TERCERA ETAPA • AÑO 13 Martes 15 de noviembre de 2022

●829
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL DE
EL PERUANO

CON
OCASIÓN DEL
ANIVERSARIO
DEL CÓDIGO
CIVIL DE 1984

&RGLƉFDFLµQ
&LYLOHQHO3HU¼ PÁGINAS. 4, 5 Y 6
ENRIQUE VARSI
ROSPIGLIOSI

4„+-2%7Ĩ EL DERECHO A LA IMPUGNACIÓN 4„+-2% UN NUEVO ARBITRAJE A 4„+-2% LA PROTECCIÓN DE DATOS

DE PERSONAS EN CONDICIÓN DE FAVOR DEL ESTADO: CHAVIMOCHIC. PERSONALES EN LAS OPERACIONES
VULNERABILIDAD. ULISES YAYA ZUMAETA RICARDO GANDOLFO CORTÉS INTERNACIONALES. ROGELIO HIGA
2 JUDICIAL
MARTES 15 DE
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL NOVIEMBRE
DE 2022

AGENDA PARA LA PRÓXIMA CUMBRE DE LA MAGISTRATURA

El derecho a
la impugnación
de personas
en condición
de vulnerabilidad
Ante una situación de duda frente a la aplicación o no de una norma procesal
con implicancia económica, contra víctimas de un presunto acto de violencia
psicológica, el Poder Judicial debe ponderar los derechos contrapuestos y
preferir el acceso a la impugnación.

A
propósito del 9° Encuentro In-
ternacional de los Poderes Ju-
diciales de Perú e Iberoamé-
rica, que se desarrollará en
el país el 17 de noviembre
(1), es conveniente resaltar la importante
corriente de pensamiento y actuación sur-
gida a favor de las personas en condición
de vulnerabilidad, desde la aprobación de
las 100 Reglas de Brasilia, en el 2008, en el
contexto de los trabajos de la 15ª edición de
la Cumbre Judicial Iberoamericana, que,
como sostienen los doctores Tello Gilardi y
Calderón Puertas (2019), desarrolla la parte
correspondiente a “Una justicia que protege
a los más débiles”, de la Carta de Derecho
de las Personas ante la Justicia en el Espacio
Judicial Iberoamericano.
Son diversos los factores que permiten
considerar a una persona en condición
de vulnerabilidad, importando para este
artículo lo concerniente a los derechos que
puedan serle reconocidos por estar tal per-
sona en aquella condición y los aspectos
procesales vinculados con el derecho a la
impugnación, a partir de lo desarrollado
en la Casación N° 3695-2015-Piura, dicta-
da el 23 de junio del 2016 por la entonces
Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema
de Justicia de la República.
ULISES Antecedentes
YAYA Desde mucho antes del 2016 existe una
ZUMAETA
preocupación por el Poder Judicial del
JUEZ Perú para afrontar el reto de recono-
SUPREMO TITULAR
cer la vulnerabilidad de personas con
capacidades diferentes que participan
en un proceso judicial, y otorgarles la
mejor tutela que el derecho procesal y
material les provea.
En ese contexto, por Resolución Ad-
ministrativa N° 272-2014-P-PJ del 4 de
setiembre del 2014, la Presidencia de tal
poder del Estado, con vista del Informe
de los representantes del Poder Judicial
ante la Comisión Especial Revisora del
Código Civil en lo referido a la capacidad
jurídica de las personas con discapacidad,
estableció como una de sus políticas de
gestión la búsqueda de la eficiencia del
servicio de justicia y el fomento de la efi-
cacia y eficiencia laboral en los jueces, que
coadyuven a la prestación de una justicia
inclusiva y con equidad, exhortando a los
jueces de Familia especializados y superio-
res y aquellos que conozcan de procesos
de interdicción civil aplicar el artículo
581° del Código Civil (en su texto entonces
vigente), señalando en forma expresa,
clara y sencilla la extensión y límites de
la curatela que se ordene, en función del
grado de disminución que se haya pro-
bado, para evitar excesos en contra de
la voluntad o interés de esas personas, a
cuyo resguardo de su capacidad jurídica
debe propenderse por el Poder Judicial.
En la mencionada casación se relieva
un aspecto importante circunscrito al
derecho impugnatorio de las personas
en situación de vulnerabilidad: ante una
situación de duda frente a la aplicación
o no de una norma procesal con impli-
cancia económica, contra víctimas de un
presunto acto de violencia psicológica, el
Poder Judicial debe ponderar los dere-
chos contrapuestos y preferir el acceso a
la impugnación.
Apreciaciones vinculadas
con el tema
El derecho a la impugnación es uno de
rango constitucional, conforme al inciso
6 del artículo 139° de la Constitución
Política. En ejercicio de tal derecho, toda
persona puede plantear la revisión de
una decisión judicial que, total o parcial-
mente, sea contraria a sus intereses, para
obtener su nulidad o una variación de
la decisión cuestionada, vía revocación
de la resolución recurrida.
Según Hitters (2004), los recursos
tienen por objetivo evitar que la posi-
bilidad de un error judicial ocasione un
agravio al litigante, sosteniendo además
que el sistema impugnatorio puede ser-
vir a un doble fin: por un lado, busca el
aumento de las garantías de una correcta
administración de justicia; y por otro,
la unidad de la jurisprudencia; objeto
este último que se cumple a cabalidad

Las opiniones vertidas son de exclusiva Jurídica es una publicación de

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Sugerencias y comentarios:
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El Peruano
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JUDICIAL
ELIMINACIÓN DE LOS DESEQUILIBRIOS
En la situación analizada, el Estado debe coadyuvar
a la eliminación de los desequilibrios que surgen
de la vida en sociedad, incluidos los que generan
que un sector de la ciudadanía sea considerado
en condición de vulnerabilidad, tomando las
medidas adecuadas para esos fines. Ello ocurrió
con la promulgación de la Ley Nº 30364, ley para
prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra
las mujeres y los integrantes del grupo familiar,
en cuyo artículo 45°, acápite 12, se establece que
las actuaciones ante el Poder Judicial en materia
de violencia contra la mujer y los integrantes del
grupo familiar (considerados sujetos en condición
de vulnerabilidad, según la regla 11 de las Reglas de
Brasilia) son gratuitas para las víctimas.
