existe esta relación, que la ley permite, hay límites al igual que en el número
1. Esos límites dependen de la garantía. Después vienen otros 4 casos que son relativa menor
importancia que los dos primeros, los créditos a los directores del mismo banco, créditos para
financiar la adquisición de un banco. muy peligroso. Luego limita la ley, la compra de bienes por
parte del banco, entonces establece que el máximo de bienes que puede tener un banco, es de 1 vez
el capital. Generalmente los bancos están topados porque no pueden seguir adquiriendo más bienes
a pesar de que los pueden necesitar.
Sigamos entonces para tratar de finalizar esta ley hoy día.
Título XIV: Medidas para la Regularización Temprana

Estas son ideas preventivas, profundas, y principalmente ¿cuál? Exigir a un banco que aumente su
capital, antes que la comisión entre a liquidar el banco. aquí se presentan 3 situaciones que tienen
un largo desarrollo que no entraremos en él pero que tenemos que diferenciarlas muy bien.
1. Aumento de capital propiamente tal.

Art. 112: empresas bancarias deberán informar a la Comisión en forma

inmediata, a través de los medios que ésta instruya mediante norma
de carácter general, si ocurriere cualquiera de las circunstancias
siguientes: Ley 21130 Art. 1 N° 84

Aquí la ley hace un largo listado de situaciones que van a llegar a la aplicación de la medida para
regularización temprana.
Veamos algunas, a título ejemplar:
a) Se haya dejado de cumplir alguno de los D.O. 12.01.2019
requerimientos patrimoniales que le sean aplicables. En el caso de
las empresas bancarias dichos requerimientos se refieren a los
establecidos en el artículo 66 de la presente ley.
b) Por efecto de pérdidas observadas en la información financiera
disponible correspondiente a dos o más meses seguidos, se
desprenda que, de mantenerse dicha tendencia dentro de los

103
siguientes seis meses, la empresa fiscalizada quedará en alguna de
las situaciones previstas en el literal precedente.

Pero al final termina con una muy general

“Si haya detectado cualquier otro hecho indiciario de inestabilidad financiera o administración
deficiente”
Entonces lo que hace la ley es hacerme una larga enumeración de situaciones que llevan a la
aplicación de estas medidas y terminando con una muy genérica. Esto por una razón obvia, porque
en definitiva se dan situaciones que no están en la enumeración. Esto es simplemente para que la
comisión, tome nota de que se han producido una de estas situaciones.
Al final viene la ley a describirme como el banco aumenta el capital, y que ocurre si este no es
aprobado por la junta de accionistas. si no es aprobado por los órganos del mismo banco, el banco
puede entrar entonces en liquidación. Ojo que las causales para terminación de un banco son las
mismas que vimos: inestabilidad financiera o administración eficiente. De la liquidación de un
banco se puede reclamar ante los tribunales superiores de justicia, que es bastante razonable que así
sea. Estos reclamos son muy complejos, porque en definitiva es entrar a todas las situaciones que
pueden existir en un banco y que la entiendan cabalmente los ministros, que no tienen ninguna
preparación para estos efectos. Por lo tanto, los reclamos en este sentido, la comisión tiene una
ventaja porque es el órgano técnico, pero a pesar de esto yo encuentro que es muy importante que
sea reclamable.
Otra posibilidad que tiene el banco es la segunda alternativa:

2. Capitalización del banco por préstamo de otros bancos.

Estos préstamos por parte de otros bancos, no pueden exceder tres años. Y peor todavía para los
bancos que otorgan estos préstamos se dice mire, si alguno ocurre con este banco uds se ponen al
final de la cola. Pasa a ser un crédito valista (¿). Por lo tanto un banco que le presta plata a otro que
esta con problema, debe pensarlo harto.
3. Liquidación de un banco.
I. Lo determina la Comisión. No cualquier juez, como es en el sistema normal de quiebra
II. Causales para la quiebra. Y en la ley son taxativas. En cambio aquí inestabilidad
financiera y administración deficiente. Es la única forma para que la Comisión tome
estas drásticas medidas. ¿Qué pasa cuando una vez se declara la liquidación o quiebra?
En el caso de la quiebra termina la empresa quebrada. En el caso de los bancos. Se les
quita la autorización de existencia. Entonces entra a ser un banco en liquidación. Las
empresas en liquidación no significa que no sigan operando. Eso para que se les siga
pagando todos los créditos que están por vencer que van a ayudar a una mejor
liquidación.
III. En caso de quiebra están los síndicos de quiebra, que es una institución pública pero
también hay privados. Son muchos los candidatos, pero los elegidos son pocos. ¿Por
qué es tan difícil la liquidación de un banco? porque tiene miles de acreedores, que son
los depositantes. Pero estos miles de acreedores, debieran saber por lo menos por
referencia que en un país como chile, el promedio que se obtiene en una quiebra es el
15%. Por lo tanto, eso significa que entre el Fisco, trabajadores y si es que alcanza para

104
 una acreencia con preferencia y los demás fregaron, no tienen nada. Estoy hablando de
los acreedores, porque los accionistas obtienen 0.
Esto nos indicia que nos procedimientos de liquidación de un banco son incluso más complejo
que las quiebras más complejas que puede haber.
De ahí nos saltamos a ciertas medidas que puede aplicar la Comisión, pero de resultado bastante
relativo. Se trata del INSPECTOR DELEGADO Y ADMINISTRADOR PROVISIONAL. Dos
figuras distintas que se pueden aplicar por inestabilidad financiera o para tratar de, en el caso de la
inspección delegada, de obtener información interna que no la está obteniendo de alguna otra forma.
La inspección delegada significa que inspectores de la Comisión, van al banco y empiezan a pedir
toda la documentación del caso y físicamente trabajan en esto. Los gerentes siguen actuando, el
directorio también, pero con inspectores delegados. La realidad es que a mi juicio, hoy en día esto
no tiene mucho sentido: si es por información, existen todas las posibilidades de obtener la
información digitalmente y de manera rápida.
La administración provisional en cambio, la tuvimos en Chile, y yo creo que fue muy razonable su
aplicación en Chile. Porque la administración provisional, la Comisión, designa su administrador.
Este administrador o varios administradores, reemplazan al directorio y a los gerentes. Estas
medidas fueron las tomadas el 13 de enero de 1983, en la mitad de la crisis bancaria. Se tomaron
respecto de 4 de los 5 bancos más importantes existentes en Chile. Y partiendo por el que estaba en
peor situación: Banco de Chile. Los accionistas, no pierden en la administración provisional,
continúan siendo accionistas. Obviamente que no habrá utilidades ni nada. Pero no hay que pagar
nada, esto es un cambio de administración. Aquí en Chile se tuvo buen criterio para designar a muy
buenos administradores provisionales. Fueron designados como mandatarios de la comisión, y lo
hicieron razonablemente bien en función de que en 3 años habíamos salido de la crisis bancaria. La
crisis del 83 ¿por qué fue tan complicada? Cómo llegamos a esa normalización bancaria? Los
administradores provisionales obviamente que cooperaron muy bien, a mi juicio. pero les ayudó
enormemente la compra de la cartera vencida de la banca comercial con administrador provisional,
por parte del banco central. Como la cartera vencida era tan grande, pero era distinta de acuerdo con
un banco y otro, se les compraba a los bancos de acuerdo con SU cartera vencida. Eso significa algo
bastante de concebir, uno diría ¿Por qué el banco central compra cartera vencida en vez de pasar
cantidades de recursos? Porque la compra de la cartera vencida, significaba que los bancos
afectados podían recomprar esa cartera vencida. Pero el banco central exigía que tanto para la venta,
como para la recompra se hubiera celebrado un contrato entre el banco y el BC, mediante el cual el
naco debía entregarle al BC devuelta sobre la base de utilidades toda la plata que se le hubiese
pasado al banco por esa cartera. Prueba de ello, es que ya en el 85, los bancos estaban operando con
normalidad. Hubo otro mecanismo bien inteligente, que se le denominó malamente: capitalismo
popular. Esto último tuvo su ley, y permitía a muchas personas comprar acciones bancarias de
aquellos bancos que habían caído en problemas. Ahora uno diría ¿Quién compraría acciones de un
banco con problemas? resulta que los incentivos a los compradores fueron espectaculares. Eso
explica de por qué ya en el año 85 los bancos estaban capitalizados, sin problema de cartera vencida
y volviendo a la normalidad.
Párrafo Segundo
De los Delitos Concursales Bancarios

Estos son los delitos que se pueden provocar a raíz de un proceso de liquidación.

105
Artículo 141: Los directores, gerentes u otras personas que hayan
participado a cualquier título en la dirección o administración
del banco, serán castigados con la pena de presidio menor en sus
grados medio a máximo cuando, en el desempeño de sus cargos o con
ocasión de ellos, hubieren ejecutado o autorizado, a nombre del
banco, alguno de los actos u omisiones siguientes
1) Reconocido deudas inexistentes.

Al igual que en el caso de quiebra, antes de la declaración de quiebra se pueden producir una serie
de operaciones para, por ejemplo, evitar la quiebra. Pero lo que es peor, muchas de ellas son
totalmente fraudulenta, vale decir, no son reales. Empiezan los préstamos a los familiares, una
cantidad de cosas por el estilo. Esto tanto para la quiebra de personas y empresas. Inmediatamente
después de los delitos concursales, aparece la garantía del Estado. Esta es una garantía que está
dando el Estado. porque hay otras dos posibilidades: la garantía la del banco, o el propio
depositante. Si la da el banco, indiscutiblemente que será un costo adicional para el banco. y si se le
carga al cliente, que voluntariamente toma un seguro, obviamente que le va a salir bastante más
caro, contrata un préstamo con el sistema bancario. En la gran mayoría de los países, entonces, la
garantía bancaria las ofrece el Estado. En chile, hemos tenido esto por bastante tiempo, y no se ha
modificado, uno diría que es una garantía mínima, pequeña por parte del Estado. Si no fuera así,
sería muy peligroso para las arcas fiscales. En otras palabras, dando la garantía la estado, si se
produce esta situación con respecto de los depósitos, debe pagar al Estado, la totalidad de los
depósitos. Esta garantía es a los depósitos, y no a los préstamos. El punto dos es solamente a las
personas naturales y ¿por qué? Las empresas debieran saber con mayor exactitud que está pasando
en el sistema bancario. Pero además, esta garantía se puede cobrar una sola vez al año, y tiene que
acumular los depósitos en distintos bancos porque si no, las personas distribuirían los depósitos en
su banco.
De ahí llegamos a otra institución bancaria de gran importancia:
T I T U L O XVI: Secreto Bancario y otras Normas

De partida la ley chilena hace un distingo especial, porque el secreto bancario existe en la mayoría
de los países, pero la reserva bancaria existe menos. Yo creo que es buena esta distinción, porque
dice relación con los depósitos por un lado, y por los préstamos por otro lado. A los depósitos le da
secreto, y a los préstamos reserva. Entonces como dicen algunos, la reserva es una manifestación
menor que el secreto.
Art. 154: Las operaciones de depósitos y captaciones de cualquier
naturaleza que reciban los bancos en virtud de la presente ley
estarán sujetas a secreto bancario y no podrán proporcionarse
antecedentes relativos a dichas operaciones sino a su titular o a
quien haya sido expresamente autorizado por él o a la persona que
lo represente legalmente. El que infringiere la norma anterior
será sancionado con la pena de reclusión menor en sus grados
mínimo a medio.

