Observaciones DG Contratación y Servicios

Dirección General de Contratación y Servicios
OBSERVACIONES DE LA DIRECCIÓN GENERAL DE CONTRATACIÓN Y SERVICIOS AL

PROYECTO DE ORDENANZA DE TRANSPARENCIA DE LA CIUDAD DE MADRID.
Se remite a la Dirección General de Contratación y Servicios (DGCYS) el proyecto de

Ordenanza de Transparencia de la Ciudad de Madrid (OT) con el fin de que se formulen
las observaciones que se consideren oportunas.
De acuerdo con el marco competencial establecido por Acuerdo de 27 de junio de

2019, de la Junta de Gobierno de la Ciudad de Madrid, de organización y competencias
del Área de Gobierno de Hacienda y Personal, se formulan las siguientes observaciones
en las materias de contratación, subvenciones y estadística, si bien se ponen de
manifiesto dos cuestiones previas de carácter general:
a) El texto remitido no permite conocer si la unidad proponente postula una

modificación parcial de la Ordenanza vigente, de 27 de julio de 2016, lo que exigiría la
elaboración de un borrador de Acuerdo a elevar al Pleno donde se especifiquen los
artículos concretos que se quieren modificar, además del régimen concreto de
publicación y entrada en vigor de dicha modificación parcial, o si lo que se pretende es
su derogación mediante la aprobación de una Ordenanza nueva, con la correspondiente
incorporación del preámbulo y las disposiciones adicionales, derogatoria y finales que
no reproduzcan las de la Ordenanza vigente. La correcta valoración del texto está
necesariamente condicionada por la concreción de estos aspectos y la motivación que
pueda justificar cada cambio sobre la situación actual, por lo que las observaciones
formuladas a continuación son necesariamente provisionales.
b) Esta Dirección General estima acertada la inclusión de los dos primeros apartados de
la disposición adicional decimoséptima en la que se establece:
“1. Los sistemas y aplicaciones informáticas que se utilicen para la gestión de las
competencias de los sujetos comprendidos en el ámbito de aplicación de esta
Ordenanza, deberán permitir la extracción automática de la información para
garantizar el cumplimiento de las obligaciones de publicidad activa recogidas en
la Ordenanza de Transparencia de la Ciudad de Madrid.
2. La extracción deberá garantizar la disponibilidad de la información por medios

electrónicos, en formas o formatos que sean abiertos, legibles por máquina,
accesibles, fáciles de localizar y reutilizables, conjuntamente con sus metadatos.
…”
Información de Firmantes del Documento
ANGEL RODRIGO BRAVO - DIRECTOR GENERAL DE CONTRATACIÓN Y SERVICIOS Fecha Firma: 20/07/2020 18:50:35
URL de Verificación: http://intranet.munimadrid.es:8090/VECSV_WBCONSULTAINTRA/VerificarCove.do CSV : 9801FFD72E305C6A
De hecho, el cumplimiento de un número importante de las obligaciones en materia de

publicidad activa exige como condición sine qua non la habilitación de la posibilidad de
la extracción automática de la información desde los soportes de gestión y las
aplicaciones de procedimientos tan masivos como los vinculados a las actividades
contractual y subvencional del Ayuntamiento. Consecuentemente, la entrada en vigor
de las obligaciones de publicidad activa para las que no se cuenten con esa extracción
automatizada, debería quedar o bien condicionada a su efectiva disponibilidad, o bien
sometida a un periodo transitorio amplio que permita la adaptación y evolución
tecnológica de los soportes de gestión y las aplicaciones actuales.
Esta eficacia diferida es especialmente necesaria para aquellas obligaciones en materia

de publicidad activa que prevé el borrador del Ordenanza y que superan el ámbito de
las Leyes que la enmarcan, dado que son exigencias que se impone la administración
municipal en desarrollo de su potestad de autoorganización y para las que, por
aplicación de los principios de congruencia y adecuación estricta de los medios a los
fines institucionales, debería valorarse caso por caso la capacidad de los sistemas
disponibles para dar cumplimiento a las respectivas obligaciones mediante la extracción
automática de la información.
A. CONTRATACIÓN PÚBLICA
1. EL PRINCIPIO DE TRANSPARENCIA EN LA LEY 9/2017, DE CONTRATOS DEL SECTOR

