Clase N°1 | 08.08.

2022

Contratos comerciales
➢ ¿Qué es un contrato?: acuerdo de voluntades entre las partes.
¿Todos los contratos se deben escriturar?: no es necesario, existen contratos
consensuales, sin embargo, es relevante escribir un contrato por varias razones, por
ejemplo:
- por certeza jurídica
- a nivel probatorio
- para determinar sus alcances
- por medidas de protección
Al respecto, surge el tema de los secretos comerciales un buen ejemplo es la receta de la
coca-cola, porque la patente es distinta de la receta, ya que si tengo una patente (que
otorga protección) que quiero comercializar de igual forma necesitaré tomar ciertas medidas
que me brinden protección, en ese sentido, se buscará en el comercio, por ejemplo,
proteger el invento, que no lo copien, proteger la imagen, confidencialidad, etc. Así se va
viendo porque es relevante escriturar un contrato.

➢ ¿Cuándo un contrato será mercantil?: cuando el contrato tiene por objeto

estructurar un negocio mercantil de aquellos que regula el art. 3° del Código de
Comercio, pero debemos recordar que este artículo no es taxativo. Entonces,
¿Cuándo más estaremos en presencia de un contrato mercantil? Cuando hay
intención de lucrar con la actividad comercial (elemento de la esencia), debe tener
por objeto llevar a cabo un acto de comercio.

El artículo 3 es enunciativo, al fin del día estamos en presencia de un contrato mercantil

cuando ejecutamos un acto de comercio con el objeto de estructurar un acto de comercio,
aún si no está en el artículo 3 si es que cumple los requisitos, es decir, si es que es
ejecutado por comerciantes y que persiga el lucro. El lucro es importante, sin él nos vamos
al Código Civil o bien a otro tipo de figuras, sin él además los bienes no circulan.

¿Para qué es importante todo esto?:

1. Lo primero tiene que ver con la legislación de fondo aplicable, porque si estamos
en presencia de un contrato mercantil aplicaremos la legislación mercantil y cuando
estamos desde el derecho civil aplicaremos la legislación común, pero ¿por qué es
relevante la legislación?: es relevante en los casos entre comerciantes y civiles.
Debemos recordar que la legislación común es el derecho civil y la especialidad el
mercantil, pero cuando estamos en presencia de un acto mixto la legislación de
fondo aplicable se vuelve necesaria y ahí es donde se produce la mayor diferencia
entre uno y otro.
- Si el acto es mercantil la legislación es mucho más exigente.
- La legislación de fondo aplicable tiene que ver con la teoría del obligado, es decir, de
la parte que incumplió.
- También es relevante en la teoría de lo accesorio: porque lo accesorio sigue la
suerte de lo principal. Esta teoría dice que si es que ejecutó el acto mercantil,el
accesorio será mercantil y viceversa con lo civil. En otras palabras, si una sociedad
anónima compra un cuadro para ponerlo en la sala de directorio ese acto será
 mercantil porque los actos realizados por una sociedad anónima siempre serán
mercantiles.
- ¿Las partes pueden modificar el carácter mercantil de un acto?: no pueden porque la
ley lo establece, las normas mercantiles son de derecho público, es decir,
indisponible para las partes.
- La actividad primaria siempre es civil.

2. Es relevante también por las formalidades. El derecho comercial es mucho más ágil
que el civil, dado su desarrollo por los comerciantes.
- Ejemplo: boleta de garantía que se usa mucho en Chile, sin embargo, no está
regulado. Sólo existe una norma en la CMF.
- El derecho mercantil es más desformalizado que el civil.

[¿Qué contrato en materia mercantil es solemne?]: en las sociedades anónimas, la mayoría

de las sociedades requieren escritura.