El banco solo le puede dar información de los depósitos al titular. Sin embargo, hay un proyecto de
ley avanzado en la cual introduce una excepción a este secreto, donde desde ciertos depósitos con
hartos millones, el SII puede acceder a información. Se ha ido restringiendo el secreto y la reserva,

106
porque estos dos siempre han tenido ciertas excepciones generales. Y estas son una orden judicial.
Se permite entonces a la Comisión y al Banco Central de Chile, obtener información general y
particular en ciertos casos muy determinados. Pero, el secreto bancario está en decadencia. Quedan
suiza y Luxemburgo, con un gran secreto bancario. Sin embargo, estos dos últimos, han sufrido
presiones para quitar este secreto bancario absoluto.
Y la reserva es aplicado como decíamos, a los préstamos.
Inciso segundo: Las demás operaciones32 quedarán sujetas a reserva y los
bancos en virtud de la presente ley solamente podrán darlas a
conocer a quien demuestre un interés legítimo y siempre que no sea
previsible que el conocimiento de los antecedentes pueda ocasionar
un daño patrimonial al cliente.

Quien debe tomar esta decisión es el banco.

T I T U L O XVII: Sanciones Penales

De partida, y ya lo dijimos en el pasado, en Chile no existe una ley de delitos económicos. La

tuvimos en la segunda mitad de la década del 70, sin mayor aplicación porque la ley de delitos
económicos prácticamente reproducía el decreto ley 520 del año 32, pero este último era con
objetivo totalmente distinto. Se repitió la negativa de venta, acaparamiento, ocultamiento, eran
delitos económicos. Puede existir una ley de delitos económicos, y de hecho existe en otros países,
pero es enorme y muy complicada porque se trata de refundir en un solo texto legal en la ley de
competencia, competencia desleal, cambios internacionales, etc. Yo por lo menos, no soy partidario
de ese tipo de ley. La razón básica es que los delitos económicos dependen de cada ley. Esto lo
veremos en la legislación de libre competencia, en la larguísima discusión acerca si la ley
competencia debía o no contener un delito de la competencia. contempla sanciones, y bastante
fuertes. Curiosamente la ley inicialmente contemplaba delitos, hasta que en el año 2003, después de
30 años de no aplicación del delito económico, la autoridad resuelven derogar el delito en la ley de
la competencia. Pasaron casi otros diez años, y el delito de la competencia volvió a la ley, pero
volvió solo para la colusión. Esto en la medida en que tengamos claro qué es una colusión. A lo que
voy, es que hoy en día hay muchísimos países sin delito monopólico, y hay otros que los tienen.
Entonces el asunto no es tan claro. Daremos las razones en su momento.
Todo esto ¿Por qué se habrá reincorporado el delito monopólico? Justamente en el énfasis de
sancionar monopolios. Entonces sí, la colusión es lo peor que puede existir pero debemos entender
cuándo y en qué forma se producen. Esto nos lleva algo más de fondo: en materia penal, hay que
tipificar cada delito, palabra por palabra. La tipificación ¿Cómo se puede producir en materia de la
competencia? difícil. Es por eso que los europeos han sido contrarios a los delitos monopólicos, en
cambio los anglosajones son los grandes campeones del delito monopólico. Eso porque son culturas
jurídicas distintas. Esto porque el delito monopólico en países anglosajones han sido muy útiles
para las colusiones, porque en el derecho anglosajón la tipificación, no es un tema por la cual los
juristas europeos rajan vestiduras. Pero otras cosas más: la gran mayoría de los delitos en los países
anglosajones se pueden negociar con el correspondiente ministerio público. Indiscutiblemente con
la negociación de una empresa en EE.UU., hace que los ejecutivos digan no, yo puedo terminar en
la cárcel por esto, sino que … eso lo veremos con mayor detalle más adelante.

32
Los préstamos por cierto.

107
Entonces las sanciones penales de la ley general de bancos son muy básicas, y así deben ser a mi
juicio.
Art. 157: Los directores y gerentes de una institución fiscalizada por
la Comisión, en virtud de esta ley que, a sabiendas, hubieren
hecho una declaración falsa sobre la propiedad y conformación del
capital de la empresa, o aprobado o presentado un balance
adulterado o falso, o disimulado su situación, especialmente las
sumas anticipadas a directores o empleados, serán castigados con
reclusión menor en sus grados medio a máximo y multa de mil a diez
mil unidades tributarias mensuales.

Esto es FALSEDAD EN LA INFORMACIÓN ¡que gravísimo! La Comisión vive de la información

entregada por los bancos, por lo tanto, si esa información no es verdadera, es peligrosísimo para el
sistema como tal. Y el caso, que ya lo hemos mencionado, de un banco que a fines del 80, estuvo a
punto de ser liquidado, Banco Nacional, pudo llegar a esta situación. Porque la superintendencia
llego a que había falseado el resultado del balance mediante dos operaciones hechas el día 31 de
diciembre, arreglaron el resultado. ¿a quienes incluye aquí? A directores, gerentes, respecto a sus
respectivas declaraciones.
Artículo 158: Los accionistas fundadores, directores, gerentes,
funcionarios, empleados o auditores externos de una institución
sometida a la fiscalización de la Comisión, en virtud de esta ley
que alteren o desfiguren datos o antecedentes en los balances,
libros, estados, cuentas, correspondencia u otro documento
cualquiera o que oculten o destruyan estos elementos, con el fin
de dificultar, desviar o eludir la fiscalización que corresponde
ejercer a la Comisión de acuerdo con la ley, se les aplicará la
pena de presidio menor en sus grados medio a máximo.
La misma pena se les aplicará si, con el mismo fin, proporcionan,
suscriben o presentan esos elementos de juicio alterados o
desfigurados.

Después viene con respecto a las personas que piden créditos a un banco. Esto es peor todavía,
porque es info falsa por los que solicitamos créditos, porque cuando se solicitan, se le pide un
Estado de situación que se le pide decir que tipo de propiedades tiene, que situaciones familiares
tiene esto para los efectos de la garantía pero sobre todo, la seguridad de que lo pueda pagar, sobre
todo los créditos hipotecarios. Pero ¿Cómo sabré mis remuneraciones en 30 años? Y por eso este
crédito es muy estudiado.
Art. 160: El que obtuviere créditos de instituciones de crédito,
públicas o privadas, suministrando o proporcionando datos falsos o
maliciosamente incompletos acerca de su identidad, actividades o
estados de situación o patrimonio, ocasionando perjuicios a la
institución, sufrirá la pena de presidio menor en sus grados medio
a máximo.

108
109
26-04-2022
DECRETO LEY N°211: LEY DE LA COMPETENCIA
¿Por qué no de la libre competencia? como lo vamos a ver, la libre competencia en un 100% no
existe. Por lo tanto, es mucho más razonable hablar de la ley de la competencia. ¿Por qué no existe
un 100%? Por algo que analizábamos antes: los requisitos de la competencia perfecta. Atomicidad
absoluta no existe, homogeneidad absoluta tampoco, transparencia menos, libre entrada y salida
tampoco, y libre movimiento de los factores tampoco. Lo que pretende una ley de la competencia es
que ojala las imperfecciones sean las menos posibles. Efectivamente en la medida en que la ley sea
efectiva, produce este efecto. Tanto es así que la misma ley dice que el objeto de la ley es preservar
la competencia. no son objetos de la ley en chile, otros dos motivos que se plantean en otros países:
1) protección de los consumidores. Esa es parte de la ley de protección del consumidor que tiene un
alcance distinto. Por lo tanto la ley de la competencia hoy en día no protege al consumidor, sí
pueden hacer que determinados mercados sean más competitivos y con ello beneficien a los
consumidores. 2) bienestar social. Este es un concepto muy genérico y que no nos ayuda en nada.
Yo prefiero tener como objeto la protección a la competencia, y de manera indirecta el bienestar
social y el consumidor.
Lo que sanciona la ley son las prácticas restrictivas de la competencia, y curiosamente no están
mencionadas nunca en la ley. Lo que es raro, porque si se sanciona algo eso debiera estar

110
mencionado en la ley. Lo que hace la ley es que me da un concepto muy genérico de práctica
restrictiva. Es el expresado en:
Art. 3 inc.1°: El que ejecute o celebre, individual o colectivamente
cualquier hecho, acto o convención que impida, restrinja o
entorpezca la libre competencia, o que tienda a producir dichos
efectos, será sancionado con las medidas señaladas en el artículo
26 de la presente ley, sin perjuicio de las medidas preventivas,
correctivas o prohibitivas que respecto de dichos hechos, actos o
convenciones puedan disponerse en cada caso. (…)

De partida, se aplica a todos, sin excepción: empresas, personas naturales, Estado. que impida, es
algo absoluto. restringa, medianamente. Entorpezca, lo mínimo. Por eso es que la doctrina y muchas
leyes hablan de prácticas restrictivas, por el restringir. “O que tienda a producir dichos efectos” la
mera tentativa de una práctica restrictiva es sancionada en Chile y en la gran mayoría de los países
en el mundo. Si efectivamente lo que se sancionara es la práctica misma y no la tentativa, ¿qué
pasa? Hay que esperar a que produzca sus efectos esa práctica restrictivas, porque si no está en una
tentativa. En un coctel, los gerentes generales de líneas aéreas se pusieron de acuerdo a cuales iban
a ser los precios de los pasajes aéreos a partir del día lunes. Llegó el lunes y no pasó nada. A pocas
horas, y este acuerdo era entre gerentes, vale decir el que toma las decisiones. Otro ejemplo: el caso
de los médicos, tanto en punta arenas como en ñuble, no se dieron cuenta que se estaban
coludiendo. ¿habrá sido razonable que todos los médicos de punta arenas de que iba a haber un
arancel máximo y que nadie podía cobrar más que eso? acuerdo colusivo, de precios, gravísimos.
Las sanciones fueron muy leves, porque no se dieron cuenta que se estaban coludiendo, y había un
factor de buena fe, la sanción así lo expresa. En el caso de los médicos en ñuble, la misma cuestión.
Ahora, si no entonces cubriéramos la tentativa, la eficacia de la ley disminuiría bastante, porque hay
que probar el efecto que tuvo la práctica sobre la competencia.
Aquí está la clave de las prácticas restrictivas, y uno piensa qué pobre la ley para definirme las
prácticas restrictivas. ¿No será razonable que me haya puesto ejemplos en el inciso siguiente? Y me
da 4 ejemplos, pero la verdad es que son cientos. Uno diría ya, después de un esfuerzo en vez de 4
ejemplos tendremos 20. Sí, 4 es muy poco pero 20 ya es suficiente. Serán las 20 más importantes
las otras se las imaginarán. El sistema que tiene la ley chilena y prácticamente todas las leyes en el
mundo es hacer una tipificación general de las prácticas restrictivas. Unas pocas legislaciones se
fueron por la tipificación especial. Y llegaron a unos 20 ejemplos o algo por el estilo. No es que les
haya ido mal sino pésimo. Estos ejemplos no son taxativos, pero indiscutiblemente cuando son 20,
dirán que fuera de ellos no hay prácticas restrictivas. Indujo entonces a una ineficacia de la ley en el
punto de partida.
A nivel mundial
 EEUU y Canadá
El tema de la competencia en materia de derecho, existe desde el siglo 19. Con la legislación
canadiense y norteamericana, con un alcance muy distinto a lo que existe hoy en día. Esta fue una
legislación antitrust, como lo dice su nombre, y el derecho norteamericano sigue hablando de eso.
¿Por qué? ¿Qué era lo que se pretendía sancionar? La famosa ley Sherman antitrust, esta era para
atacar los trust, un conjunto de empresas con un controlador común. Los primeros afectados fueron
los ferrocarriles y petroleras. Se habían formado estos trust para que los controladores, controlaran a
la empresa competitiva, no había competencia porque los dueños en definitiva, no competían