PÚBLICO. EL PERFIL DE CONTRATANTE.
Entre los objetivos que inspiran la Ley de Contratos del Sector Público (LCSP), tal y como
señala la propia Ley en su preámbulo, se encuentra el de lograr una mayor
transparencia en la contratación pública. A tales efectos, la LCSP incluye nuevas
previsiones tendentes al fomento de la transparencia en los contratos.
Se ha de tener en cuenta que la LCSP es una norma legal que goza de especialidad
propia. El carácter especial de la LCSP manifestado en su Disposición final cuarta y su
prevalencia sobre la normativa general ha sido reconocido ampliamente por las Juntas
Consultivas, sirva citar como ejemplo el informe 2/2018 de la Junta Consultiva de
Contratación del Estado, así como por los Tribunales Administrativos, así la Resolución
632/2018 del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales.
La transparencia se configura como uno de los principios rectores de la contratación

pública, consagrado en el artículo 1 LCSP, articulándose como un principio transversal
que afecta a la regulación contemplada en la norma.
Consecuentemente la LCSP ha incorporado numerosas obligaciones de publicidad y

transparencia, fomentando la llamada publicidad activa en la contratación pública a
través del Perfil de Contratante (PC), cuya regulación es mucho más profusa y
exhaustiva que la efectuada por el derogado TRLCSP.
El PC es la herramienta mediante la cual los órganos de contratación difunden

exclusivamente por medios electrónicos los datos y documentos referentes a su
actividad contractual. Mediante el PC se da cumplimiento a las obligaciones
transparencia establecidas en el artículo 8 de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de
transparencia, acceso a la información pública y buen gobierno, y más concretamente a
las obligaciones de publicidad activa en materia contractual, siendo destacable que la
LCSP va más allá en los datos y contenidos que se publican que la propia ley estatal de
transparencia.
El PC queda configurado en el artículo 63 LCSP y se define como “como elemento que

agrupa la información y documentos relativos a su actividad contractual al objeto de
asegurar la transparencia y el acceso público a los mismos”. De conformidad con lo
dispuesto en su apartado 3, existe un contenido mínimo obligatorio que deberá ser
objeto de publicación por parte del órgano de contratación, cuyo incumplimiento daría
lugar a la invalidez del contrato.
Además, en aplicación de lo dispuesto el artículo 63 LCSP, el acceso a la información del

PC es libre, no requiriendo identificación previa, publicándose toda la información
contenida en el PC en formatos abiertos y reutilizables.
El PC del Ayuntamiento de Madrid y su sector público, desde el 26 de febrero de 2018,

se encuentra alojado en la Plataforma de Contratación del Sector Público, cuya
información responde a los estándares de normalización y reutilización de la
información en materia de contratación pública, lo que permite su explotación por la
ciudadanía.
2. INCLUSIÓN EN LOS PLIEGOS DE OBLIGACIONES ESPECÍFICAS EN MATERIA DE

TRANSPARENCIA.
La OT prevé la posibilidad de incorporar en los pliegos del contrato obligaciones

específicas en materia de transparencia, en este sentido cabe recordar que las
obligaciones que deriven de la normativa sectorial vigente obligan con independencia
de su inclusión en los pliegos o documentos contractuales, de ahí que resulte
innecesaria su incorporación al clausulado de los modelos de pliegos, como recuerda la
Junta Consultiva de Contratación Pública del Estado en su Informe 14/10, de 23 de julio
de 2010, en el que se establece que:
“Dicho esto, las obligaciones que nacen directamente de la Ley,

evidentemente, no pueden considerarse como contractuales pues su fuerza
de obligar es exactamente la misma si se recogen en el clausulado de un
contrato como si no. Incluir estas obligaciones en los documentos

contractuales, por tanto, puede no ser contrario a la Ley, pero sí, en todo
caso, innecesario.
Es obvio que las obligaciones impuestas directamente por una norma
jurídica tienen en ésta su fuerza de obligar y no es precisa su inclusión en
acto o negocio jurídico alguno (contractual o de cualquier otra naturaleza),
para que tal fuerza actúe. Por consiguiente, su inclusión en las cláusulas de
un pliego o documento contractual en general resulta totalmente
innecesaria. Pero además, resulta o puede resultar contraproducente
porque, aun siendo indiscutible la idea de que las normas obligan a lo
dispuesto en ellas sin necesidad de intermediación alguna, no es menos
cierto que la inclusión en un documento contractual de unas determinadas
obligaciones legales, con exclusión de otras, en determinadas circunstancias
puede inducir a confusión a los destinatarios del mismo en cuanto a la
exigibilidad de las no incluidas”
Por su parte, el Tribunal Administrativo de Contratación Pública de la Comunidad de

Madrid se ha pronunciado en igual sentido en su Resolución 52/2016, de 17 de marzo
de 2016, en la que señala que:
“(…) no es necesario incorporar a los pliegos con carácter contractual el

cumplimiento de obligaciones establecidas en la normativa, social, laboral o
de seguridad y transporte en este caso, pudiendo incluso ser una técnica no
recomendable por la obligación general que incumbe a todo destinatario de
una norma de cumplirla en todos sus extremos, no cabiendo por otro lado
“legislar vía pliego”.
Siendo así, la inclusión en el Pliego de Cláusulas Administrativas Particulares (PCAP) de