En consecuencia, la posición de la casación anotada
no recogió una voluntad nueva, sino ratificó la necesi-
mediante la casación, al ser ejercida por Límites y requisitos del
un tribunal único. derecho a impugnar
Asimismo, Ariano (2016) sostiene que Como todo derecho fundamental, el de
el paso de una “instancia” (la primera) a impugnar no es un derecho absoluto,
otra (la segunda) no es por “generación sino que se encuentra sujeto a requisitos
espontánea”, sino por un acto de parte, y, en previstos en la normatividad pertinente,
concreto, mediante los que solemos llamar y en lo que deviene apropiado para este
un “medio de impugnación”. artículo, en los artículos 366° y 367°
dad de otorgar una tutela acorde con la pertinencia de
convertir al Estado en un promotor de la reducción o
eliminación de las desigualdades, materiales o legales.
Tal escenario nos pone frente a dificultades que
se deben resolver a la luz de la particularidad de cada
caso, pero, a su vez, constituye un reto y oportunidad
para todos, si apreciamos que, como regla general, en
circunstancias que involucran a personas que ya son
víctimas de un sufrimiento físico, psíquico y/o moral,
debe actuarse en orientación a evitar que esos daños
se incrementen, con posiciones basadas en los hechos,
el derecho y la razón.
El 9° Encuentro Internacional será, sin duda,
un escenario fructífero para socializar los avances
obtenidos en la aplicación de las Reglas de Brasilia
y para encontrar respuestas a los desafíos que están
pendientes de superar.
MARTES 15 DE
NOVIEMBRE
DE 2022
del Código Procesal Civil, el último de
los cuales prevé que el recurrente debe
acompañar el recibo de la tasa judicial
respectiva, cuando esta fuera exigible.
Ese requisito de admisibilidad, para
casos de personas en condición de vul-
nerabilidad, es materia de apreciación
aquí, orientándonos a plantear, a manera
de desarrollo analítico, dos interrogan-
tes, cuya absolución debe conducirnos
a la conclusión ya adelantada, pero re-
forzada con lo que aquí plasmamos, en
complemento de lo que se argumentó en
la anotada casación.
Así, ¿es posible diferenciar en un
proceso, por su condición de vulnera-
bilidad, a sujetos que forman parte de
este, infraccionando en apariencia el
principio de igualdad?, y, ¿esa condición
de vulnerabilidad debe permitir que el
derecho a recurrir esté exento de algunos
requisitos de admisibilidad previstos por
el ordenamiento procesal?
Análisis adicional
La primera interrogante encuentra res-
puesta en diversos pronunciamientos
del Tribunal Constitucional, el cual,
por ejemplo, en el fundamento 4 de la
sentencia recaída en el Expediente N°
03525-2011-PA/TC del 30 de setiembre
del 2011, ha establecido que la igualdad,
además de ser un derecho fundamental,
es un principio rector de la organización
del Estado social y democrático de de-
recho y de la actuación de los poderes
públicos. Como tal, comporta que no toda
desigualdad constituye necesariamente
una discriminación, pues no se proscri-
be todo tipo de diferencia de trato en el
ejercicio de los derechos fundamentales;
la igualdad solo será vulnerada cuando el
trato desigual carezca de una justificación
objetiva y razonable. La aplicación, pues,
del principio de igualdad, no excluye el
tratamiento desigual; por ello, no se vul-
nera este principio cuando se establece
una diferencia de trato, siempre que se
realice sobre bases objetivas y razonables”
(STC Nº 00009-2007-PI/TC, Fundamento
20). En consecuencia, no existirá un trato
desigual ni un acto de discriminación si,
dentro de un proceso judicial y a partir
de la interpretación de una disposición
legal o convencional, se genera un trato
diferenciado a favor de personas que, con
bases objetivas y razonables, lo merecen:
verbigracia, encontrarse en situación de
vulnerabilidad frente a otros sujetos de
derecho que no carecen de esa condición.
La segunda interrogante, que también
merece una respuesta positiva, se vincula
con la primera y se relaciona con lo que
podríamos llamar –abriendo segura-
mente debate por quienes no compartan
esta posición– la corresponsabilidad del
Estado en la producción de situaciones
desiguales (por diversas circunstancias
que en este artículo no son del caso exa-
minar), o, si se quiere, con la voluntad
3
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL
estatal de evitar mayores perjuicios para
los que ya sufre situaciones que los po-
nen en desventaja frente a otros, sobre
todo si estas se relacionan con pagos a
favor del Estado para ejercer un derecho
fundamental: la búsqueda de tutela efec-
tiva y la resolución de una controversia,
incluyendo el uso de los recursos que la
ley permite.
Las respuestas a tales preguntas
evidencian –en similar línea de moti-
vación que la contenida en la Casación
N° 3695-2015-Piura– que el sistema de
justicia nacional y el Poder Judicial, en
particular, son sensibles a la promoción
de políticas públicas que garanticen el
acceso a la justicia de las personas en
condición de vulnerabilidad, y orientan
su accionar a impedir que cualquier regla
procesal con implicancia económica
perjudique la condición en que ellas se
encuentran, lo que reviste razón a la luz
de la necesidad de que el Estado equilibre
una situación de desventaja o desigual-
dad que casi siempre es generada por
factores exógenos a los sujetos que la
sufren y que el Estado no puede evitar,
a pesar de los esfuerzos que realiza en
las distintas áreas y sectores en los que
es competente.