111
porque tenían controlador común. Para este controlador común, como hemos visto en las SA, no es
necesario tener el 50% de las acciones. Solo bastaba 25% o menos, porque los mayoritarios
dispersaban el poder, que otorgaba el control. En el siglo 20 ya empezó su desarrollo como lo
vemos. Hoy día hablar de antitrust es lo más raro del mundo, porque uno pensaría que es de derecho
comercial, un problema societario. Pero se mantuvo el nombre. Ahora, ¿sobre qué base el derecho
anti trust empezó a operar mejor? Sobre la base de los casos. Si ustedes leen las dos grandes leyes
anti trust americanas son sencillas, son cortas, por lo mismo del art. 3°: la sustancia de la ley está en
lo que se considera como práctica restrictiva. Luego las instituciones que están relacionadas, todo lo
que se quiera. Por eso esta ley para un no-abogado, diría que esta es una ley pobrísima. En dos
artículos está concentrado la sustancia del derecho antitrust.
 Europa.
Lo más notable es cuando uno llega a Europa, con el Tratado de Roma que crea la Unión Europea.
En el Tratado de Roma del 57, el derecho a la libre competencia juega un papel importante. Y lo
encontramos en dos artículos, lo sustantivo, cada palabra y coma cuenta. Sobre esa base, se
sanciona e investiga miles de prácticas restrictivas. Esto se desarrolla también sobre la base de
casos. La última publicación de casos en la unión europea es gruesa. Hay una pequeña diferencia:
los casos norteamericanos pueden sentar jurisprudencia, en cambio en el derecho europeo no. esto
algo de importancia tiene porque si la corte suprema norteamericana -la última instancia- resuelve
A, desde ahí todos los tribunales norteamericanos deben resolver A. Eso por el sistema del
precedente, del caso. Esto es en la medida que los elementos del caso sean los mismos. Puede haber
casos muy similares, pero no idénticos. En cambio en el derecho europeo, al no existir el
precedente, uno diría que los tribunales pueden fallar de cualquier forma. No es así. ¿Por qué un
tribunal europeo va a fallar de una manera u otra cuando tiene la libertad de hacerlo por prestigio
del tribunal? Entonces, por distintos vehículos o mecanismos se llega al mismo resultado: la
importancia de los casos, de la jurisprudencia. Esto sale exclusivamente de los tribunales.
Tribunales especiales como tenemos en Chile, o los generales que existen en diversos países.
Estamos hablando de jurisprudencia EUROPEA, no española, italiana, francesa. Pero uno diría que
esto se presta para una gran confusión, eso de que pueda ir al tribunal que me convenga. Esto no es
así, no es a elección de las personas. es si la práctica restrictiva en el caso europeo incluye a más de
un país, los tribunales competentes son los europeos.
A quien se le habrá ocurrido a raíz del mercado común europeo, dedicarle no solo tiempo sino
importancia a la competencia en el mismo tratado. El tratado de la unión europea es con respecto al
libre comercio, libre movimiento de los bienes, de las personas, de servicios, de capitales. ¿Por qué
entra el tema de la competencia y dándole importancia? Porque no hay mucho libre movimiento de
bienes si hay prácticas restrictivas importantes. Por lo tanto, se descubrió felizmente que normas
sobre la competencia eran fundamentales para el libre movimiento de los bienes de los capitales e
incluso de las personas. hay que decir que antes del año 57 eran pocos países europeos que tenían
poca legislación de la competencia, pero esta se aplicaba dentro de sus fronteras. Además era
bastante pobre. Hay muchas cosas de libre competencia que son muy distintas entre un país y otro.
Cuando salen nuevas prácticas en chile, es porque probablemente ya salió hace 30 años atrás en otra
parte. Eso ¿Qué significa? Pq uno dice que esto es para los abogados muy gravísimo. Si un abogado
quiere saber que debe demandar, como lo debe presentar, se debe estudiar jurisprudencia europea y
norteamericana, porque si no va a creer que en ninguna parte del mundo está esto como practica
restrictiva.

112
Para saber derecho de la competencia hay que estudiar mucha jurisprudencia. Un ejemplo del Art. 3
son las prácticas predatorias. Uno dice que esto es cuando una empresa vende bajo sus costos para
afectar a los competidores, y una vez que lo haga, aumenta el precio. bien fácil. Dificilísimo en
realidad. Porque ese demandante tiene que comprobar que la empresa competidora, empezó a
vender bajo sus costos, y los únicos que conocen los costos de esa empresa son los competidores.
Esto sucedió en el famoso caso entre LAN Chile, y la empresa de Punta Arenas DAP. DAP
demandó a LAN, por precio predatorio. Este precio se producía en el tramo Punta Arenas-Santiago
y el precio ofrecido por LAN, era tan bajo que se calculaba que en alrededor 1 mes iban a tener
liquidado a DAP, el único competidor en aquel entonces del tramo Santiago-Punta Arenas. DAP
demanda entonces, y LAN dice que lo que ofreció fue un descuento, una promoción que no había
interés de afectar a DAP. ¿Cómo pudo DAP probar que LAN había estado incurriendo en estas
prácticas sino tenía acceso ni a los libros ni a nada? Fueron descubiertos mediante declaraciones de
ejecutivos de LAN. Como no sabían nada en materia de libre competencia, encontraban entretenido
decir que esto lo hacían para liquidar a DAP. Ahí el tribunal falló bien a favor de DAP, y la Corte
Suprema también. El tema de la prueba es clave, porque por falta de prueba se han fallado muchos
casos en contra.
El caso tanto de Europa, EEUU y Canadá, nos lleva a un tema fundamental de nuestra ley. Cuándo
se aplica la ley, y en qué condiciones. Hay distintos mecanismos que no están dichos en la ley.
1. Demanda.
o Demanda por parte de cualquiera. Ha habido ciertos casos extremos en los
cuales el TDC dijeron que los demandantes no tenían ninguna relación con el caso,
entonces lo ha desechado. Pero el criterio es a admitir como demandantes a
cualquiera que tenga algún interés en el caso. Por ejemplo, ha admitido que ONG
sean demandantes. Las costas son la sanción a los demandantes que no funda, que
solo hace perder el tiempo. Lo que dice es que mire sabe qué más, váyase a otra
parte, no venga a wear con cualquier estupidez para acá. Ahora con respecto al
Estado, a través de empresas, ministerios. Por el lado de los demandados,
cualquiera también. Eso hace que el sistema chileno sea según algunos, demasiado
abierto. En otros países, para demandar y en cierto momento, hay que pagar ciertos
aranceles que están en la misma ley o en otra separada. Ese no es el caos en Chile.
En otras palabras una demanda es bien fundada salvo que lo sancione con costas.
Yo prefiero que el sistema sea abierto, pero indiscutiblemente que o se emplea el
sistema de las costas, o se emplea el sistema que está contemplado en la ley pero
poco utilizado, de la admisibilidad de una demanda. El tribunal califica si una
demanda es admisible o no.
o Demanda realizada por la fiscalía. Esto se denomina Requerimiento. Siempre que
hay un requerimiento, significa que no son los particulares sino la Fiscalía. Lo hace
fundada en sus investigaciones. La función fundamental de la fiscalía es investigar,
todos los días, todo el tiempo. para eso se creó y para eso existe una Fiscalía
Nacional Económica. Las investigaciones en este caso son complejas, porque la
Fiscalía debe analizar el mercado en particular, que se produjo aquí y allá. El caos
de que el requerimiento sea pobre, va a ser rechazado. Eso llama la atención
muchas veces cuando la fiscalía pierde en el TDLC. Y pierde mucho. ¿Es bueno
que se produzca? A mi juicio es bueno, porque le está indicando a la Fiscalía
cuando su investigación es suficiente, o cunado no debiera haber recurrido porque
la cuestión era mínima. Una buena fiscalía debe enfocarse en lo importante. Una

113
 vez que el requerimiento o la demanda llega al tribunal, se tramitan de la misma
forma.
o Análisis económico. la ley exige, y esto podría ser innecesario pero creo que es
bueno, que la demanda contenga el análisis económico del caso. La demanda. Uno
podría decir que esto es mucho. Pero lo que me está diciendo que estos casos de
libre competencia son una mezcla entre derecho y economía. Tanto es así, que de
los 5 ministros, hay 2 que son economistas, vale decir personas que no saben de
derecho y que fallan casos importantes como los que llegan al TDLC. Yo pienso
que es muy bueno que sea así. La gran mayoría de los países de TDLC en el mundo
tiene una composición de puros abogados, obviamente el aspecto económico no lo
conocen, o lo conocen poco. Algunos dicen que con informes de expertos, pero no
es lo mismo porque los economistas están interviniendo en el proceso de análisis y
toma de decisiones. Afortunadamente a mi juicio, hemos tenido muy buenos
economistas en los TDLC, y la mayoría, mujeres. La mayoría proviniendo de la
academia. Si se produce esta mezcla entre abogados y economistas, yo creo que el
resultado debiera ser bastante bueno. Pero las causas se han ido complicando cada
vez más, porque los análisis económico depende de quien las presente. Entonces
para un mismo tema hay tantas opiniones como economistas emiten sus informes.
La diferencia es que cunado integran el tribunal, no se ve a través de informes sino
al tipo de práctica restrictiva, pero también fallando junto a los abogados esa causa
de la mejor forma posible. Entre más complicado el caso, más análisis se requiere.
Queda en evidencia que la ley chilena, la relación entre derecho y economía está
muy clara, también lo está en otros países, pero con ninguno de estos tres elementos
que acabamos de mencionar.
A mi juicio la jurisprudencia chilena es solicitada por muchos tribunales en el mundo. Son
interesantes para otros países. Por ejemplo, la famosa sentencia con respecto de las tarjetas de
crédito Transbank son de una complejidad enorme, porque hay que ir al mecanismo mismo que se
emplea.
2. Consultas.
Hubo un primer esbozo de ley en el año 1959. Esta ley ni siquiera es de la competencia sino
miscelánea en la cual hay algunos pocos artículos que se refieren a la competencia que fueron
copiados. Pero esa ley de la competencia prácticamente no tuvo ninguna eficacia. De partida por la
composición de lo que sería el equivalente al TDLC que se llamaba Comisión resolutiva, integrado
por 3 personas. un ministro de la corte suprema designado por la CS, el superintendente de las SA,
y el superintendente de bancos. Uno se da cuenta que indiscutiblemente esas normas fueron
consultas, que se pueden formular especto a cualquier acto que pueda restringir la libre
competencia. las consultas afectan solo al consultante y de una forma muy curiosa. Si es absuelta
afirmativamente, es decir, que la consulta no cabe entender tal y tal cosa, y se contesta que
efectivamente no es una práctica restrictivamente. También se le puede contestar negativamente “lo
que ud cree que no afecta, sí lo hace”. ¿Qué pasa con respecto al consultante con una opinión
positiva? No puede realizar la consulta afirmada. Antes de realizar una consulta hay que pensarlo
bien.
3. Investigación de la Fiscalía.