obligaciones que nacen directamente de la Ley resulta innecesario, puesto que su
fuerza para obligar es exactamente la misma tanto si se recoge en el clausulado, como
si no, pudiendo en determinadas circunstancias inducir a confusión a los destinatarios o
interesados en los pliegos en cuanto a la exigibilidad de obligaciones legales no
incluidas, llegando a ser una técnica no recomendable por la obligación general que
incumbe a todo destinatario de una norma de cumplirla en todos sus extremos.
Por otra parte, el artículo 4 OT dispone que:
“Artículo 4. Prestadores de servicios públicos municipales y adjudicatarios de

contratos del sector público.
Las personas físicas y jurídicas distintas de las referidas en los artículos
anteriores, que presten servicios públicos de titularidad municipal o ejerzan
potestades administrativas o actúen en virtud de fórmulas o sistemas de
colaboración o cooperación, estarán obligados a suministrar al
Ayuntamiento de Madrid u organismo o entidad prevista en el artículo 2.1 al

que se encuentren vinculados, la información necesaria para el
cumplimiento de las obligaciones establecidas en los capítulos II a IV de esta
Ordenanza, previo requerimiento y en un plazo de diez días desde el acuse
de recibo de la petición.
La obligación prevista en el apartado anterior será exigible también a los
adjudicatarios de contratos del sector público municipal en los términos
recogidos en el contrato. En los Pliegos del contrato deberá establecerse la
forma en que la información se pondrá a disposición del Ayuntamiento de
Madrid, organismo o entidad.”
Respecto a la obligación de los adjudicatarios de los contratos de suministrar la

información requerida en el plazo de 10 días, se informa que la DGCYS está
incorporando este plazo a los nuevos modelos de PCAP, concretamente en la cláusula
relativa a las “Obligaciones laborales, sociales y de transparencia”.
Por otra parte, la Disposición Adicional decimoséptima OT establece, respecto del

cumplimiento de las obligaciones de transparencia y formatos de la información, lo
siguiente:
“(…) 3. Las autorizaciones, convenios o contratos que se suscriban por los

sujetos comprendidos en el ámbito de aplicación de esta Ordenanza deberán
prever, igualmente, el suministro de la información en formatos abiertos que
permita su reutilización en condiciones óptimas cumpliendo en la medida de
lo posible los requisitos recogidos en el apartado anterior. En todo caso, se
deberá garantizar a través de las cláusulas o condiciones oportunas, la
extracción, modificación y descarga de datos derivados del contrato que
deberán ser puestos a disposición de la Administración cuando esta lo
solicite.”
En el caso de que fuera procedente, debería ser en los Pliegos de Prescripciones

Técnicas (PPT) donde correspondería establecer expresamente y respecto de cada
contrato la forma en que la información debe ponerse a disposición de la
Administración y todas aquellas obligaciones que se refieran a aspectos relativos al
desarrollo y realización de la prestación, dado que se tratarían de prescripciones
técnicas de conformidad con el artículo 124 de la LCSP.
Según lo dispuesto en el artículo 2 del Real Decreto 1098/2001, de 12 de octubre, por

el que se aprueba el Reglamento General de la Ley de Contratos de las Administraciones
Públicas (RGLCAP), no pueden celebrarse contratos en los cuales la prestación del
contratista quede condicionada a resoluciones o indicaciones administrativas
posteriores a su celebración. Siendo así, cualquier prescripción técnica definitoria de la
prestación en materia de transparencia que se incluya en el PPT debe quedar
perfectamente delimitada en todos sus términos, debiendo estar formuladas de forma

clara y precisa con la finalidad de que los licitadores puedan comprender su alcance
exacto, no pudiendo el órgano de contratación adoptar resoluciones o efectuar
indicaciones administrativas posteriores a la celebración del contrato que afecten o
delimiten la prestación del mismo.
3. INFORMACIÓN Y DOCUMENTACIÓN EN MATERIA CONTRACTUAL SUJETA A

PUBLICACIÓN.
La información sujeta a publicación en el Portal de Transparencia (PT) en materia

contractual se encuentra relacionada en los siguientes artículos de la OT:
• artículo 16. Información contractual;

• artículo 17. Información sobre contratos que tienen por objeto obra pública. En
este precepto se efectúa una diferenciación entre contratos de obras públicas y
contratos de concesión de obras públicas.
• artículo 18. Información sobre concesión de servicios públicos y
• artículo 19. Información sobre contratos de servicios que tienen por objeto
servicios públicos.
En la regulación de los precitados artículos de la OT se recogen todos los aspectos

objeto de publicación relacionados en los artículos: 21 de la Ley 10/2019, de 10 de abril,
de Transparencia y de Participación de la Comunidad de Madrid (LTCM) sobre la
Información de las obras públicas; 22 LTCM Información de los contratos y 24 LTCM
Información sobre concesión de servicios públicos, añadiendo nuevas informaciones y
tipos de contratos como son los contratos de concesión de obras públicas y los
contratos de servicios que tienen por objeto servicios públicos.
En relación con la información a facilitar, la LTCM se centra en los contratos