Además, relievamos la indicada vo-
luntad estatal, mediante el Poder Judicial,
de otorgar posibilidad de decisión directa
a las personas con capacidades diferen-
tes, por medio de apoyos razonables.
El informe que dio mérito a la Resolu-
ción Administrativa N° 272-2014-P-PJ,
tuvo como sustento que, en ocasiones,
las sentencias en los procesos de inter-
dicción civil se limitaban a establecer la
curatela, sin precisar las facultades del
curador, los actos que puede realizar y
sus límites, propiciando que en algunos
casos se incurra en excesos que afectaban
el interés de esas personas. Se suma a lo
indicado que de acuerdo al artículo 9°
de la Ley N° 29973 y artículo 12° de la
Convención sobre los derechos de las per-
sonas con discapacidad, las precisiones
anotadas requerían un esfuerzo analítico
y resolutivo reforzado por los jueces que
conocen los asuntos indicados, para que
en función del tipo o grado de disminu-
ción se garantice el libre ejercicio de su
capacidad legal, estableciendo apoyos
para la toma directa de las decisiones
que les competen.
BIBLIOGRAFÍA
** Tello J. y Calderón C., Reglas de Brasilia por
una justicia sin barreras. Fondo Editorial Poder
Judicial del Perú, 9.
** Hitters J.C., Técnica de los Recursos
Ordinarios. Librería Editora Platense, 25.
** Ariano E., Resoluciones Judiciales,
Impugnaciones y Cosa Juzgada, Instituto
Pacífico, 48.
1) En la provincia de Tarapoto del departamento
de San Martín, y que abordará, entre otros, el
contexto actual de las Reglas de Brasilia.
4 CIVIL
MARTES 15 DE
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL NOVIEMBRE
DE 2022
P
recisa con atención Jorge Basadre
(1) que luego de la Independen-
cia del Perú las relaciones priva-
das se regularon por el Derecho
español (Partidas, Recopilación
de leyes de Indias y la Nueva recopilación).
ENRIQUE Es la Constitución de 1834 que ordena
VARSI a la Corte Suprema la preparación de un
ROSPIGLIOSI
Código Civil, estando como su presidente
DOCTOR EN DEREĨ Vidaurre Encalada que prepara un pro-
CHO. PROFESOR
PRINCIPAL E INVESĨ yecto que, por su tendencia anticlerical y
TIGADOR. FACULTAD por pobre técnica legislativa, no mereció
DE DERECHO DE LA
UNIVERSIDAD DE reconocimiento legislativo, pero influen-
LIMA Y UNMSM. INĨ
VESTIGADOR RENAĨ
'=8Ħ4ħ()0
ció en el Código Civil de 1852. Durante
la Confederación Perú-Boliviana (1836-
CONCYTEC. RESPONĨ
SABLE DEL GRUPO
1839) se adoptó el Código Civil bolivia-
no de 1831, en el llamado Código Civil
DE INVESTIGACIÓN
EN DERECHO CIVIL
DEL INSTITUTO DE
de Santa-Cruz del Estado Nor-Peruano
INVESTIGACIÓN
CIENTÍFICA DE LA
(1836) y Código Civil de Santa-Cruz del
Estado Sud-Peruano (1837).
UNIVERSIDAD DE
LIMA.
1. Código Civil de 1852
En 1845 el presidente Ramón Castilla nombró
una Comisión Codificadora que concluye su
trabajo en 1848 y el 22 de noviembre de 1850
se promulgó el Código Civil que tuvo una
vacatio legis de siete meses, tiempo en el que
José Rufino Echenique asume la presidencia,
solicitando suspender su promulgación y
nombra una comisión presidida por Andrés
Martínez. Esta trabajó sobre la base de los
proyectos existentes y concluye con el texto
del primer Código Civil, aplicado en toda la
República. El código tuvo una gestación de
siete años. Es promulgado luego de 31 años
de la Independencia y tuvo una vigencia de
84 años, tres meses y cinco días. Durante su
vigencia se dieron seis Constituciones (1839,
1856, 1860, 1867, 1920 y 1933).
Es el primer Código Civil auténtico de
América Latina (el haitiano y boliviano son
copia del francés), es por ello por lo que se
llama la primera codificación autónoma
de América. Tuvo influencia del código
francés, pero también del Derecho Español
(Derecho Castellano, Derecho de Indias)
y el Derecho Canónico. Toma en cuenta
la tradición local y desarrolla un Derecho
Común. Compuesto de un Título Preliminar
(12 artículos) que, a símile del napoleónico,
la ley es la fuente suprema del Derecho, y
tres libros: Libro I: De las personas y de sus
derechos, Libro II: De las cosas, del modo
de adquirirlas y de los derechos que las
personas tienen sobre ellas y Libro III: De
las obligaciones y contratos. No tiene una
exposición de motivos.
Tiene un total de 2,301 artículos. Fue un
código conservador y tradicional, aunque
con un corte individualista. La fácil lectura,
lo sencillo y manejable que fue, destronó lo
complejo de las compilaciones españolas en
las que no había seguridad de la vigencia
de las instituciones tratadas, además de lo
dificultoso que era encontrarlas. Basadre
dijo que fue el libro más leído en la sierra.