114
Esta investigación a la vez, puede ser iniciada por alguien que le vaya a plantear el tema a la fiscalía
y le parezca a esta interesante y siga investigando. O puede ser por iniciativa propia. Pero cuando
realiza una investigación, lo hace a nombre propio y si no le encuentra base a esa consulta, la
desecha. Por lo tanto a mi juicio, pienso que ha dedicado bastante tiempo a leseras. Sí pueden
afectar mucho a las personas, pero no afectan los mercados.
Decreto Ley N° 211 1973
Esta ley casi tiene nombre y apellido: Waldo Ortúzar. Era el fiscal antes del año 73 y se le pidió que
redactara con los asesores que quisiera y ahí surge una ley a mi juicio, muy bien desarrollada. Sobre
la base de una tipificación amplia y de comisiones preventivas y resolutivas. Esto puede sonar
detalle pero no lo es. Las comisiones preventivas eran para absolver consultas fundamentalmente.
En cambio la comisión resolutiva era para fallar los casos. Es más, en esta ley a Waldo Ortuzar, se
le ocurrió que iba a haber una comisión preventiva por región. La composición de estas comisiones
preventivas, una mezcla: académicos y funcionarios del Estado. pero a nivel de comisión resolutiva,
una composición nacional integrada por un ministro de la Corte Suprema que preside, por dos
profesores de Derecho y Economía, y por dos Jefes de Servicios (uno de hacienda y otro economía).
La comisión resolutiva sancionaba de igual forma que lo hacia la ley. Fueron esas comisiones
preventivas y resolutivas que hicieron que el funcionamiento de la ley de casi la nada misma, pasara
a ser cosa de todos los días. Esto por las consultas que existieron cientos y cientos de consultas que
fueron muy positivas a mi juicio porque fueron clarificando el contenido de las prácticas
restrictivas.
Viene la modificación del 2003, que es una variación importante. A partir del 2003, tenemos un
tribunal de la libre competencia que reemplaza la comisión resolutiva. Ahora pero no solamente
eso, elimina las comisiones preventivas. Las elimina por una razón de ahorros, no era mucha la
plata que se gastaba por que los miembros de las comisiones eran todos ad honorem, por el honor
de ser miembros. Curiosamente para algunos se elimina la sanción penal que había existido en la
ley, en el año 2003. Se elimina con el argumento que siempre se ha utilizado, de que es muy difícil
sancionar penalmente en materia de la competencia. Esto los europeos lo descubrieron hace mucho
tiempo atrás, en la UE no existe sanción penal. En la norteamericana sí existe. Hay fundamento para
un lado para el otro, pero también hay experiencias en el tiempo.

27-04-2022
Ya estamos de lleno en la ley de la competencia, todos los conceptos que dimos, son todos
fundamentales porque de esa forma uno va entendiendo esta ley que es escueta, corta. Y eso ya se
ve en el famoso título 1 de la ley que es el sustantivo de la ley. Entonces, en estos pocos artículos la
ley pretende dar todo el material sustantivo para qué, porque uno diría que cualquiera diría que es
bien pobre. Es que es eso más la JURISPRUDENCIA. Eso ya lo empezamos a ver, entonces
abogados que no conozcan la jurisprudencia, no saben de ley de la competencia. y hay que decirlo
en forma categórica: esto no se produce en ninguna otra área del derecho, solo esta. La importancia
de la jurisprudencia. Esa va aumentando y aumentando a través del tiempo, y haciéndose cada vez
más compleja. Hoy día no nos encontramos con casos anteriores de hace 20 años atrás, esos están
claros, ya fueron resueltos. El tema candente hoy día son las colusiones, pero no creamos que se han
originado en el último tiempo, siempre las ha habido. Pero es obvio que son más complejas hoy en
día, ¿Por qué? En el pasado se suponía que eran acuerdos secretos, siempre se ha sabido que afectan
la competencia, eso no se discute. Pero hoy día, los acuerdos son más que secretos: son de
comportamientos de las empresas competitivas con respecto a los precios. Por lo tanto,

115
perfectamente puede haber colusión en una empresa que tenga distintos sistemas de precios, no es el
mismo precio sino un precio asignado. Hay ejemplos muy notorios, el mismo caso de la papelera, la
colusión de los supermercados: no todos os precios iguales sino siguiendo un mismo padrón, un
padrón colusivo, no es el precio real o de mercado. Además hoy en día, hay ciertas colusiones que
duran mucho tiempo, el famoso caso de las vitaminas que se analizó especialmente en Europa, 15
años de colusión. El famoso caso de las partes automotrices, 20 años de colusión. El caso de las
partes más relevantes de los refrigeradores, 10 años de colusión. Y siempre teniendo presente que la
colusión tiene que afectar realmente el mercado. Por ejemplo, durante mucho tiempo, se creyó y ahí
hubo muchos fallos de la Comisión Resolutiva, que las estaciones de servicio especialmente fuera
de Santiago, se coludían. Gran escándalo, las estaciones de servicio se ponen de acuerdo con
respecto a los precios. Lo que ocurre es que el precio se los determina Enap, por lo tanto, el margen
que tiene una estación de servicio es muy menor. El precio de enap es un precio único. Todo esto
porque Enap es el gran importador de petróleo que se convierte en bencina. Las otras empresas no
importan. Enap tiene su precio, anuncia su precio y eso se transforma en precios muy parecidos en
las estaciones de servicios. Si se trata de pocas estaciones de servicio, ¿Qué sucedería si esas
estaciones entraran en guerras de precios? La empresa más eficiente, cobrará más barato, la menos
eficiente más caro. Esa guerra de precios no subsisten más de un día o dos días, porque si hay una
estación que vende más barato, se lleva toda la clientela. Detrás de estos análisis, el elemento
económico debe estar muy presente. Por eso decíamos en la sesión pasada, de partida, la
conformación del tribunal de la Competencia: dos economistas, criticado por muchas personas.
menos mal, porque intervienen en el análisis del fallo, y tal análisis debe contener los elementos
económicos del caso. Si no lo contiene, la corte suprema va a revocarlo en el instante. La ley va más
allá de eso, dice cualquiera demanda debe contener el análisis económico. Entonces algunos
abogados por apuro, presentan su demanda bastante bien desde el punto de vista jurídico, pero
desde el punto de vista económico una porquería. Eso puede ser rechazado por el tribunal por
inadmisibilidad. La ley exige esto pues, que estén en la demanda y en el fallo. Por lo tanto, a mi
juicio, hace bien la ley chilena en no seguir los padrones en otros países en los cuales el derecho de
la competencia se ha transformado en algo 100% jurídico.
Título I: Disposiciones generales

Art. 1: La presente ley tiene por objeto promover y defender la libre

competencia en los mercados. Los atentados contra la libre
competencia en las actividades económicas serán corregidos,
prohibidos o reprimidos en la forma y con las sanciones previstas
en esta ley.

Promover y defender la libre competencia en los mercados. ¿Por qué en los mercados? Porque si no
es en los mercados no se aplica la ley. Entonces ¿Por qué la asociación central de futbol ha tenido
con la ley? Por barreras de entrada, que es uno de los elementos fundamentales de la competencia,
uno de los 5 requisitos son las barreras de entrada. Entonces hay una barrera de entrada y esta puede
ser insignificante, pero lo que quiere el tribunal de la libre competencia es decir “como tiene
impacto en el mercado de futbol y lo fallo de tal manera”. Hay otras situaciones que uno diría son
de derecho comercial, no propiamente de derecho económico. Por ejemplo, la expulsión de un
cooperado o socio, de una sociedad o cooperativa. Uno dice que estas son reglas de derecho
comercial. El afectado (expulsado) demanda a la sociedad o cooperativa, uno diría que para ese
demandante es relevante el tema, pero vaya a los tribunales civiles y no a este tribunal. Pero esas
trabas el TDC debe pronunciarse, es una infracción o no de la ley.

116
[a raíz de una pregunta] ¿Qué es el paralelismo consciente? Es una empresa que sigue a la otra no
con los mismos precios y la sigue porque no es la numero 1 del mercado, entonces generalmente no
tiene ele mejor producto del mercado. Pero la verdad es que están vendiendo las dos o tres que
participen, el mismo producto y tienen el mismo comportamiento. Hay sentencias sancionándolo y
otras no sancionando. Si no hay paralelismo consciente y su empresa por ejemplo es la numero dos
y quiere un determinado porcentaje del mercado, seguirá le comportamiento de la número 1, hay
una racionalidad. Pero aquí hay un paso más allá: ud lo hizo consciente, ud no tenía su propia
política de precios. Yo personalmente soy más de no considerar el paralelismo consciente como una
práctica restrictiva, pero hay otros que sí, porque naturalmente se da este paralelismo, lo consciente
es que se siga a través del tiempo.
“Los atentados contra la libre competencia en las actividades
económicas serán corregidos, prohibidos o reprimidos en la forma y
con las sanciones previstas en esta ley”

¿Por qué es esto importante? Porque el tribunal de la competencia tiene que actuar en la forma de
acuerdo con esta ley. No puede decir es que se me ocurrió esta cosa, tiene que actuar de acuerdo
con lo que me dice la ley.
¿Qué se entiende por actividad económica? ¿Qué se entiende por mercado?
Mercado: lugar de encuentro ya sea físico o no, de oferentes y demandantes de un determinado
bien.
En un extremo está el mercado físico, y llegan a este acuerdo sobre precio y bien. Este es por
ejemplo, el mercado de la fruta y verdura del país. Esos son los mercados más sencillos. Los más
complejos son donde no se da este encuentro. Aquí están los contratos tecnológicos. No se
encuentran pero hay un acuerdo sobre cosa y precio. uno podría creer que el comercio internacional
son también mercados complejos, cómo no si yo exportador no conozco quien me compra en el
extranjero, muchas veces ni habla mí mismo idioma (China). ¿Cómo tengo acuerdo entonces? No sé
si tenemos las mismas reglas, no sé si ellos entienden los mismos conceptos como nosotros lo
entendemos. Ya lo decíamos en sesiones pasadas: las reglas del comercio internacional están
escritas en la Convención de Viena sobre la compraventa internacional. Entonces uno lee o estudia
la convención de compraventa internacional y uno dice que esto suena al Código civil pero un poco
distinto, pero esto otro no me suena para nada (Sistema Continental Europeo / Anglosajón). En el
comercio internacional se producen estos acuerdos y hay muy pocos problemas respecto a esto,
porque incluso para la determinación del precio existen los incoterms. Si hay acreditivo como lo
vimos en las oficinas de representación, también hay un conjunto de reglas para estos.
Actividad económica: La ley no me define lo que es obvio para la ciencia económica, porque
cualquiera definición se prestaría para restringir la aplicación de la ley.
Art. 2: Corresponderá al Tribunal de Defensa de la Libre Competencia
y a la Fiscalía Nacional Económica, en la esfera de sus
respectivas atribuciones, dar aplicación a la presente ley para el
resguardo de la libre competencia en los mercados.

Me menciona claramente, que la aplicación de la ley le corresponde EXCLUSIVAMENTE al

tribunal y a la fiscalía. Tal se llama Tribunal de la Defensa de la Libre Competencia, y la Fiscalía se
llama Fiscalía Nacional Económica. Esta no tiene nada que ver con la del ministerio público, esta se
dedica a investigar los casos relativos a libre competencia.