formalizados, sin perjuicio de que para los de obras públicas figure información de la
fase de adjudicación y de ejecución, no relacionando en ningún caso aspectos a
informar relativos a la fase de preparación del expediente contractual, ni tampoco
aspectos relativos a los “pagos derivados de los contratos”, cuestión está última que
entendemos obedece al elevado volumen de documentos, lo que imposibilitaría su
aplicación efectiva.
Por su parte, la OT ha ampliado su ámbito previendo que, además, serán objeto de

publicación la información y documentación incluida en la fase de preparación del
expediente contractual tales como, la memoria justificativa, el informe de insuficiencia
de medios y el procedimiento utilizado y justificación del mismo.
La información y documentación de la fase de preparación, de conformidad con el

artículo 63 LCSP, deberá publicarse en el PC. Así, en su apartado 3 establece, entre
otros, que se deberá publicar la memoria justificativa, el informe de insuficiencia de

medios y la justificación del procedimiento utilizado para la adjudicación.
Resulta necesario diferenciar ambas herramientas, PC y PT, en atención a su distinta

finalidad y fuente obligacional. En este punto se recuerda el Informe 8/2015, de 20 de
mayo, de la Junta Consultiva de Contratación Administrativa de la Comunidad
Autónoma de Aragón, emitido al Anteproyecto de Ley de Contratos del Sector Público,
cuando señala precisamente esta diferencia, al afirmar que el PC y el PT son
herramientas distintas:
“Por ello, no debería este artículo 63 inducir a confusión entre los distintos
instrumentos de publicidad y transparencia, Perfil de contratante y Portal de
transparencia, pues el primero tiene que estar dirigido a los licitadores y
dotado de funcionalidades adaptadas a ellos (sistemas de alarmas sobre
anuncios de licitación que pueden ser de su interés, sistema de alarmas
sobre aquellos procedimientos en los que está participando, etc.). Mientras
que el Portal de transparencia se refiere a información de contratos ya
adjudicados, y es un repositorio histórico de dicha información. Por
supuesto, todo ello sin perjuicio de los oportunos enlaces entre Perfil y
Portal, de forma que resulten complementarios”.
Así, el PC está dirigido a todos los interesados, en particular a los licitadores, por lo que
se deberá publicar, entre otra, la información y documentación necesaria para
participar en la licitación y habrá que dotarle de funcionalidades adaptadas a ellos,
mientras que el PT se refiere a información de contratos ya adjudicados, siendo un
repositorio histórico de dicha información. Por tanto, la información y documentación
de preparación del contrato solamente debería publicarse en el PC y así parece que lo
considera la LTCM, ya que no hace referencia a la publicación de información de la
citada fase.
Respecto del resto de información y documentación, se ha efectuado un análisis de la

exigida que se relaciona en los artículos 16, 17, 18 y 19 OT resultando que la mayor
parte se encuentra publicada en el PC.
En relación a la información relativa a los “pagos derivados de los contratos”, como

hemos indicado anteriormente, es una exigencia que no tiene su origen en la LTCM y,
en atención al elevado volumen de documentos, parece difícilmente abarcable, lo que
podrá afectar en el futuro a su aplicación efectiva.
4. LA INTEGRACIÓN DE LA INFORMACIÓN EN EL PORTAL DE TRANSPARENCIA DEL

AYUNTAMIENTO DE MADRID.
El artículo 10.1 OT, recoge lo dispuesto en el artículo 29.1 LTCM (adaptado al ámbito
competencial del Ayuntamiento de Madrid), estableciendo que:
“Para facilitar el acceso a la información pública, los sujetos obligados por

esta ordenanza dispondrán de un sistema integral de información y
conocimiento en formato electrónico que garantice la transparencia de la
información pública. El sistema integral se fundamenta en el Portal de
Transparencia del Ayuntamiento de Madrid y en los portales, sedes
electrónicas o sitios web que correspondan, cuyos enlaces han de estar
disponibles en el Portal de Transparencia del Ayuntamiento de Madrid.”
Así, tal y como se indica en el precitado artículo el sistema integral de información y

conocimiento en formato electrónico se fundamenta en el PT, pero también en los
portales, sedes electrónicas o sitios web que corresponda, con la condición de que los
enlaces estén disponibles en el PT.
En esta línea, el apartado 2 del artículo 10 (cuyo origen es el artículo 29.2 LTCM),
dispone que:
“El Portal de Transparencia, ya sea mediante el alojamiento de la

información en el mismo o mediante enlaces electrónicos a su ubicación,
permitirá a cualquier usuario el acceso libre y gratuito desde un único punto
a toda la información que es responsabilidad del Ayuntamiento y del resto
de los sujetos obligados a publicar, de forma actualizada y de modo
proactivo en los términos contemplados en esta Ordenanza. (…)”
De esta manera, además de la opción de que la información esté alojada en el PT, se

habilita expresamente la posibilidad de que el PT contenga enlaces electrónicos a la
ubicación de la información.
Siendo así, esta DG, en ejercicio de su competencia de coordinar la elaboración de la