En su texto original fue esclavista,
luego se suprimen los títulos de los inge-
UN RECORRIDO JURÍDICO DESDE LA INDEPENDENCIA
&RGLƉFDFLµQFLYLOHQHO3HU¼
El Derecho Civil peruano
tiene toda una tradición
desde el Código Civil de
1852, pasando por
el de 1936 hasta el
actual Código Civil
de 1984, a lo
que se suma
una vasta
doctrina y
jurisprudencia.
de 1860. Protege a la mujer, hijo natural,
niño y al trabajador. El matrimonio era el
religioso regido por disposiciones canó-
nicas, trata la esponsalia y la promesa de
matrimonio como instituciones básicas
en la conformación familiar, prohíbe el
divorcio y la investigación de la paternidad
extramatrimonial; distingue a los hijos en
adquisición (originario y derivado); en
materia de transferencia (enajenación)
esta se completa con la traditio, estando
impregnado del pensamiento de Savigny –
corpus y ánimus en materia de posesión. Se
preocupa de la propiedad y su disposición,
en algunos casos, estaba limitada por el
régimen censal y de manos muertas. No
acoge lesión enormísima como facultad
del vendedor para pedir la rescisión del
contrato, restituyéndose el bien, cuando el
precio era inferior a la mitad. En materia
sucesoria es conservador, trata la sucesión
legal y la testamentaria, reconoce la respon-
sabilidad ultra vires y el testamento verbal.
En materia de obligaciones tuvo muchos
A la fecha, el Código Civil de 1984 cuenta con 38 años
de vigencia, parte del tiempo en el que estuvo en
vigor la Constitución de 1979 y la actual de 1993, ha-
FMIRHSWMHSQSHMĤGEHSLEWXEPEJIGLETSVPI]IWEP-
XIV¤RHSWIWYXI\XSSVMKMREPIRYR IRXVIEVX°GYPSW
del acto jurídico. Olvidó lo nacional, como
regular las comunidades indígenas y nati-
vas. No obstante, representa un progreso
en materia jurídica nacional.
Toribio Pacheco con su Tratado de De-
recho Civil (1860), es su máximo cultor.
Con la Independencia, el general Santa
Cruz comenzó a plasmar un proyecto de
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NOVIEMBRE
DE 2022
Este código tuvo una vigencia de 84
años.
Tuvo una fuerte influencia del código
francés.
Fue un código personalista.
1.1 Influencia
Las razones por las cuales Santa Cruz se ins-
piró en el Code fueron, principalmente, por
ser el más perfecto de entonces –superaba
al austriaco y prusiano– y, porque Santa
Cruz vivió bajo la fascinación de Napoleón.
La facilidad de su manejo destronó lo
complejo de las enormes compilaciones es-
pañolas, donde nunca se estaba seguro si la
ley seguía vigente o estaba derogada y donde
buscar un tópico era toda una especialidad.
Como señala Ramos Núñez (3): “El Código
de Napoleón se reunía en un pequeño libro
perfectamente ordenado por temas, todo lo
fundamental en materia civil”.
1.2. Estructura
Cada libro se subdivide en secciones y estas
en títulos, algunos de los cuales aparecían
nuevamente divididos mediante rúbricas
no numeradas.
1.3. Miembros de la comisión
La Comisión redactora de 1845 estuvo
conformada por: Manuel Pérez de Tude-
la, José Luis Gómez Sánchez, Francisco
Javier Mariátegui, Manuel López Lissón,
Mariano Carrera, José Julio Rospigliosi,
José Manuel Tirado.
Integraron la comisión revisora de 1851:
Andrés Martínez, Francisco de Paula Gon-
záles Vigil, Manuel Toribio Ureta, Pedro
Gálvez Egúzquiza, Teodoro La Rosa, Juan
Celestino Cavero y Pedro José Flores.
2. Código Civil de 1936
El presidente Augusto B. Leguía, por Decreto
Supremo del 22 de agosto de 1922, nombra la
Comisión de reforma del Código Civil para
que en un plazo de siete meses presente a la
Legislatura Ordinaria un proyecto, tenien-
do como razones el nuevo Código alemán
(así como argentino, suizo y brasilero) y los
cambios sociales, económicos y políticos.
Además, el Código de 1852 había sufrido
modificaciones significativas: abolición
de la esclavitud, régimen de extranjería,
redención de los censos, capellanías, eli-
minación del régimen de propiedad de las
manos muertas, prohibición de la enfiteusis,
estatus de la mujer casada, matrimonio de
los no católicos, represión contra el agio
y la usura; a todo esto, se suma el nuevo
Código de Comercio y el de procedimientos
civiles. El código tuvo una gestación de 14
años y una vigencia de 48 años, tiempo en
el que estuvieron en vigor las constitución
de 1979 y 1933.
Tuvo una influencia de los Códigos de
Alemania, Argentina, Brasil, Francia y Sui-
za, entre otros. Compuesto de un Título
Preliminar (25 artículos) y en cinco libros:
Libro I: Del derecho de las personas, Libro
5
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL
rechos reales y Libro V: Del derecho de las
obligaciones. No cuenta con una exposición
de motivos, pero sí con Actas Oficiales (1929)
del proceso de reforma.
Tiene un total de 1,835 artículos. Fue
un código patrimonialista, con una clara
tendencia liberal. Es un código más técnico
que el anterior, su lectura no fue fácil, dejó
mucho para el desarrollo doctrinal.
Trata de los derechos al nombre y
domicilio y regula a las personas jurídi-
cas. Mejora el estatus de la mujer casada.
Permite la investigación de la paternidad
y la distinción entre los hijos legítimos e
ilegítimos es menor. Regula la acción de
petición de herencia y la reivindicatoria,
mejora la porción de libre disposición, deja
sin efecto el testamento verbal y reconoce
el ológrafo. En Derechos reales tiene mejor
tratamiento, clasifica los bienes, adopta
el pensamiento de Ihering – ánimus en
materia de posesión y reconoce la extensión
material de la propiedad predial, llevando
a las garantías dentro los Derechos reales.