117
El tribunal actual de la competencia, existe desde el año 2003, empezó a funcionar el 2004. Antes,
existió la Comisión Resolutiva, que cumplía prácticamente la misma función que el tribunal, pero
que se mejoró en muchos aspectos que veremos posteriormente. Entre otros, la composición del
tribunal. Pasamos de una composición de un ministro de la CS, con dos decanos uno de derecho y
otro de economía, dos jefes de servicio uno de economía y otro de hacienda, a los 5 miembros del
tribunal designados en la forma que establece la ley, aspectos que veremos en su momento.
Las Comisiones preventivas, desaparecieron. La función más importante que realizaban que era
absolver consultas, pasó al tribunal. Por lo tanto hoy día el tribunal de la competencia además de
fallar debe absolver la consultas que se le formulan. Eso como lo veremos oportunamente, ha hecho
que las consultas disminuyan, y quizás tiendan a desaparecer. Por distintas razones, las consultas
que fueron muy importantes, especialmente cuando se modificaba la ley y se agregaba un ejemplo,
era muy consultado. En cambio, ya no se producen estas consultas. Va quedando una consulta
fundamental: las fusiones o adquisiciones de empresas. En el listado que les pasamos, no había
ninguna de ellas, porque esas son las que corresponden a resoluciones del tribunal. Loque no son
sentencias, son resoluciones. Nos concentramos entonces solamente en las sentencias.
Después viene el famosísimo artículo 3°.
Estructura:

- Inciso primero, con la tipificación general (que proviene del derecho europeo)
- Inciso segundo, me contempla ejemplos no taxativos en materia de prácticas restrictivas.

Ojo, NO TAXATIVOS. La ley chilena se fue por una alternativa, que a mi juicio es la correcta, de
sacrificar certeza jurídica, la seguridad jurídica. ¿Qué seguridad me da esta enumeración de
ejemplos taxativos? Pero si la ley es así de larga, enumerando a las 100, pierde ineficacia. Uno diría
que la certeza jurídica es fundamental, pero ¿Qué podemos hacer entonces? Es imposible hacerla
eficaz. Algunos que quieren hacer un paralelo con el código penal donde se encuentran tipificados
todos los delitos, y si no está tipificado, no se puede sancionar. Por lo tanto el código penal después
de tener importantes principios, empieza a tipificar los delitos, uno por uno. Entonces uno diría ¿Por
qué no se hace lo mismo con la ley de la competencia? porque en materia penal, los delitos son
muchos menos discutibles de lo que son las prácticas restrictivas, que están vinculadas con un
comportamiento económico que va cambiando permanentemente. Por lo tanto, y tomando
solamente la ineficacia, si encontramos un país en el mundo que haga enumeración de prácticas
restrictivas y sea exitoso, quizás ahí pueda cambiar de opinión.

A) Los acuerdos o prácticas concertadas que involucren a

competidores entre sí, y que consistan en fijar precios de
venta o de compra, limitar la producción, asignarse zonas o
cuotas de mercado o afectar el resultado de procesos de
licitación, así como los acuerdos o prácticas concertadas
que, confiriéndoles poder de mercado a los competidores,
consistan en determinar condiciones de comercialización o
excluir a actuales o potenciales competidores.

Colusión siempre ha sido sancionada en la ley de la competencia. Entonces el hecho que se

incorporara la letra A, obviamente agrega pero no es una cosa novedosa. Acuerdo de precio entre
empresas siempre ha sido sancionada. Entonces estamos con un ejemplo bastante elaborado, pero
insisto, ¿qué es lo que ha cambiado? La sofisticación de los casos. Aquí hay un elemento que hizo

118
que esta materia cambiara muchísimo y es un elemento de carácter procesa, que son las
denominadas facultades INTRUSIVAS de la fiscalía y del tribunal. ¿Qué son estas facultades
intrusivas? La posibilidad de que la Fiscalía en ciertos casos, y el tribunal en otros casos, lleguen a
allanar, interceptar llamadas, mails, descerrajar. Esas facultades intrusivas no estaban dadas ni a la
fiscalía ni al tribunal. Por lo tanto, el otorgamiento de esas facultades hizo posible que la Fiscalía y
el tribunal tuvieran acceso a material que en otras formas no lo habrían tenido.
Voy a mencionar algunos casos.
 Caso papelera.
Dentro de las facultades intrusivas, la fiscalía llegó a saber que los gerentes que estaban a cargo de
la colusión se reunían en la Bomba Germania en la calle Apoquindo. Gerentes generales
reuniéndose en la bomba Germania para discutir… lo más sospechoso del mundo. Había otras
reuniones en hoteles poco conocidos, pero también se descubrió dentro de las facultades intrusivas,
que algunos ejecutivos de la papelera habían botado sus computadores en el canal San Carlos. Uno
diría que esos son detalles, pero muy significativos del comportamiento de las partes. Esto fue tanto,
que el tribunal de la competencia falló a favor de los suecos, porque la papelera fue la delatora,
quien entregó la información a la fiscalía. Llego el caso a la corte suprema y dijo que rechazaba lo
dicho por la papelera, y que debían entonces pagar la misma multa. Llegó a la conclusión de que la
papelera había coaccionado a los suecos, y uno de los requisitos que se establece de que cuando hay
coacción, no hay delación compensada. Esto fue una sorpresa, porque muchos se quedaron con el
fallo del tribunal, que fue bastante duro con ambos, pero diciendo bueno, la papelera hizo delación
compensada, y esta fue aceptada por la fiscalía expresamente, se cumplieron con todos los
elementos por lo tanto responsabilidad 0. Responsabilidad de los suecos, toda. Por lo tanto uno se
empieza a dar cuenta de esto.
 Pollos
Facultad intrusiva, se llegó a la asociación de productores de pollo a retirar todo el material, todas la
computadores y se descubrió ¿Qué cosa? Lo que hacían en que se le pedía a la asociación (los
productores) que hicieran un diagnóstico hacia el futuro, pero ahí no salió ningún acuerdo de precio
pero fue sancionado. Porque no es propio que entre los productores que se estén pasando a través de
la asociación… y tanto es así que se le sacó la personalidad jurídica como sanción.
Ninguno de estos términos es definido por la ley. Esta es la base de gran parte de las prácticas
restrictivas, porque se ha llegado a la conclusión de que si no hay abuso de posición dominante, no
hay práctica restrictiva. ¿Por qué? Porque justamente la posición dominante que no la sanciona la
ley, cuando es ABUSADA me lleva entonces a una práctica restrictiva.
[Yo no metería la competencia desleal aquí, porque al estudiar la ley, nos dimos cuenta de que la
competencia desleal va por otro riel totalmente distinto. El problema aquí es que la competencia
desleal se lo copiamos a los españoles. Ahí tuvimos muchos casos en la cual en el derecho de la
competencia se alegana la competencia desleal. Cuando no existían claridad respecto a estos
conceptos, el tribunal fallaba sobre esto. Lo que pasa es que la competencia desleal existe cunado
una empresa está afectando el PRESTIGIO de otra. Es un problema de buena fe, prácticas
comerciales entre dos empresa. Por ejemplo, típicamente, cuando una empresa habla algo negativo
con respecto a otra empresa, no tiene por qué hacerlo. Si ud va viendo la figura de la competencia
desleal, todas obedecen de alguna u otra forma, a respetar el competidor desleal].

119
Este abuso lo que implica es analizar el mercado que estamos tratando. Eso en derecho de la
competencia se llama mercado relevante. Esto porque dependiendo de su definición, se aplica el
artículo 3ero o no. Empresas que están en mercados cercanos, pero no relevantes,
indiscutiblemente. Esto se analiza desde el punto de vista geográfico: que una empresa este en la
primera región pero me está afectando a una empresa de la cuarta región, oiga por favor… lo otro es
que el bien en sí mismo, sea parecido o no. esto lo vimos con respecto a la homogeneidad de los
mercados. La verdad de las cosas es que casi todos los bienes tienen bienes sustitutos. pero a veces
la sustitución es buena, y opera bien, y otras veces no. lo primero que hay que definir es cual es el
mercado relevante.

28-04-2022
Estábamos viendo el famoso artículo 3ro, y veíamos la enorme distancia entre el inciso primero y
segundo. El primero me entrega una tipificación de carácter general, y esa es la misma que
encontramos en el derecho europeo y anglosajón. En el derecho europeo, son los dos artículos del
Tratado de Roma, y después cada uno de los países miembros tienen sus propias leyes y
tipificaciones generales. Hoy en día, el derecho de la competencia que se practica en Europa, es el
Derecho Europeo, no el español, alemán o italiano. Uno diría, ¿Por qué una empresa instalada en
Italia, se le aplicará el derecho europeo? Porque pasa a ser competente en el caso de cualquier
empresa en cualquier país que realiza actividad en otro país. yo considero entonces que es
sustancial que no solo existan normas sino todo un mecanismo. Este es el problema que va a
enfrentar Inglaterra cada vez más. Desde que salió de la UE, ya no se le aplica las normas europeas
sobre libre competencia. Ello le ha creado una cantidad de problemas enormes, aquellos ingleses
que estaban trabajando profesionalmente en otros países le dijeron que no le iban a dar el
tratamiento de la unión europea, sino el mismo que se da a un chileno, o cualquier otro país.
En el caos del derecho anglosajón, están las famosas leyes Clayton Sherman, lo importante es que la
tipificación está en la ley y no en la jurisprudencia. ¿Qué hubiera pasado si no existiesen estas
leyes? La desorientación es total. El aporte de todas estas dos leyes en EEUU, es determinante. A
través del tiempo, no ha sido necesaria al modificación de estas tipificaciones generales, porque es
lo suficientemente amplia y clara de qué cubre las prácticas restrictivas. Después serán los
tribunales los que determinen si una práctica en particular me está afectando o no la competencia.
complicado es también la tendencia o tentativa de realizar una práctica restrictiva.
Ahí vamos a un tema de qué pasa si esa tentativa se frustró. Hubo una intención entre varias
empresas de realizar, pero alguien lo detuvo antes de que empezaran. En el caso chileno, eso
también está sancionado, algo que a los economistas les produce escozor: ¿Cómo se sanciona algo
que no tuvo impacto en el mercado? Está abierto, porque esa tentativa que se frustre o no, depende
de varios factores. Dimos casos en Chile, caso de médicos en punta arenas y médicos en ñuble: se
pusieron de acuerdo pero no pretendían tener conductas colusivas. Por ello las sanciones fueron
leves.
El inciso segundo son estos ejemplos NO TAXATIVOS, vale decir, se mencionan el derecho a
título meramente ejemplar. Y la denominación en el caos chileno, es relativamente pobre y la
verdad representa una totalidad pequeña de prácticas restrictivas que se realizan. Las que están más
desarrolladas son la letra A (colusión) y B (abuso de posición dominante).
¿Qué es posición dominante? Abuso hecho por una empresa que tiene una posición dominante. Si
una empresa tiene el 5% del mercado, difícilmente. La ley no me define lo que es posición
dominante, pero sí el tribunal y la fiscalía han ido dando criterios. Dos de ellos han sido por la

120
posición geográfica, y la otra por producto. Geográfica en el sentido de si una práctica restrictiva se
realiza en la primera región, y otra empresa la realiza en la cuarta región, eso no va a tener impacto
en el mercado. Sí puede llegar a tener impacto en la siguiente región, pero en la totalidad del
mercado difícilmente. Hoy en día los mercados se han expandido de forma impresionante. Es difícil
encontrar una empresa que produzca y venda para una misma región.
El mercado relevante no está definido en la ley, pero si uno va analizando estos casos se da cuenta
de que este análisis o lo proporciona la fiscalía o el demandante, porque es parte de su análisis.
La ley no sanciona el hecho de tener una posición dominante, sino que es una condición para los
efectos que s ele califique como práctica restrictiva. Por lo tanto, hoy en día, en todas las demandas
y requerimientos más importantes, va un análisis de posición dominante.
b) La explotación abusiva por parte de un agente económico, o un
conjunto de ellos, de una posición dominante en el mercado,
fijando precios de compra o de venta, imponiendo a una venta
la de otro producto, asignando zonas o cuotas de mercado o
imponiendo a otros abusos semejantes.