3. Por la prueba: diferencias

● Prueba instrumental:
Artículo 127 del Código de Comercio vs. Artículo 1703 del Código Civil
Escrituras privadas y libros del comerciante
- Escritura pública: la fecha es la de la fecha del otorgamiento de la escritura pública
- Escritura privada: en términos generales el 1703 del CC dice que los escritos
privados tienen fecha cierta y da una serie de casos. En este sentido el CCom
innova, porque además de los supeustos que da el CC, dice que los instrurmentos
privados mercantiles cuando dicen relación con los libros de los contables, es decir,
si la escritura privada está en concordancia con el libro del comreciante esa escritura
pública tiene fecha cierta con independencia de lo demás. Esa es la primera
diferencia.

● Prueba testimonial
Artículo 128 y 129 del Código de Comercio
- Admisible en negocios mercantiles cualquiera sea la cantidad
- Valor de la prueba de testigos.

Es la prueba que se hace a través de testigos, a su respecto el Código Civil dice que todos
aquellos contratos que deben contar por escrito no se aceptan testigos, cuando el contrato
versa sobre algún elemento que no supere las 2UTM. Excepciones a esto eran
cuando:imposibilidad de obtener la prueba por escrito. Ahora, ¿dónde está la diferencia en
materia mercantil? la prueba de testigos es admisible en todo tipo de negocios, en todo tipo
de contratos mercantiles salvo que la ley exiga escritura pública, pero esto es incompleto
porque también debiera extenderse a aquellos casos en que la ley prohíbe la prueba
testimonial o cuando se exiga instrumento privado.
Incluso hay otra modificación más, ¿cómo se puede modificar una escritura pública?: en
derecho las coasas se deshacen de la misma manera en que se hacen, ese es el principio
general, pero el CCom innova porque admite la prueba de testigos incluso para alterar o
modificar la escritura pública en la medida que el juez lo permita. Una innovación total.

● Libros de los comerciantes

Artículo 35 del Código de Comercio
El CCom incorporó una nueva prueba. La innovación ¿dónde está?. Antes de eso
pensemos en que ¿yo puedo inventar mi propia prueba? no se puede. No puedo decir “tu
me debes 100 porque yo lo digo”, bueno en el CCom SÍ se puede, porque admite probar en
el juicio un punto a alegar con un libro que yo construí, lo relevante es que obviamente se
trate en un juicio entre comerciantes. No pudiendo usarse en los actos mixtos. Además, los
libros deben llevarse con regularidad y con las formalidades que exiga el Ccom, es decir, en
buen estado y actualizados. Pero ojo, si ambos llevan sus libros regularmente o
irregularmente no podrán usarlos, se anulan. La importancia de esto, es que valdrán como
prueba cuando sólo una de las partes lleva el libro cumpliendo las formalidades,
constituyendo prueba al favor del comerciante que lleva el libro.

4. Otra relevancia la prescripción - los plazos mercantiles:

Con relación a quién se encuentra establecido el plazo
- Regla general del CC
- Derecho comercial - plazo se entiende estipulado tanto en beneficio del deudor
como del acreedor art. 117
En Civil existe la prescripción ordinaria y extraordinaria. En materia mercantil es sólo una y
tiene 4 años.
El CC los plazos están en beneficio del deudor pues el acreedor no puede cobrar antes. En
el caso de lo mercantil el beneficio es para ambos porque el acreedor no puede ser obligado
al pago anticipado y por ello, el plazo se amplía y está en beneficio de ambas partes.

Ahora, en materia de computo de plazos también hay diferencias. El CC como regla general
dice que los días son corridos, el CCom innova diciendo que son días hábiles.

5. Diferencias entre lesión enorme:

Artículo 126 del CCom. No hay lesión enorme en materia mercantil, está prohibida.

6. La costumbre interpretativa:
En materia civil la costumbre actua cuando la ley se refiere a ella. En cambio, en materia
CCom la costumbre actua en silencio de la ley, se tiene varias costumbres entre ella la
interpretativa que permite intepretar un determinado contrato para un caso en particular art.
6 del CCom