En obligaciones trata la teoría del acto ju-
rídico y desarrolla más detenidamente
la extinción de las obligaciones, elimina
la denominación de cuasi contratos y
reconoce las obligaciones por voluntad
unilateral. A diferencia del Código Civil
de 1852, trata un poco más lo nacional,
regula las comunidades indígenas y como
fuente de Derecho la costumbre.
Sirvió como referente legislativo al Có-
digo Civil de Bolivia de 1976 y al venezolano
de 1982.
José León Barandiarán, con sus Co-
mentarios al Código Civil peruano (1938)
y su Tratado de Derecho Civil (1991), es su
máximo cultor.
Más práctico que el anterior y estaba
dirigido a la economía, pues giraba en torno
al patrimonio.
Este código tuvo una vigencia de 48
años.
Tuvo una fuerte influencia del Código
alemán.
Fue un código patrimonialista.
2.1. Influencia
Sirvió como referente legislativo al Código
Civil de Bolivia de 1976 y al Código Civil
venezolano de 1982.
2.2. Estructura
Compuesto por 1,835 artículos, un Tí-
tulo Preliminar (25 artículos) y en cinco
libros: Libro primero: Del derecho de las
personas; Libro segundo: Del derecho de
familia; Libro tercero: Del derecho de
sucesión; Libro cuarto: De los derechos
reales; y. Libro quinto: Del derecho de las
obligaciones, que regulaba sobre la teoría
del acto jurídico.
2.3. Miembros de la comisión
La Comisión redactora de 1922, estuvo com-
puesta por: Juan José Calle; Pedro M. Olivei-
nuos, siervos y libertos, reconociéndose el base a su legitimidad matrimonial. Trata reguló los registros públicos, ni el regis- desaciertos y confunde el tratamiento de EKVIKEHSWHIVSKEHSW]QSHMĤGEHSWEVX°GYPSW
 Código Civil, el cual no se concretó hasta II: Del derecho de familia, Libro III: Del ra; Alfredo Solf y Muro; Manuel Augusto
principio de igualdad con la Constitución la propiedad, el dominio y sus modos de tro de la hipoteca. El régimen contractual las obligaciones solidarias; no trata la teoría 1852 (2). derecho de sucesión, Libro IV: De los de- Olaechea; y Hermilio Valdizán Medrano.
6 CIVIL
MARTES 15 DE
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL NOVIEMBRE
DE 2022

3.2. Estructura
Compuesto por 2,122 artículos, un Título
Preliminar (diez artículos) y diez libros:
Libro I: Derecho de las personas; Libro
II: Acto jurídico; Libro III: Derecho de
familia; Libro IV: Derecho de sucesiones;
Libro V: Derechos reales; Libro VI: Las
obligaciones; Libro VII: Fuentes de las
obligaciones; Libro VIII: Prescripción y
caducidad; Libro IX: Registros Públicos y
Libro X: Derecho internacional privado.

3.3. Miembros de la comisión

Encargada del estudio y revisión: Felipe
Osterling Parodi, Max Arias Schreiber
Pezet, Jorge Avendaño Valdez, Ismael
Bielich Flórez, Héctor Cornejo Chávez,
Manuel de la Puente y Lavalle, Fernando
de Trazegnies Granda, Alberto Eguren
Bresani, Carlos Fernández Sessarego,
Manuel Calderón Koechlin, José León
3. Código Civil de 1984 Tuvo una influencia principalmente de y detallado a los contratos en su teoría y Barandiarán, Lucrecia Maisch von Hum-
En 1965, por Decreto Supremo 95, promul- los códigos de Alemania, Francia e Italia, tipología; incorpora como novedad en el bolt de Portocarrero, Félix Navarro Irvine,
gado durante el gobierno de Fernando Be- también de Austria, Argentina, Egipto, Derecho comparado un libro especial de Valentín Paniagua Corazao, Rómulo E.
launde Terry, se estableció la Comisión de Polonia, Portugal y Rusia, entre otros prescripción y caducidad. A diferencias Lanatta Guilhem, Jorge Vega García, y
estudio y revisión del Código Civil de 1936 tantos. Compuesto de un Título Prelimi- de los códigos precedentes tiene muchos Fernando Vidal Ramírez
(llamada Comisión de Reformadora), presi- nar (10 artículos) y en diez libros: Libro artículos de remisión, reconociendo la es- Asesores: Jack Bigio Chrem, Carlos
dida por Carlos Fernández Sessarego como I: Derecho de las personas, Libro II: Acto pecialidad de las instituciones. Cárdenas Quirós, Sergio León Martí-
ministro de Justicia y Culto. El Código de jurídico, Libro III: Derecho de familia, Los anteproyectos del código sirvieron nez, Jorge Muñiz Ziches, Delia Revoredo
1936 había tenido muchas modificaciones Libro IV: Derecho de sucesiones, Libro V: a la Asamblea Constituyente de 1978 en Marsano de Debakey, Rafael Rosello de la
y, a la par, entrado en vigor del Código ita- Derechos reales, Libro VI: Las obligaciones, materia de derechos de las personas y de- Puente, Jorge Vega Velasco y Shoschana
liano de 1942. La dación de un nuevo código Libro VII: Fuentes de las obligaciones. Li- recho de familia. En 1985, en un Congreso Zusman Timan.