Aparece por primera vez el concepto de agente económico, ¿Qué será esto? Son fundamentalmente
las familias, las empresas y el Estado. Las empresas es un agente económico fundamental porque es
la que produce los bienes, y además es la que proporciona empleo. El Estado en todas sus distintas
funciones. Ahora, no me gusta personalmente que se hable de agente económico aquí, porque se
está refiriendo fundamentalmente a las empresas, que son ellas las que pueden abusar de una
posición dominante. La letra B, me da distintos casos.
La letra C, nos lleva a dos prácticas restrictivas bien precisas:
c) Las prácticas predatorias, o de competencia desleal,
realizadas con el objeto de alcanzar, mantener o incrementar
una posición dominante.

Son dos practicas totalmente distintas que se encuentran en el mismo número.

Competencia desleal
Partamos sobre la competencia desleal. Hay que distinguir hasta la ley de competencia desleal y
después de la misma. incluso después hay algunas sentencias por ahí que no hicieron el distingo
claramente, antes no se hacía pq no estaba la ley. Ahora, la ley de competencia desleal tiene un
incentivo perverso de irse por la ley de competencia. A pesar que el demandante sabe que no
restringe la competencia, se va por esta por las sanciones, que son mayores. Hay que tener cuidado,
siempre el intento de llegar a aplicar la ley de la competencia. A mi juicio eso es malo, ¿Por qué? Y
uno diría que si lo permite la ley, e incluso lo dice la misma ley, pero va distorsionando a la ley
propia y a los mismos tribunales.
Prácticas predatorias
¿Qué son estas? No está en definido así que hay que recurrir a la RAE: “precio de rapiña”, y desde
el punto de vista de la ley y la competencia está muy claro que cuando una empresa cobra por
debajo de sus costos medios, costo por unidad de producción, eso se considera precio predatorio.
Vale decir, no es posible que una empresa para los efectos de ganar mercado, ofrezca un precio tan
bajo que hace que la otra empresa no pueda competir en esas condiciones. Es por eso que

121
hablábamos del caso de Lan con DAP. Famoso, porque se daba químicamente puro el precio
predatorio. Vale decir, era un descuento de Lan en sus niveles de precio por debajo del 50% incluso,
solamente para los vuelos punta arenas Santiago, y viceversa. Efectivamente ese precio predatorio
estuvo a punto de liquidar a DAP. Pero la dificultad de DAP era probar que estaba cobrando por
debajo de sus costos medios, porque esa información no es pública ni siquiera dentro de la misma
empresa. Será info que maneje finanzas, ciertos contadores, etc. Por lo tanto, la alegación de un
precio predatorio es bien difícil. Uno se preguntaría ¿Por qué ganó ese juicio? dos ejecutivos
confesaron a título público que lo hacían para evitar la molestia de DAP. No solo ganó, sino que fue
a los tribunales ordinarios pidiendo indemnización. Y le salió bien caro a LAN: perdió el juicio,
imagen, y una enorme indemnización.
Los precios predatorios, y esto no está en la ley, también se aplica en el comercio internacional.
Porque en el comercio internacional, se trata de una empresa exportadora de otro país, que quiere
ganarse el mercado chileno sobre la base de vender barato durante un cierto tiempo y una vez que
haya liquidado a los productores internos, aumenta su precio. ¿Por qué se le permite aumentar el
precio? porque tiene muy poca competencia. El asunto es que eso está tratado en otra ley y con otra
jurisdicción, que es la comisión anti distorsiones del comercio internacional, ahí están tratados los
precios predatorios en el comercio internacional. Curiosamente son cada vez menos los casos de
comercio internacional. La razón de fondo es la libertad en el comercio internacional, si una
empresa brasilera hace eso, una empresa argentina puede hacer exactamente lo mismo. entonces
esto de ganarse el mercado chileno, es bien relativo, porque puede afectar a los productores
internos, pero no va a afectar de ese mismo país que hagan exactamente lo mismo. por lo tanto, para
los consumidores fantástico, precios baratos.
Se me complica esto con respecto a la duración del precio predatorio, porque es distinto un precio
predatorio de una semana, a un precio de 6 meses o de 1 año. Esto hay que distinguirlo de lo que
son liquidaciones y descuentos, porque en definitiva, cualquiera empresa en chile puede ofrecer
grandes liquidaciones, grandes descuentos. Es que todo depende de por qué se está haciendo, cuál
es la intención. Pero si es por ejemplo, para salir por mercadería por cambio de estación, es
totalmente justificable. Pero ¿Qué pasa con esas tiendas que constantemente en liquidación?
d) La participación simultánea de una persona en cargos
ejecutivos relevantes o de director en dos o más empresas
competidoras entre sí, siempre que el grupo empresarial al
que pertenezca cada una de las referidas empresas tenga
ingresos anuales por ventas, servicios y otras actividades
del giro que excedan las cien mil unidades de fomento en el
último año calendario. Con todo, sólo se materializará esta
infracción si transcurridos noventa días corridos, contados
desde el término del año calendario en que fue superado el
referido umbral, se mantuviere la participación simultánea en
tales cargos

De partida, tenemos el problema de las empresas competidores. ¿Qué se entiende por empresa
competidora? El derecho comercial me lo define, pero lo hace para efectos del derecho comercial.
Pero en el derecho económico no está definido. Hay ciertas pautas dadas por la fiscalía, pero que no
son obligatorias para nadie. Ahora, ¿Qué tiene de malo que un ejecutivo, para efectos de la
competencia, esté en dos o más empresas supuestamente competitivas? Es el traspaso de
información de una empresa a otra, si el problema es ese, hay que distinguir entre ser director o

122
ejecutivo de la empresa. El ejecutivo tendrá mucha más información de la que tiene le director. Pero
se introdujo aquí una figura de orden comercial. Ahora esto se aplica a las empresas más grandes.
Son las SA abiertas, las más grandes. Pero está prohibida entonces la participación simultanea de
una empresa en otra empresa competidora. El problema que se ha planteado es ¿Cómo va a saber el
director que se está tratando de una empresa competitiva? Y ya se han presentado recientemente dos
casos, muy importante, en la cual los directores dicen que la información en tal empresa nunca fue
traspasada en esta otra empresa porque no es una información propia de nuestro directorio, ud
supone que por el hecho de tener alguna relación entre sociedades, es para traspasarnos
información. Por lo tanto, lo que hizo la ley es decirle que no podían compartir directorios. Pero no
va al problema de fondo. Esto puede ser relación directa o indirecta, pero ¿Qué se entiende por
indirecto? Me lo dice el derecho comercial, pero para otros efectos. Lo que me dice la ley general
de banco pero con respecto a los créditos. Esta relación indirecta es difícil. Por lo tanto, no se
cumple lo que quería la ley, por lo tanto se aplicó algo difícil de comprobar. Curiosamente de los
países con mayor desarrollo en la competencia, ninguno tiene una norma como esta.
El siguiente artículo, se metió de manera errónea a mi juicio, las sanciones…

Artículo 3° bis: Podrán también aplicarse las medidas del artículo 26,
así como aquellas medidas preventivas, correctivas o prohibitivas
que resulten necesarias, a quienes (…).

Artículo 4º: No podrán otorgarse concesiones, autorizaciones, ni actos

que impliquen conceder monopolios para el ejercicio de actividades
económicas, salvo que la ley lo autorice.

Uno diría que esto es algo de todos los días. Las concesiones se conceden todos los días. ¿no
pueden otorgarse? No pues, SALVO QUE LA LEY ME LO AUTORICE. Por lo tanto debe haber
una ley. Este es el único lugar donde la ley me habla de monopolio, pero me lo dice en el sentido de
exclusividad, como es exclusivo pasa a ser un único oferente que es en el caos de los monopolios.
Ojo hoy se entiende monopolio no solo que sea el único oferente, sino que no haya además bienes
sustitutos. La sustitución hay que analizarlo caso a caso. En el caso a las carreteras, las sustituciones
son las vías alternativas, que no es una verdadera alternativa la verdad porque está a pedazos. Esto
fue bien curioso con respecto al túnel de melón. estos son casos de concesiones más relevantes, pero
hay concesiones de casinos, de hospitales, de cárceles. Estamos llenos de concesiones. Y en todos
ellos, la ley a mi juicio, debe contemplar el mecanismo de determinación de precio, porque al
otorgarse la exclusividad, si no fuera por eso, ahí el concesionario podría cobrar exactamente loque
quisiera. El ejemplo mexicano es patético, en un momento determinado en la cual se devaluó
fuertemente, el precio de los peajes aumento porque una parte de la fórmula para determinar el
precio es la relación del tipo de cambio entre el peso mexicano y dólar americano, por lo tanto se
renegociaron todos los contratos. Eso nos habla de que hoy día, hay concesiones por un año, 3 años,
5 años, 30 años, etc. Las de obras públicas, son las más largas de todas: 25-30-35 años. Uno dice,
como puede durar una fórmula de precio todo este tiempo? Se trata de incorporar en esta fórmula la
inflación, devaluación y cualquier otro elemento que influya en las concesiones. En periodo de
inflación no todos los precios suben de la misma forma, por el contrario, hay precios que suben
muchísimo y otros que bajan. Por lo tanto esta norma la encuentro útil con respecto del
comportamiento de la autoridad. Y les habrá llamado a algunos la atención de que las
municipalidades son clientes frecuentes de concesiones. Ello por la cantidad de concesiones que
hacen.

123
Luego viene un artículo, también agregado el año 2016.

Artículo 4° bis: La adquisición, por parte de una empresa o de alguna

entidad integrante de su grupo empresarial, de participación,
directa o indirecta, en más del 10% del capital de una empresa
competidora, considerando tanto sus participaciones propias como
aquellas administradas por cuenta de terceros, deberá ser
informada a la Fiscalía Nacional Económica a más tardar sesenta
días después de su perfeccionamiento. El Fiscal Nacional Económico
podrá instruir investigación respecto de dichos actos con el
objeto de comprobar infracciones al artículo 3º.