información contractual que será objeto de publicación en el PT, considera que en la OT
se debería indicar que la información y documentación en materia contractual que
expresamente se relaciona en los artículos 16, 17 y 18 de la OT y que es objeto de
publicación en el PC, se debería facilitar mediante el enlace electrónico a la ubicación
del PC, tal y como se efectúa en otras Administraciones Públicas, como por ejemplo la
Comunidad Autónoma de Castilla-La Mancha.
Lo anterior, teniendo en cuenta que toda la información contenida en el PC se publica

en formatos abiertos y reutilizables, lo cual cumple con lo dispuesto en el artículo 10.5
a) OT (cuyo origen es el artículo 29.5.a) LTCM), al establecer que en el PT se ofrecerá la

información en formatos abiertos y reutilizables.
5. INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES EN MATERIA DE TRANSPARENCIA.
5.1. Competencia sancionadora.
La OT en su artículo 67 establece las infracciones en materia de transparencia,

disponiendo que el incumplimiento de las obligaciones establecidas en materia de
transparencia se sancionará de acuerdo con el régimen jurídico previsto en el Título VI
de la LTCM, sin perjuicio de otras responsabilidades en que pudiera incurrir el infractor,
remitiéndose a la tipificación de las infracciones establecida en la LTCM.
Por su parte, el artículo 71 OT que regula la competencia sancionadora, dispone lo

siguiente:
“De conformidad con lo dispuesto en el artículo 97 de la Ley de

Transparencia y de Participación de la Comunidad de Madrid, constituye
órgano competente para la resolución del procedimiento sancionador: (…)
6. El órgano de contratación o el titular del órgano que tenga atribuidas las

competencias del servicio o de la materia, en los supuestos de personas
obligadas a suministrar la información de acuerdo con lo dispuesto en el
artículo 4 de la Ordenanza.”
La potestad sancionadora implica que, en ejercicio de la misma, ante la comisión de

infracciones y tras la sustanciación del procedimiento sancionador, el órgano
competente impondrá unas determinadas sanciones tipificadas en la norma.
La redacción del artículo 71 OT otorga al órgano de contratación la competencia para

resolver los procedimientos sancionadores y ello aun cuando el artículo 97 LTCM, al
cual expresamente se remite la OT, no habilita específicamente al órgano de
contratación como órgano competente para resolver dichos procedimientos.
La LCSP, normativa que configura el ámbito competencial de los órganos de

contratación, no le atribuye el ejercicio de la potestad sancionadora, no permitiéndole
la imposición de sanciones, sino de penalidades en los casos de incumplimiento.
La naturaleza jurídica y la finalidad de las penalidades en el ámbito contractual es

diferente a la de las sanciones, ya que las penalidades no responden al ejercicio de la
potestad sancionadora, sino a los poderes de dirección, inspección y control que, en
garantía del interés público, se atribuyen a la Administración contratante.
A este respecto, se debe traer a colación la reciente Sentencias 652/2019 y 1.689/2019

del Tribunal Supremo de fecha 21 de mayo de 2019, que establecen que:
“1º Es punto común y pacífico que en lo sustantivo tales penalidades no

responden al ejercicio de una potestad sancionadora, luego para su
imposición no se sigue un procedimiento específico de naturaleza
sancionadora ni éste es aplicable supletoriamente. Al respecto es
jurisprudencia de esta Sala que responden al ejercicio de una facultad de
coerción sobre el contratista para la correcta ejecución del contrato,
facultad que implica poderes de dirección, inspección y control que, en
garantía del interés público, se atribuye a la Administración (cf. sentencia de
esta Sala, Sección Quinta, de 6 de marzo de 1997, recurso de apelación
4318/1991). (…)”
Además, de conformidad con el artículo 17 apartados 1 k) y 2 de la Ley 22/2006, de 4 de

julio de Capitalidad y Régimen Especial de Madrid, corresponde a la Junta de Gobierno
de la Ciudad de Madrid el ejercicio de la potestad sancionadora, si bien es una
competencia objeto de delegación o desconcentración, por lo que parece que debería
ser la Junta de Gobierno y no la Ordenanza la que mediante acuerdo delegue o
desconcentre en alguno de sus miembros, en los demás concejales y, en su caso, en los
órganos directivos, el ejercicio de dicha competencia. Entendemos por tanto que
procede mantener la redacción de la anterior ordenanza, que se manifestaba en los
términos indicados.
5.2. Incumplimiento de sus obligaciones por parte de contratistas.
El artículo 75 OT que regula el incumplimiento de sus obligaciones por parte de

contratistas y preceptores de subvenciones y ayudas dispone que:
“1. El incumplimiento por parte de contratistas y perceptores de