urgía, más aún con la nueva Constitución bro VIII: Prescripción y caducidad, Libro Internacional en la Universidad de Lima Comisión revisora: Javier Alva Orlan-
de 1979 se necesitaba de una nueva norma IX: Registros Públicos y Libro X: Derecho se dijo que el Código Civil peruano supera dini Alva, César Fernández Arce, Jack
privada acorde con las nuevas tendencias internacional privado. Cuenta con una ex- a los códigos civiles de Latinoamérica y a Bigio Chrem, Roger Cáceres Velásquez,
y realidades. Instalada la comisión, esta posición de motivos oficial incompleta (El los de la vieja y culta Europa, representan- Ricardo Castro Becerra, Edmundo Haya
cambia de rumbo acordando elaborar un Peruano publicó 23 fascículos: 16 correctos do un jalón histórico para el continente y de la Torre, Roberto Ramírez del Villar,
nuevo Código Civil. Su trabajo duró 24 años. y 7 repetidos) realizada con la Comisión un referente para el estudio y revisión del Guillermo Velaochaga Miranda y Rodolfo
En el Perú, finalmente, llegó un momen- revisora. No cuenta con Actas Oficiales de Privado Latinoamericano. Zamalloa.
to en el que se decidió modernizar y refor- la Reformadora (al parecer se perdieron), Este Código ha generado una basta Secretarios: Walter Rivera Vílchez,
mular el Código Civil de 1936 y se formó así pero sí hay de la Comisión revisora (6), pero doctrina nacional que algunas llaman la Jorge Rodríguez Vélez, Arturo Werthe-
una comisión reformadora (4), cuya labor no publicadas oficialmente. Actualmente Escuela peruana de Derecho Civil, así como man Rivas. Asesores: Mario Alegría Cam-
no sería la de redactar un nuevo Código tiene un total de 2,142 artículos. Es un una normativa especializada y atenta juris- pos y Julio César Quintanilla.
Civil, sino únicamente realizar una revisión código con un corte humanista, solida- prudencial (plenos casatorios civiles) que lo
del Código Civil de 1936 con el objeto de rio y altruista. La última edición oficial mantienen actualizado. Conclusión
proponer enmiendas. No obstante, como es el número 16 del 2015. Es un código El Código Civil de 1984 ha sido estudia- Nuestro Derecho Civil tiene toda una
todos conocemos, la Comisión reformado- que sin perder el tecnicismo es de fácil do en muchos países ya que es moderno y tradición desde el Código Civil de 1852,
ra terminó por elaborar un nuevo código; comprensión. cuenta con una perspectiva humanista, pasando por el de 1936, hasta, actual-
i.e., después de 24 años de trabajo acabó Trata inmejorablemente los derechos de solidaria y altruista. mente, el Código Civil de 1984, que nos
dictando el vigente Código Civil de 1984 (5). la persona, positivizando la teoría existen- regula, a lo que se suma la vasta doctrina y
A la fecha, el Código Civil de 1984 cuenta te; consagra la teoría del sujeto de derecho 3.1. Influencia jurisprudencia (plenos casatorios civiles)
con 38 años de vigencia, parte del tiempo y dentro de ella al ente no personificado; Ha sido acogido por el Código Civil para- que se viene ocupando en esta materia tan
en el que estuvo en vigor la Constitución independiza la teoría acto jurídico; en ma- guayo de 1987, Código Civil de Cuba de de la vida como lo es el Derecho Civil. Esto
de 1979 y la actual de 1993, habiendo sido teria de familia y sucesiones se regula sus 1987, Código Civil de Rusia de 1994, el es lo que se conoce como la nueva etapa
modificado hasta la fecha por 68 leyes, alte- instituciones con base en el principio de Código Civil brasileño (Novo Código Civil en la evolución y desarrollo de nuestro
rándose su texto original en un 16%, entre igualdad; elimina la potestad marital y la brasileiro) del 2002, el Código Civil y Co- Derecho Civil que ha sido marcado por el
artículos agregados, derogados y modifi- diferencia entre los hijos y regula la unión mercial argentino (2014), el Código civil Código de 1984, como bien dice Fernando
cados (342 artículos). estable; plantea un tratamiento especial chino (2021). Vidal Ramírez (7).

1) Basadre Ayulo, Jorge: Notas sobre el proceso de codificación civil en el Perú en el siglo XIX. el Código de 1852. Las transformaciones del Derecho Civil peruano a partir de 1852, en: https://historiadelderecho.uchile.cl/index.php/
RCHD/article/view/23676/25001, revisada el 23/04/2022.
2) El Congreso aprobó el proyecto mediante una ley del 23 de diciembre de 1851, promulgada el 29, que ordenaba al Presidente de la República emitir solemnemente el Código Civil y el de Enjuiciamiento Civil el 28 de julio de 1852, para
que rigieran desde el día siguiente.
3) RAMOS NÚÑEZ, Carlos, Historia del Derecho Civil peruano. La codificación del siglo XIX. Los códigos de la confederación y el Código Civil de 1852, t. II, Lima: Fondo Editorial PUCP, 2001, p. 36 y ss.
4) La Comisión reformadora originalmente estuvo presidida por el ministro de Justicia y Culto, el doctor Carlos Fernández Sessarego e integrada por los doctores Max Arias Schreiber Pezet, Ismael Bielich Flórez, Jorge Eugenio
Castañeda, Héctor Cornejo Chávez, Rómulo E. Lanatta Guilhem, José León Barandiarán, Félix Navarro Irvine y Jorge Vega García.
5) Sobre este mismo aspecto, otro notable miembro y luego presidente de la Comisión Reformadora, el doctor Felipe Osterling Parodi, señaló que “[los miembros de la Comisión Reformadora] en sus primeras sesiones habían decidido
que una ley de enmiendas era insuficiente y que el Perú requería de un nuevo cuerpo legal que se adaptará a las realidades sociales, políticas, económicas, culturales y tecnológicas, vigentes en aquel entonces. Estimaron que una ley
modificatoria de algunos de los preceptos del Código Civil de 1936 habría quebrado la estructura, el equilibrio y la armonía que exige todo cuerpo civil bien organizado”. REVOREDO, Delia, Código Civil. Antecedentes legislativos.