Esta no es prohibición, sino obligación de informar. Pero también cae en la misma naturaleza en
materia de derecho comercial.
TÍTULO II: Del Tribunal de Defensa de la Libre Competencia

Todas estas son normas del 2003, y la comisión resolutiva tenía algunas normas de aquí.
Artículo 5º: El Tribunal de Defensa de la Libre Competencia es un
órgano jurisdiccional especial e independiente, sujeto a la
superintendencia directiva, correccional y económica de la Corte
Suprema, cuya función será prevenir, corregir y sancionar los
atentados a la libre competencia

 Jurisdiccional: ¿Qué se entiende por un órgano jurisdiccional? Cuando resuelve

controversias legales. Ahora, si es tan evidente, ¿por qué se mencionó? Porque el tribunal
también absuelve consultas, y en ellas, no hay controversia.
 Especial: porque se dedica solamente a las controversias de la COMPETENCIA y de esta
ley. Ahora, los tribunales especiales nunca han sido muy queridos por los jueces ordinarios.
Los tribunales especiales son necesarios, porque hay ciertos países, entre ellos España en
los cuales el tribunal de la competencia no es especial, son causas resueltas por tribunales
ordinarios. Craso error, porque el problema es quien juzga la causa, probablemente
ministros que no han estudiado libre competencia. eso ha significado que a la causa de la
competencia estos tribunales ordinarios, le asignan poca importancia. Esto no solo se
produce en esta materia sino a la propiedad industrial e intelectual, en materia
medioambiental ¿Qué sabe un ministro en materia medioambiental? Muy poco. Y no s ele
puede pedir más. La preparación que tienen es fundamentalmente civil y penal. Por lo tanto,
a mi juicio, plantear que los tribunales especiales es de las peores cosas que pueden suceder
a un poder judicial, yo no estoy de acuerdo. Tampoco creamos con esto, que tenemos todo
el problema resuelto porque puede ser que el tribunal sea especial y sea de pésima
categoría. Resulta ser que los 5 ministros elegidos, son más o menos, imagínense. No
estudian las causas a fondo, etc. Entonces no creamos que son soluciones definitivas.
Felizmente en el caso chileno son de gran calidad, pero hay otros tribunales especiales en
otras partes en el mundo e incluso tribunales en nuestro país, el tribunal tributario que
siempre ha fallado a favor del fisco.

124
03-05-2022
Estamos en el tribunal de la competencia, titulo 2 de la ley. Y después de haber visto el muy
importante art. 1, 2, 3, y 4.
TÍTULO II
Del Tribunal de Defensa de la Libre Competencia
Decíamos que este tribunal es un órgano jurisdiccional, art. 5, y todo lo que implica que sea un
órgano para dilucidar conflictos entre partes. Estas partes pueden ser la fiscalía con el demandado, o
un natural, empresa con el demandado, da lo mismo. Dijimos que no toda labor es jurisdiccional,
también tiene una labor consultiva. Cuando son consultas se llaman resolución, y cuando son
demandas son sentencias. Dijimos que las consultas han ido bajando a través de la historia. En pate
porque la labor consultiva de las preventivas fue muy intensa, se consultó todo lo que se les podía
ocurrir. Por lo tanto pareciera que las consultas tienen ahora menos interés. Sin embargo, están
surgiendo ciertos temas novedosos, en materia tecnológica que uno dice que a lo mejor hay que
consultar antes de que nos demanden por esto. Especialmente por todas las interrelaciones entre los
diversos sistemas tecnológicos. Para que decir cuando llega Musk que compra Twitter planteando la
libertad absoluta de expresión, no acepta ninguna restricción ni por moral, ni buenas costumbres,
etc. En definitiva es un gran tema, lo de la información en la tecnología. Después me dice que es un
tribunal especial, ello porque tiene la integración de dos economistas, una muy buena innovación
que pocos países tienen. Pero esto es algo que venía de la Comisión Resolutiva. E independiente, en
relación con la Fiscalía Nacional Económica. La FNE no tiene independencia respecto al ministerio
de Economía que es su jefe superior. Por lo tanto, si economía le dice a la fiscalía que tiene que
investigar más o menos tal cosa, la fiscalía se debe ceñir. Felizmente a mi juicio, han sido muy
pocas las ocasiones en la cual el poder ejecutivo ha dado pautas u orientaciones a la fiscalía. Pero
como no es independiente lo que se quiere es que entre el tribunal y la fiscalía haya total
independencia. Por eso se explica que tienen su propio personal.
“Sujeto a la superintendencia directiva, correccional y
económica de la Corte Suprema”

Pero ¿en qué aspectos? Esto es una SUPERINTENDENCIA. ¿Cómo lo realiza en la realidad? A
través de las reclamaciones en contra de sentencias del TDLC, ahí la corte suprema está diciendo
qué le parece el criterio del TDLC. Por eso que cuando hay un cambio de posición, queda en
evidencia que la Corte Suprema no comparte el criterio del tribunal y por lo tanto se está anulando
la sentencia del tribunal. Esto también se expresa en la importancia de los votos minoritarios, en
especial los de la Corte Suprema. En el caso del papel Tissue, hay un voto minoritario
interesantísimo porque cuestiona a los otro 4 ministros el concepto de coacción que pudo haber
ejercido la papelera con respecto a los precios. Esto ha hecho que la gran mayoría de las sentencias
sean reclamadas, y esta palabra es muy importante porque la corte Suprema no pasa a revisar la
prueba en el TDLC, no lo hace porque si lo hiciera se demoraría 2 años, 3 años. Le estamos
agregando cada vez más tiempo y todo para ser más puristas con respecto a la prueba.
Después pasamos a la composición del TDLC.
Se denominan ministros.
Artículo 6º.- El Tribunal de Defensa de la Libre Competencia
estará integrado por las

125
personas que se indican a continuación:

a) Un abogado, que lo presidirá, designado por el Presidente de la

República de una nómina de cinco postulantes confeccionada por la
Corte Suprema mediante concurso público de antecedentes. Sólo
podrán participar en el concurso quienes tengan una destacada
actividad profesional o académica especializada en materias de
libre competencia o en Derecho Comercial o Económico, y acrediten
a lo menos 10 años de ejercicio profesional.
Este proceso que se esta realizando en estos momentos los 6 postulantes rindiendo exámenes. Eso
ha hecho que hayamos tenido muy buenos ministros. Lo que hace la Corte Suprema es gestionar 5
postulantes y el Pdte. debe elegir a algunos que están en la quina.
b) Cuatro profesionales universitarios expertos en materias de
libre competencia, dos de los cuales deberán ser abogados y dos
licenciados o con post grados en ciencias económicas. Dos
integrantes, uno de cada área profesional, serán designados por el
Consejo del Banco Central previo concurso público de antecedentes.
Los otros dos integrantes, también uno de cada área profesional,
serán designados por el Presidente de la República, a partir de
dos nóminas de tres postulantes, una para cada designación,
confeccionadas por el Consejo del Banco Central, también mediante
concurso público de antecedentes.

¿Por qué la ley dijo que pueden ser licenciados o con post grados en ciencias económicas? Quiso
incluir a cientos de profesionales ingenieros industriales.
“serán designados por …” Aquí se hizo una combinación interesante, hay dos, un economista y
un abogado que lo designa el consejo del banco central. Hay otros dos que los designa el presidente
de la republica sobre la base de una nómina proporcionada por el consejo del bc. Por lo tanto, los 4
puestos pasan por le consejo del banco central, uno para su designación directa, y otro para la
nómina. El buen ministro aquí es el que sabe mucho de libre competencia.
El Tribunal tendrá dos suplentes, un abogado y un licenciado o con
post grado en ciencias económicas.

Estos suplentes en la práctica funcionan poco, porque la gran mayoría de los ministros titulares
están presentes en todos los casos. Pero están ahí para los efectos de reemplazar a un ministro titular
que esté enfermo, incapacitado, etc.
Después viene una infinidad de normas que nos saltaremos. Sin embargo en este art. 6 aparece un
tema relevante.
Los integrantes del Tribunal tendrán dedicación exclusiva en el
desempeño de su cargo durante el período para el cual fueron
nombrados. En consecuencia, no podrán prestar servicios de ningún
tipo a personas naturales o jurídicas, o ejercer en cualquier
forma aquellas actividades propias del título o calidad
profesional que poseen.

Exclusividad, este tema no solo ha estado en la ley de la competencia sino el tribunal

Constitucional, en los ministros de la Corte de Apelaciones, etc. El concepto de exclusividad se ha

126
ido ampliando cada vez más. Anteriormente se entendía por exclusividad nada de lo que afectara en
sus decisiones. Pero hoy en día el tema de la exclusividad es ABSOLUTA. Aquí entramos en
ciertas complicaciones. ¿Por qué? Porque esto significa que ninguno de los abogados puede ejercer
como abogado y lo mismo con los economistas. Resulta ser entonces, que los ministros están
operando 3 días a la semana, bastante intenso. En definitiva, una exclusividad absoluta se justifica
en el caso de que haya mucha lentitud en fallar los casos, pero no las hay. La mayoría de los casos
que se dilatan es por culpa de los abogados y de los clientes por cierto, pero no por culpa del
tribunal porque este trata de darle la mayor velocidad a las causas. Esto está relacionado con la
remuneración de los ministros. Una exclusividad con una remuneración mediana es pésimo para el
sistema, porque ni siquiera los abogados con mayor experiencia irían a postular. A mi juicio la
remuneración actual es mediana alta. Pero no es la misma de los consejeros del banco central,
porque no tienen la misma fórmula.
Artículo 8º.- El Tribunal de Defensa de la Libre Competencia
tendrá su sede en Santiago.

Ahí en la calle huérfanos. Ahora, la comisión resolutiva siempre tuvo su sede en Santiago, pero el
problema es que con la desaparición de las comisiones preventivas regionales, el sistema se
centralizó. Vamos a ver que hay una norma al final que trata de hacerme más fácil a casos de
regiones para entrar dentro del sistema. Estos casos han ido disminuyendo. Indiscutiblemente tener
alguna oficina regional es caro, pero facilita.
Artículo 9º.- El Tribunal funcionará en forma permanente y fijará
sus días y horarios de sesión. En todo caso, deberá sesionar en
sala legalmente constituida para la resolución de las causas, como
mínimo tres días a la semana.

Esto uno dice que es obvio, pero no lo es. Tomemos el caso de la Corte Suprema en EEUU,
funciona 3 meses en el año. Los otros 9 meses están trabajando en la sentencia. Uno no podría decir
que es permanente, porque si llega una nueva causa post periodo, debe esperar al año siguiente. En
todo caso, deberá sesionar la SALA LEGALMENTE CONSTITUIDA. Ya sabemos lo que eso
implica, que hay una tabla antes de la sesión para que los ministros puedan llegar preparados con
respecto a la materia, y que de la sesión hay actas, especialmente de los acuerdos. Y esas actas
deben ser aprobadas por cada ministro que asistió a la sesión, con su firma. ¿Por qué es tan
importante? Porque el da seriedad al proceso de toma de decisiones en el tribunal. Porque de las
opiniones y acuerdos que tome el tribunal, surgen responsabilidades. En el consejo del banco
central, que puede implicar incluso que le revoquen su nombramiento, pero eso tiene que estar
dicho en ciertos acuerdos claves al respecto. Y en el directorio de una sociedad anónima, la
tremenda responsabilidad que tienen los directores. y en el caso del TDLC la responsabilidad
también va surgiendo con incluso la posibilidad de revocamiento, pero que queda claro quién voto
de qué forma en cada acuerdo del tribunal.
Artículo 10º.- La remuneración mensual de los integrantes
titulares del Tribunal será la suma equivalente a la remuneración
bruta mensualizada de carácter permanente del cargo de Fiscal
Nacional Económico. Los integrantes suplentes, en su caso,
recibirán mensualmente la suma de treinta unidades tributarias
mensuales y, además, la suma de diez unidades tributarias
mensuales por cada sesión a la que asistan en la que no concurra
el titular correspondiente, con un máximo de sesenta unidades

127
tributarias mensuales, cualquiera que sea el número de sesiones a
las que hayan asistido.