subvenciones y ayudas de sus obligaciones en materia de transparencia y
acceso a la información pública conllevará, además de las sanciones que
procedan conforme a lo dispuesto en la presente Ordenanza, las
consecuencias previstas en el contrato o en la convocatoria o concesión de la
subvención, respectivamente. (…)
De la misma forma, las infracciones previstas en esta Ordenanza para las
prestadoras de servicios o contratistas obligados a suministrar información
de acuerdo con el artículo 4 de la Ordenanza, serán compatibles con otros
posibles efectos derivados del contrato o título que habilite a la prestación
del servicio como la suspensión o revocación de la autorización si así se
hubiere previsto en la misma o la imposición de penalidades al contratista si
estuvieran previstas en el contrato. Para la imposición de estos efectos se
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seguirán los procedimientos de aplicación a los contratos del sector público y

a las subvenciones y ayudas concedidas.”
La redacción de este precepto pretende compatibilizar la imposición de sanciones por

incumplimiento de la OT con otros posibles efectos derivados del contrato.
Como ya se ha indicado, la LCSP no permite la imposición de sanciones, sino que regula

la posibilidad de imponer penalidades por incumplimiento del contrato, las cuales se
deberán configurar de acuerdo con los requisitos y límites establecidos en la norma.
Así, la compatibilidad que establece la OT no sería posible en aquellas situaciones en las

que un mismo hecho pudiera originar la imposición de sanciones y, además,
penalidades, extremo a todas luces contrario a la norma.
En todo caso, para que resulte de aplicación el régimen de penalidades, las prestaciones
deberán quedar perfectamente delimitadas y definidas en todos sus términos en el PPT,
sin que proceda regular penalidades respecto de aquellos hechos para los que la norma
sectorial ha previsto la imposición de sanciones.
B. SUBVENCIONES
1. OBSERVACIONES AL ARTÍCULO 3 “OTROS SUJETOS OBLIGADOS” EN RELACIÓN CON EL

ARTÍCULO 12.2 “INFORMACIÓN ORGANIZATIVA”.
Se incluye entre los sujetos obligados a la publicidad activa a:
“Las entidades privadas que perciban del Ayuntamiento de Madrid o de alguna de

las entidades enumeradas en el artículo 2.1, durante el periodo de un año, ayudas o
subvenciones en una cuantía superior a 25.000 euros o cuando las ayudas o
subvenciones recibidas representen al menos el 25% del total de sus ingresos
anuales siempre que alcancen como mínimo la cantidad de 5.000 euros”.
Se comprueba que, si bien estas entidades ya están incluidas como sujetos obligados a
la publicidad activa en la Ordenanza de Transparencia vigente, en el borrador remitido
se amplía el número de sujetos obligados al reducirse la cuantía de concesión y el
porcentaje que suponen las ayudas respecto a sus ingresos anuales. Sin embargo, a
pesar de ya estar recogida esta obligación en la Ordenanza de Transparencia vigente, en
la actualidad no se está realizando el seguimiento de su cumplimiento, siendo necesaria
su regulación en la OBRGS a fin de que figure esta exigencia en la convocatoria o en la
resolución de la convocatoria. Asimismo, para dar cumplimiento a esta obligación, tal y
como se propone en la propuesta de modificación de la ordenanza, sería necesario
articular antes de la entrada en vigor de la modificación propuesta, si es que no
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estuviese disponible, la herramienta que permita en determinados casos poner a

disposición de estas entidades los medios electrónicos precisos.
2. OBSERVACIONES AL ARTÍCULO 15 “INFORMACIÓN DE RELEVANCIA JURÍDICA”.
El apartado 2, letra f) de este artículo establece la obligación de publicación de los

“Criterios comunes para la evaluación de subvenciones y pago por resultados, y
directrices para el establecimiento del régimen jurídico de la concesión directa de
subvenciones”.
Sobre esta concreta obligación cabe observar que, tras la modificación de la OBRGS
aprobada el 31 de mayo de 2017 el sistema de pago por resultados pasó de ser
obligatorio a ser potestativo y en la actualidad en muy pocas convocatorias se recoge,
por tanto la información era relevante cuando el sistema de pago por resultados era
obligatorio.
Por otra parte, cabe también señalar que la modificación referida de la OBRGS realizada
en 2017 eliminó el requisito de autorización previa de las subvenciones directas por la
Junta de Gobierno, por lo que las directrices para el establecimiento del régimen
jurídico de la concesión directa de subvenciones (Acuerdo de 29 de abril de 2014 de la
Junta de Gobierno) se encuentran tácitamente derogadas al haber devenido
inaplicables.
Por lo tanto se propone la eliminación de la letra f) de este apartado.
3. OBSERVACIONES AL ARTÍCULO 21 “INFORMACIÓN SOBRE AYUDAS Y SUBVENCIONES”
3.1. Como cuestión formal, debe señalarse que este artículo tiene un apartado 1 pero
no tiene un apartado 2, por lo que procedería corregir la subdivisión de este precepto.
3.2. Los apartados a) y b) de este artículo se refieren a la obligación de hacer pública y

mantener actualizada la información relativa a los Planes Estratégicos de Subvenciones:
“a) Los planes estratégicos de ayudas y subvenciones aprobados con indicación de su