Comparación con el Código de 1936, t. I, Lima: E. I. B. M., 1985, p. VII.
6) Pueden revisarse en la Biblioteca de la Facultad de Derecho de la Universidad partiicular San Martín de Porres.
7) VIDAL RAMIREZ, Fernando: El Derecho civil es sus conceptos fundamentales, 2 ed., Gaceta Jurídica, Lima, 2000, p. 131.
INVERSIONES
PRECEDENTE IMPORTANTE
Un nuevo
arbitraje
a favor
del Estado
El Estado peruano ganó el laudo arbitral a la concesionaria de Chavimochic , lo que
implica que el proyecto continúa en la región La Libertad. A continuación, el autor
nos explica los alcances de esta decisión que evitará el desembolso de 118.5 millones
de dólares y otros conceptos por daños y perjuicios solicitados por la concesionaria.
E
l Perú volvió a ganar otro ar-
bitraje. Esta vez el que entabló
el concesionario del Proyecto
Chavimochic III, que demandó
118 millones de dólares y la de-
volución del íntegro de la garantía de fiel
cumplimiento, así como la renovación de
las pólizas, y terminó obteniendo apenas
247,000 dólares que corresponden al saldo
que queda por la ejecución del 70% de la
señalada garantía de fiel cumplimiento
por la violación del contrato. Del total de
su pretensión central de 118 millones de
dólares, logró el 0.2%.
Esa pretensión central se generó como
consecuencia del reclamo de 41 millones
de dólares por prestaciones ejecutadas y
no pagadas; de 27 millones de dólares
por gastos generales y mayores gastos y
costos incurridos durante el desarrollo
del contrato y de 50 millones de dólares
por daños y perjuicios, que la demandada
objetó en consideración al reconocimiento
de culpa del principal socio del concesio-
nario en los actos de corrupción ligados
a proyectos de infraestructura en el país,
que ocasionaron una situación adversa
y un riesgo a su reputación que le impi-
dieron obtener fondos del mercado para
cumplir con el cierre financiero al que
estaba obligado.
Mientras el concedente agotaba sus
esfuerzos para la transferencia del proyecto
mediante entregas parciales al concesio-
nario, este abandonó, a partir de marzo
RICARDO del 2016, cualquier esfuerzo para obtener
GANDOLFO el cierre financiero, lo que lo llevó a deci-
CORTÉS
dir unilateralmente la terminación del
ABOGADO. contrato por culpa del concedente el 21 de
CATEDRÁTICO DE
POSGRADO DE LA febrero del 2017, a fin de evitar a toda costa
UPC. que sea este quien declare su incumpli-
miento manifiesto. El tribunal arbitral no
encontró procedente esa decisión y dispuso
por unanimidad la caducidad anticipada
del contrato de concesión firmado el 9 de
mayo del 2014 por causales imputables a
ambas partes y por mayoría por la causal
atribuible al concesionario.
El tribunal arbitral estima que el De-
creto de Urgencia N° 003-2017 terminó de
liquidar la suerte del contrato al disponer
que las empresas relacionadas con los
hechos de corrupción debían abandonar
los proyectos que tenían en el Perú. A
partir de ese año los esfuerzos de las par-
tes se encaminan en busca de una salida
ordenada, que sin embargo no se llega a
concretar como tampoco la adenda que
MARTES 15 DE
NOVIEMBRE
DE 2022
El tribunal arbitral estima que el
Decreto de Urgencia N° 003-2017
terminó de liquidar la suerte del
contrato al disponer que las empre-
sas relacionadas con los hechos de
corrupción debían abandonar los
proyectos que tenían en el Perú.
hubiera permitido la reactivación de los
trabajos hasta su terminación. El laudo
faculta al concedente a retener el 10%
del monto que le corresponde pagar al
concesionario en aplicación del mismo
decreto, al tiempo de mantener vigentes
todas las normas sobre sustitución del
concesionario.
El Ministerio de Desarrollo Agrario
y Riego (Midagri) tiene la esperanza de
reactivar el proyecto el próximo año. El
optimismo del Gobierno central se estre-
lla con la posición del gobierno regional
que lamenta la falta de firmeza de los que
tuvieron en sus manos la posibilidad de
destrabar el proyecto mediante la adenda
que se estuvo negociando con ese fin. Inclu-
so creyeron que el tribunal arbitral había
aceptado la nueva ampliación solicitada
para que no se emita el laudo, con la espe-
ranza de que ello propiciaría el destrabe y
la reactivación de Chavimochic.
El gobierno regional estima que para
terminar Palo Redondo y la tercera etapa
del proyecto se tendrán que esperar cuatro
o cinco años. Sabían que el tribunal tenía
listo el laudo, pero confiaban en que no
lo darían a conocer en tanto existía la
esperanza de que se reanuden las obras.
7
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL
El reinicio de los trabajos y la ejecución
del saldo del 30% de la presa como obra
pública requieren de un nuevo expe-
diente técnico y esperar que quien sea
adjudicado se haga responsable de todo
el proyecto constructivo. Palo Redondo se
financió con un préstamo de la CAF por
340 millones de dólares y hasta la fecha se
habían invertido 220 millones de dólares
en el avance del 70% de la presa y otros
componentes de la primera fase de esta
etapa del proyecto. Para concluir el saldo,
se le debía pagar lo que resta y otros 22
millones de una valorización de avances.