Una formula bastante rara, porque se fue a la remuneración del fiscal, y es más rara todavía porque
aquí se me dice “la remuneración bruta…” resulta ser que el cargo de fiscal tiene ciertos adicionales
de acuerdo a la ley, que no lo tienen los ministros. Los ministros ganan menos que el fiscal.
Después viene una formula curiosa que una parte de la remuneración tiene que ver con la cantidad
de sesiones asistidas.
Artículo 11º.- Los miembros del Tribunal podrán perder su
competencia para conocer determinados negocios por implicancia o
recusación declaradas, en virtud de las causales contempladas en
los artículos 195 y 196 del Código Orgánico de Tribunales.

¿Qué es esto? Lo veíamos en el consejo del banco central, las famosas inhabilidades e
incompatibilidades. ¿Qué diferencia a una de otras? La incompatibilidad es que no puede ejercer el
cargo, entonces es incompatible el ministro con tener remuneraciones del sector privado o público.
Las inhabilidades en cambio, son mucho más difíciles, porque son ministros que ejercen el cargo y
por razones de parentesco se deben inhabilitar para ese caso en particular. Y si uno va leyendo el
famoso art. 11 se va a marear por como se construyen estas relaciones de parentesco. ¿Qué pasa si
hay una inhabilidad? Es el mismo ministro quien se deba inhabilitar. Coloquemos un caso bastante
importante, los ministros de al corte suprema se han inhabilitado a ver casos de libre competencia
donde están involucrados bancos. ¿significa entonces que todos los ministros tienen parientes en los
bancos? No, por el solo hecho de ser accionistas de esos bancos, ello por el capitalismo popular. Yo
tengo dudas con esto, porque en definitiva ¿qué influye en el ministro tener unas pocas acciones?
Esto significa que hay ciertos casos de la Corte Suprema en la cual 3 o 4 ministros se inhabilitan.
Ahí entran los abogados integrantes. Entonces a dónde está la línea, porque si uno es muy
exagerado con conflicto de interés, puede dejar fuera del conocimiento a ministros que más saben
de la materia. si hay una causal de inhabilitación y no se inhabilita ¿Quiénes resuelven este tema? El
resto del tribunal. Después este es un tema que puede ser llevado a los tribunales superiores de
justicia.
Después viene las causales de término de los ministros.
Artículo 12º.- Los miembros del Tribunal de Defensa de la Libre
Competencia cesarán en sus funciones por las siguientes causas:
a) Término del período legal de su designación;
b) Renuncia voluntaria;

Después tenemos tres letras muy complicadas.

c) Destitución por notable abandono de deberes;
d) Incapacidad sobreviniente. Se entiende por tal, aquélla que
impide al integrante ejercer el cargo por un período de tres meses
consecutivos o de seis meses en un año;
e) No cumplir lo dispuesto en los incisos octavo y noveno del
artículo 6

128
Ahora estas se harán efectivas con la Corte Suprema, a petición del tribunal o de dos de sus
miembros.

Esta es una planta a mi juicio, pobrísima. No es que la quiera comparar con la Corte Suprema de
EEUU, pero cada uno tiene 10 secretarios cada uno. Pero después me dice “en forma adicional…”
aquí viene el eterno problema entre el personal de planta que son los 9, al persona de honorarios.
Porque el personal de planta, tiene toda la protección del estatuto administrativo y entre ellos ¿qué
aspecto fundamentalmente? La terminación en sus cargos, como regla general nadie puede ser
despedido de planta sino a través de un sumario administrativo. De esto se aprovechan muchos y no
mencionaré ejemplos. El personal a honorario se le pagará lo que desee pagar el tribunal, pero
generalmente el tribunal contrata poco estos servicios. ¿Por qué será? Uno diría que podría pedir
informes al máximo experto en abuso de posición dominante, en materia de colusiones, que los hay
¿pero por que no se le piden? Porque necesitan esa materia para el caso concreto, no las necesitan.
Las partes pueden presentarlos para afirmar algo en la demanda.
Después vienen unas normas administrativas del tribunal. Y llegamos a un artículo fundamental.
De las atribuciones y procedimientos
Artículo 18º.- El Tribunal de Defensa de la Libre Competencia
tendrá las siguientes atribuciones y deberes:

Y estas son 7. Mas las que dan otras leyes. Esto se ve especialmente en las fijaciones de precios, en
las de monopolios naturales el tribunal debe pronunciarse, si hay o no suficiente competencia. sí la
hay, no hay razón para fijar precio. si no hay suficiente competencia no hay razón. El precio no lo
fija el tribunal, lo que hace es analizar el mercado y sostener la suficiencia de la competencia. la ley
especial establece que nates de fijar el precio por la autoridad debe pasar por el tribunal para
pronunciarse respecto a lo mencionado.
Ahora, vamos viendo las otras seis atribuciones del TDLC.

129
1) Conocer, a solicitud de parte o del Fiscal Nacional Económico,
las situaciones que pudieren constituir infracciones a la presente
ley;

Una forma elegante de decir “conocer de las demandas y requerimientos hechos por infracciones a
la ley”.
2) Conocer, a solicitud de quienes sean parte o tengan interés
legítimo en los hechos, actos o contratos existentes o por
celebrarse distintos de las operaciones de concentración a las que
se refiere el Título IV, o del Fiscal Nacional Económico, los
asuntos de carácter no contencioso que puedan infringir las
disposiciones de esta ley, para lo cual podrá fijar las
condiciones que deberán ser cumplidas en tales hechos, actos o
contratos

Este me pasa a las consultas. Aquí hay un distingo fundamental. Los contratos, pueden ser
consultados antes de celebrarse o una vez celebrados. Entre uno y otro hay un abismo de diferencia,
son los mismos contratos. Antes de celebrarse es por las partes, o por un interés legitimo en los
hechos tienen dudas acerca de si se aplica la ley para una situación x, y o z. y coloquemos ejemplos
reales en chile. Los centros comerciales ¿Por qué fueron consultados antes de edificarse? Algunos
dijeron que iba a ser el error más grande, porque a la negativa no pueden realizarlo y la inversión
desaparece. El sistema de centros comerciales tiene limitaciones a la competencia. Los dueños de
las tiendas tienen que participar en las utilidades. Peor todavía, el dueño del establecimiento
comercial puede negar que alguien se instale en el mall ¿negativa de venta? Esto es por la
diversidad de tiendas, entonces que haya puras zapaterías es un desastre grande. Entonces no
solamente debe ser diverso respecto al tipo de bien, sino al publico dirigido. Por lo tanto, se efectuó
la consulta. Después de mucho tiempo fue absuelta por la comisión resolutiva en términos
favorables, se podía, este es un concepto nuevo que tenia estas características, y que las
restricciones eran pocas con respecto a los beneficios. Otro ejemplo, el McDonald’s, la franquicia,
está lleno de restricciones. Porque las papas fritas deben ser de tal forma y no de otra. Ese esquema
de franquicia fue también aprobado por la Comisión resolutiva. Después copiado en ropa, en
hoteles, en cuanto hay.
“conocer a solicitud de las partes, o que tengan interés legítimo” ¿Quiénes tienen interés legítimo?
Eso lo tiene que resolver el tribunal, y la jurisprudencia ha sido un poco ambivalente. Ahora ¿Qué
pasa si yo consulto una vez celebrado el contrato? Ahí el riesgo para el consultante es enorme. ¿por
qué? Porque si se rechaza la consulta, hasta ahí llego el proyecto.
3) Dictar instrucciones de carácter general de conformidad a la
ley, las cuales deberán considerarse por los particulares en los
actos o contratos que ejecuten o celebren y que tuvieren relación
con la libre competencia o pudieren atentar contra ella;

Estas instrucciones de carácter general, las ha dictado y varias. ¿y por qué está dictando? Cuando
uno diría que le tribunal aquí se transforma en un legislador. Pero está dictando instrucciones de
carácter general, en materia de libre competencia por cierto. Yo personalmente pienso que debiera
haber dictado más instrucciones de carácter general. Hay muchos temas que esta dictación antes,
hubiese ayudado harto.

130
4) Proponer al Presidente de la República, a través del Ministro
de Estado que corresponda, la modificación o derogación de los
preceptos legales y reglamentarios que estime contrarios a la
libre competencia, como también la dictación de preceptos legales
o reglamentarios cuando sean necesarios para fomentar la
competencia o regular el ejercicio de determinadas actividades
económicas que se presten en condiciones no competitivas. En todo
caso, el ministro receptor de la propuesta deberá manifestar su
parecer sobre ésta. La respuesta será publicada en el sitio
electrónico institucional del Tribunal, de la Fiscalía y del
Ministerio de que se trate;

Ojo, esto es una proposición. Es el órgano más técnico que tenemos en el país diciendo que 3stas
normas legales o reglamentarias lo que están haciendo es restringir la competencia. pongámonos
algunos ejemplos reales, la venta de medicamentos en los supermercados. Se viene discutiendo ¿10
años? Y uno dice que esta es una discusión absurda, porque prácticamente en todos los países del
mundo los medicamentos se vende en las estanterías. Chile es de los pocos países en la cual los
medicamentos no se venden así. Eso significa que esos se venden en la calle, la gran mayoría y sin
ninguna advertencia porque eso viene adentro de las cajas de los medicamentos. ¿afecta la
competencia? por cierto. Y ¿Por qué? Poque en chile tenemos tres cadenas farmacéuticas, las tres
eran de capitales chilenos, ahora solo queda una de capitales chilenos. Eso da lo mismo para estos
efectos. Pero resulta ser que en un mercado de este tamaño, en otros países similares hay 10, 15
cadenas que están compitiendo entre sí. Y esto se vio reflejado en el caso de la colusión de los
medicamentos. El sistema de 1 2 3 es fantástico. Todos estos remedios eran los dados con receta, no
tengo alternativa no lo puedo cambiar por otro.
A lo que voy es que la modificación o derogación, es bien importante. Y siguiendo con el ejemplo
farmacéutico hoy existe la norma de que en toda farmacia debe haber un químico farmacéutico
atendiendo desde que se abre la farmacia hasta que se cierra. Pero ¿Por qué reclamar contra estas
exigencias que parecen muy razonables? Las farmacias chicas, obviamente que el químico
farmacéutico les sale carísimo. En cambio una farmacia grande, da lo mismo. es uno más de las 40
personas que atienden. Entonces uno se empieza a dar cuenta que en el derecho, hay restricciones.
Impuestas de buena fe, pero que después se prueba que en vez de beneficiar tiene un costo para la
competencia muy grande. Esto es para presentar el proyecto de ley con respecto.
5) Substanciar, a solicitud exclusiva del notificante de una
operación de concentración, el procedimiento de revisión especial
de operaciones de concentración, cuando éstas hubieren sido
prohibidas por el Fiscal Nacional Económico conforme a lo
establecido en el artículo 57;

Eso lo veremos después.

5) Substanciar, a solicitud exclusiva del notificante de una
operación de concentración, el procedimiento de revisión especial
de operaciones de concentración, cuando éstas hubieren sido
prohibidas por el Fiscal Nacional Económico conforme a lo
establecido en el artículo 57;

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¿Qué son los autos acordados? La corte suprema en chile, es la que ha tenido siempre la facultad
respecto a los autos acordados. Son normas dictadas por el mismo tribunal, especialmente en
aspectos procedimentales. Por ejemplo, hubo uno con respecto de la tramitación de los casos
durante la pandemia.

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