régimen de seguimiento y evaluación. Dichos planes deberán ser publicados en el
Boletín Oficial de la Comunidad de Madrid, dentro de los veinte días siguientes a su
aprobación.
“b) Los resultados de la evaluación de los Planes estratégicos y grado de ejecución de

los mismos, efectos y repercusiones presupuestarias. La información relativa a los
Planes estratégicos que se contempla en los apartados anteriores se actualizará
anualmente.”
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Respecto a estos apartados debe señalarse que actualmente los Planes Estratégicos de
Subvenciones del Ayuntamiento de Madrid, sus actualizaciones y modificaciones, así
como los informes de su evaluación son objeto de publicación tanto en el Portal de
Transparencia del Ayuntamiento como en la intranet municipal “Ayre” (de esta última
publicación se encarga la Oficina de Colaboración Público Privada). La actualización de
esta información no se produce anualmente como reza el borrador de Ordenanza
remitido, sino que esta publicidad es continua, se produce a medida que se van
aprobando nuevos planes o se realiza su actualización o modificación, de manera que
los Planes Estratégicos de Subvenciones están permanentemente actualizados.
La novedad reside en la obligación de publicación de dichos Planes Estratégicos en el

Boletín Oficial de la Comunidad de Madrid, obligación que fue introducida por el
artículo 25 de la Ley 10/2019, de 10 de abril, de Transparencia y de Participación de la
Comunidad de Madrid (en vigor desde el 1 de enero de 2020).
Sería conveniente aclarar si la obligación de publicación en dicho Boletín afecta a los

nuevos Planes que se aprueben y no a las actualizaciones o modificaciones de los Planes
existentes antes de la entrada en vigor de la citada Ley de Transparencia de la
Comunidad de Madrid. Asimismo, también como cuestión práctica sería conveniente
indicar, aunque sea como instrucción o criterio posterior, cómo ha de realizarse dicha
publicación dada la gran extensión de los Planes Estratégicos de Subvenciones. Quizás
podría hacerse un anuncio indicativo en el BOCM donde se especifique el enlace web
del Portal de Transparencia del Ayuntamiento donde está publicado el plan concreto de
que se trate.
3.3. El apartado c) de este artículo se refiere a la obligación de publicar “la relación de

subvenciones concedidas cualquiera que sea el procedimiento de concesión y la forma
de instrumentación de la subvención”.
Respecto a la periodicidad de publicación de esta información, el borrador remitido

dispone que será trimestral. Se comprueba que la periodicidad de esta publicación es la
que se viene cumpliendo en la actualidad en consonancia con lo dispuesto en el artículo
17 de la OBRGS, por lo que esta Dirección General no tiene nada que objetar. En
concreto, actualmente en el Ayuntamiento de Madrid la relación de las subvenciones
concedidas se publica con dicha periodicidad trimestral en el Portal de Datos Abiertos a
través de ficheros descargables (información reutilizable), encargándose de dicha
publicación la Dirección General de Presupuestos.
Respecto al lugar de publicación de esta información referida tanto a subvenciones de

concurrencia competitiva como a las otorgadas sin promover concurrencia, el borrador
remitido dispone que se realizará en el Boletín Oficial de la Comunidad de Madrid. A
este respecto debe recordarse que la citada Ley de Transparencia de la Comunidad de
Madrid únicamente exige la publicación trimestral en dicho Boletín de “la relación de
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subvenciones concedidas sin promover la concurrencia, especificando la persona o

entidad beneficiaria, el importe, el destino y las motivaciones para su concesión”
(artículo 25). Es decir, el borrador de Ordenanza remitido impone una obligación de
publicidad mayor a la requerida en la Ley de Transparencia de la Comunidad de Madrid
que únicamente exige la publicación en dicho Boletín de la información relativa a las
subvenciones concedidas sin promover concurrencia. Actualmente, en el Ayuntamiento
de Madrid la relación de subvenciones concedidas sin promover concurrencia se publica
en el Portal de Datos Abiertos conjuntamente con la relación del resto de subvenciones
en las que sí media concurrencia. Se trata del mismo fichero descargable al que antes se
ha hecho referencia. Por lo que debe valorarse la conveniencia de incluir obligaciones
de publicidad adicionales a las requeridas por la citada Ley de la Comunidad de Madrid.
Asimismo, deberá valorarse el modo en el que puede realizarse dicha publicación en el