El Midagri tiene otra percepción. Se-
gún el Gobierno central, la licitación para
reiniciar las obras podría convocarse el
próximo año. La verdad parece estar a
caballo entre una y otra posición. Cierta-
mente, la suscripción y puesta en marcha
de la adenda hubiera agilizado el proceso,
pero se demoró mucho en concretarse al
punto que el tribunal arbitral ya no pudo
esperar. Reiniciar las obras de la presa
abandonada por cerca de siete años y con
muy probables daños ocasionados por el
Niño Costero con filtraciones y percola-
ciones en su base demandarán tiempo y
trabajos muy finos que el colegiado ha
preferido no dilatar más.
Mención especial merece el reco-
nocimiento que hace el laudo respecto
a la actuación de la supervisión que se
condujo de manera inobjetable y que no
aprobó pagos por trabajos no autoriza-
dos, corrigió las fórmulas polinómicas
equivocadas y rechazó las pretensiones
sin fundamento, como las de daños y
perjuicios, admitiendo más bien lo que
en justicia correspondía, echando por
los suelos la idea de que los supervisores
favorecen a los contratistas cuyas labores
deben controlar y confirmando la tesis
de que son ellos los más indicados, por
su carácter especializado y por la rigu-
rosidad de los procedimientos con que se
los selecciona, para verificar la correcta
ejecución de las obras y sus contratos.
Eso de confiar que esas tareas las ha-
gan organismos que no tienen ingenieros
profesionales altamente competentes en las
diferentes disciplinas que exige la ejecución
de obras complejas es totalmente absurdo,
innecesario y peligroso, porque pone en
riesgo las decisiones que se adoptan con el
objeto de salvaguardar los trabajos que se
realizan, la seguridad de las personas y la
viabilidad de la infraestructura.
8 LEGALTECH
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL
La Dirección General de
Transparencia, Acceso
a la Información Pública
y Protección de Datos
Personales del (Minjusdh)
publicó en días recientes
las cláusulas contractuales
modelo para la transferencia
internacional de datos
personales, una guía
que pretende garantizar
que el derecho de los
titulares de los datos sea
protegido en transferencias
internacionales. A
continuación sus principales
alcances.
IMPULSO Y SEGURIDAD AL FLUJO ECONÓMICO Y COMERCIO EXTERIOR
Protección de
datos personales
en las operaciones
internacionales
E
l concepto de globalización
resulta tangible y cercano, lo
notamos en las operaciones
comerciales y bancarias, fusio-
nes y adquisiciones, almace-
namiento y transferencia de información,
contratación de servicios de streaming,
compra de productos en plataformas
e-commerce, trabajo remoto, estudios
internacionales de posgrado y otros.
Cuando estas operaciones se reali-
zan en el ámbito empresarial, se requiere
identificar a las partes intervinientes re-
sultando suficiente –en muchos casos– la
denominación social, código de contri-
buyente, cuentas bancarias, dirección e
MARTES 15 DE
NOVIEMBRE
DE 2022
información complementaria, que no
configuran como Datos Personales (DP).
Sin embargo, cuando en estas operaciones
internacionales participan personas na-
turales, como en la compra de pasajes, re-
serva de hoteles, almacenamiento virtual
ROGELIO de información, brindamos o recabamos
HIGA MORÁN –dependiendo de la posición en que nos
encontremos– información que invo-
ABOGADO SÉNIOR lucran DP como identificación, correo
DE AGUIRRE
ABOGADOS & electrónico y datos personales sensibles
ASESORES como biométricos, ingresos económicos,
información relacionada con la salud,
entre otros, ocurre también un evento
denominado Transferencia Internacional
de Datos Personales (TIDP).
Si la TIDP se efectúa entre titulares de
bancos de DP de países que recíprocamen-
te tienen un adecuado nivel de protección,
en tanto se respeten los principios de pro-
tección de DP entre los que se encuentran
la legalidad, consentimiento, finalidad,
calidad, nivel de protección adecuado,
no hay ningún problema. Consideran-
do que no todos los países ofrecen un
adecuado nivel de protección a los DP,
la Dirección General de Transparencia,
Acceso a la Información Pública y Pro-
tección de Datos Personales del Minjus-
dh publicó la Resolución Directoral N°
074-2022-JUS/DGTAIPD aprobando las
Cláusulas Contractuales Modelo para la
Transferencia Internacional de DP (CCM
en lo sucesivo), cuyo texto figura en la
Guía de Implementación de CCM de la
Red Iberoamericana de Protección de
Datos, que es una alternativa para realizar
TIDP garantizando que los principios de
protección de DP no sean vulnerados o
se diluya su protección al transferirselos
a una jurisdicción distinta –principio de
continuidad de la protección de datos– sin
trabar el libre flujo de datos o entorpecer
las operaciones comerciales.
Las CCM propuestas son similares
a las aprobadas en junio del 2021 por la
Comisión de la Unión Europea; y que la
guía es complementaria a las recomenda-
ciones, documentos y regulación vigente
en el Perú; por ende, no reemplaza a la
normativa nacional, los principios de
protección de DP y tampoco exonera la
obligatoriedad del registro de los bancos
de DP, así como la implementación de un
sistema de protección de DP.
Responsabilidades
Las CCM propuestas para garantizar una
adecuada TIDP tienen por propósito de-
terminar (I) el alcance del tratamiento de
DP, (II) obligaciones y responsabilidades
de las partes; y, (III) los derechos de los
titulares de los DP que en este caso tienen
la calidad de terceros beneficiarios. En el
Perú, la Autoridad Nacional de Protección
de Datos Personales podrá validar si la
TIDP –desde la posición de exportador
o importador de DP– es adecuada y dis-
poner las medidas correctivas necesarias.
Téngase en cuenta que las infracciones
leves tienen sanciones de 0.5 UIT a 5 UIT,
graves de 5 UIT a 50 UIT y las muy graves
de 50 UIT a 100 UIT.