BOCM dado que se trata de ficheros Excel de gran extensión. Quizás podría hacerse un
anuncio indicativo en el BOCM donde se especifique el enlace web del Portal de Datos
Abiertos del Ayuntamiento donde está publicado el fichero del trimestre concreto.
En cuanto a la información que debe ser objeto de publicación se comprueba que el

borrador de Ordenanza remitido establece contenidos adicionales a los que
actualmente están siendo objeto de publicación en el Portal de Datos Abiertos y que
dichos contenidos adicionales en principio no parecen venir exigidos ni en la OBRGS ni
en la mencionada Ley de Transparencia de la Comunidad de Madrid. Sería conveniente,
por tanto, analizar detenidamente la conveniencia de incluir la publicidad de esta
información adicional teniendo en cuenta además la necesidad en ese caso de articular
las herramientas adecuadas para extraer esta información de una manera
automatizada.
En concreto, los contenidos adicionales a los que se refiere el borrador de Ordenanza

remitido, no exigidos ni en la OBRGS ni en la mencionada Ley de Transparencia de la
Comunidad de Madrid, son:
a) Indicadores previstos para la evaluación de los resultados y pago. Sobre este

contenido cabe señalar que, tal y como ya se ha explicado, tras la modificación
de la OBRGS en 2017 el sistema de pago por resultados ya no es obligatorio, por
lo que la inclusión en las convocatorias de indicadores para la evaluación de
resultados y pago es algo residual, se incluye únicamente cuando el órgano
convocante o concedente considere conveniente este sistema. Por lo tanto,
dada la escasa utilización de este sistema de pago, no se considera necesario
incluir como obligatoria la publicidad de esta información.
b) Resolución motivada de la concesión de las subvenciones de concurrencia

competitiva y convenio o resolución de concesión de las subvenciones
nominativas y directas justificando los motivos de su concesión. Sobre estos
14
contenidos cabe indicar que actualmente en el fichero del Portal de Datos

Abiertos se publica la fecha de concesión y el órgano gestor concedente pero no
son objeto de publicidad activa como tales las resoluciones o convenios de
concesión. La información que se da a este respecto en el Portal de Datos
Abiertos se considera suficiente para identificar la resolución de concesión de
que se trate en cada caso. Por su parte, las resoluciones de las convocatorias de
concurrencia competitiva, se publican en el BOAM de conformidad con lo
dispuesto en el artículo 29 de la OBRGS en relación con el artículo 45.1.b) de la
Ley 39/2015, de 1 de octubre, de Procedimiento Administrativo Común de las
Administraciones Públicas. Por lo tanto, se considera suficiente la publicidad que
ya existe actualmente con respecto a este tipo de convocatorias.
c) Todos aquellos datos que deban ser comunicados a la Base Nacional de Datos de
Subvenciones. Se trata de la información contenida en el artículo 4 del Real
Decreto 130/2019, de 8 de marzo, que ya es objeto de comunicación por parte
del Ayuntamiento de Madrid sin que se considere necesario duplicar su
publicación por otros canales.
Por otra parte, se comprueba que actualmente no está siendo objeto de publicación en
el Portal de Datos Abiertos la siguiente información que en cambio sí parece venir
exigida por la Ley de Transparencia de la Comunidad de Madrid (en vigor desde el 1 de
enero de 2020) y así lo ha recogido el borrador de Ordenanza remitido, por lo que sería
necesario analizar si es técnicamente posible extraer esta información de una manera
automatizada a través de las herramientas existentes actualmente para que sea
incorporada al fichero de datos reutilizables del Portal de Datos Abiertos o bien arbitrar
otras herramientas o sistemas para cumplir con la obligación de publicidad activa de
esta información:
a) Plazo de ejecución de la subvención, pagos anticipados o a cuenta previstos y

sistema de pago. En las subvenciones de concurrencia competitiva como se
publica la resolución de las mismas esta información se podría incluir en la
publicación.
b) Importe justificado de la subvención y en su caso, resoluciones de reintegro y

sanciones impuestas al beneficiario.
C. ESTADÍSTICA
1. OBSERVACIONES AL ARTÍCULO 28 “INFORMACIÓN URBANÍSTICA”
El Artículo 28 prevé en uno de sus apartados:
15
“y) La información recogida en el censo de locales y actividades que no se vea

afectada por la aplicación de los límites contemplados en los artículos 7 y 8, que
permita conocer el estado de tramitación de las licencias y de la comprobación de
las declaraciones responsables.”
Se reproduce en este apartado, con el mismo contenido lo que ya se recoge en el

artículo 15 u) de la Ordenanza vigente, pero se trata de un error ya que el censo de
locales y actividades no permite conocer el estado de tramitación de las licencias y de la
comprobación de las declaraciones responsables.
Las licencias y las declaraciones responsables se gestionan en otras aplicaciones

municipales (SIGSA, PLATEA y otras) y solamente se comunican al censo de locales y
actividades los datos comunes como titular, rótulo, titular y actividad pero en ningún
caso el estado de las tramitaciones que, como se ha indicado, se recoge en otras
aplicaciones.
EL DIRECTOR GENERAL DE CONTRATACIÓN Y SERVICIOS
16

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a) OT (cuyo origen es el artículo 29.5.a) LTCM), al establecer que en el PT se ofrecerá la

5. INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES EN MATERIA DE TRANSPARENCIA.

5.1. Competencia sancionadora.

La OT en su artículo 67 establece las infracciones en materia de transparencia,

Por su parte, el artículo 71 OT que regula la competencia sancionadora, dispone lo

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