TERCERA ETAPA • AÑO 13 Martes 16 de noviembre de 2021

●786
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL DE
EL PERUANO

La unión de hecho
RECONOCIMIENTO JURÍDICO DESDE
EL ÁMBITO JUDICIAL Y NOTARIAL
PÁGS. 4, 5 Y 6
GIOVANNA RABANAL CHAVARRI

PÁGS.Ĩ PÁG. 7. PÁG. 8.

EL PLAZO RAZONABLE EN EL PROCESO LAS NUEVAS CAUSALES DE DESPIDO EN LA NO AUTOINCRIMINACIÓN COMO GARANTÍA
PENAL. EDHÍN CAMPOS BARRANZUELA DEBATE. ALAN MARTÍNEZ MORÓN DEL PROCESO PENAL. MARCO BUSTINZA
2 JUDICIAL
MARTES 16 DE
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL NOVIEMBRE
DE 2021

CRITERIOS VIGENTES A PARTIR DE LA JURISPRUDENCIA

M
uchos abogados y liti-

Justicia más célere

gantes con justicia se
apersonan a los órga-
nos de control, con la
finalidad de solicitar
celeridad en sus procesos judiciales,
porque su tiempo razonable de conclu-

y el plazo razonable
sión ha sobrepasado todo límite.
Es más, se llega al extremo de solici-
tar que la causa judicial se resuelva como
sea, pero que se resuelva, en virtud de
que en muchos casos sucede, que trami-

tar una causa judicial, se constituye en
un drama humano, que no solo afecta al
justiciable, sino también se extiende al
entorno de la persona afectada, lo que se
puede llamar un drama familiar o social
y es allí en donde radica el núcleo duro
del servicio de impartición de justicia.
En el país, todo proceso judicial tie-
ne una fecha de inicio, pero en muchos
casos no existe una fecha de término,
pues las investigaciones y el proceso
penal se prolongan en algunos casos
de manera ad infinitum y ha pasado
que el justiciable se muere, y lo sucede
el familiar más cercano para continuar
con la pretensión judicial.
En consecuencia, este problema que
afronta la administración de justicia y
que se ve agudizado en tiempos de co-
ronavirus, debe merecer la permanente
atención de las autoridades de turno, a
fin de simplificar procesos y que los
órganos jurisdiccionales y fiscales les
presten mayor atención.
En tal sentido, debemos indicar que el
plazo en un proceso judicial es el trans-
currir del tiempo desde la pretensión
judicial hasta la emisión de la decisión
que ponga término a la causa judicial
debidamente consentida y ejecutoriada.
Diversos autores coinciden en que el
plazo es el período de tiempo concedido
para realizar un conjunto de actos pro-
cesales, que pueden ser en materia penal
actos de investigación, actos de prueba
y se efectúan durante las etapas de in-
vestigación, juzgamiento y sentencia, la
que puede ser de carácter absolutoria o
condenatoria y desde luego todas las ac-
tuaciones procesales han de practicarse
en el plazo fijado para cada una de ellas.
El plazo razonable constituye una
garantía procesal, que está en el conte-
nido esencial y constitucional del debido
proceso y conforme lo ha reseñado la
Convención Americana de Derechos
Humanos goza de protección judicial
y se convierte en una prerrogativa del
investigado para que su proceso judicial
concluya dentro del plazo legal, estric-
tamente necesario o dentro del plazo
razonable (1).
en el proceso penal
Si hubiera que hacer un recuento a la ya larga lista de los problemas que
afronta el Poder Judicial con vista al bicentenario, no cabe duda de que
uno de ellos sería la dilación o el retraso de los procesos judiciales en
todas las materias. A menudo los justiciables de las 35 Cortes Superiores
de Justicia del Perú se quejan por la demora en la tramitación de sus
causas civiles, laborales, contenciosas y, sobre todo, penales.
¿Desde cuándo se debe compu-
tar la investigación preliminar?
La propia Corte Interamericana de Dere-
chos Humanos en el caso Rosero versus
Ecuador ha dejado establecido como
jurisprudencia internacional, que debe
EDHÍN computarse el plazo razonable desde el
CAMPOS momento de la aprehensión de la perso-
BARRANZUELA
na, o si no posee esta medida, desde que
JUEZ SUPERIOR la autoridad judicial tiene conocimiento
DE LA CORTE DE
ÁNCASH. DOCTOR del caso.
EN DERECHO El problema que se presenta en el
Y EDUCACIÓN.
MAGÍSTER EN país, para computar el inicio del plazo
CIENCIAS PENALES. de la investigación preliminar en un
LICENCIADO EN
CIENCIAS DE proceso penal, es: I) Desde cuando se
LA EDUCACIÓN. produjeron los hechos delictivos. II)
LICENCIADO EN
COMUNICACIÓN Desde el momento en que el Ministe-
SOCIAL.
rio Público toma conocimiento de la
noticia criminal por cualquier medio; o
III) Desde el momento en que la fiscalía
provincial inicia la apertura de la inves-
tigación para contar con los primeros
recaudos de los elementos de convicción
del hecho criminoso.
Es importante tener en cuenta esas
presiones, para que, a partir de allí, em-
piece a computarse el derecho a ser juz-
gado en un “plazo razonable”, que, desde
luego, tiene como finalidad impedir que
los acusados permanezcan durante largo
tiempo bajo acusación y además garan-
tizar que el proceso judicial se realice de
manera célere e inmediata.
El Tribunal Constitucional, a tra-
vés de la STC Nº 03509-2009-PHC/TC
(2), se ha pronunciado en su reiterada
jurisprudencia que toda persona tiene
derecho a ser juzgado dentro de un pla-
zo razonable, es decir, el proceso penal
tiene un tiempo en concreto, un límite
temporal y su inobservancia desde luego
acarrea consecuencias administrativas
disciplinarias para los operadores de
justicia.
No cabe duda que este delicado tema
con la dilación de los procesos judiciales
alcanzó mayor trascendencia cuando el
Tribunal Constitucional dispuso el so-
breseimiento de una causa penal, debido
a la pérdida de la legitimidad punitiva
del investigado por exceso en el plazo de
investigación y juzgamiento.
Las decisiones del
Tribunal Constitucional
Por ejemplo, en los casos Chacón Málaga
(3), Salazar Monroe y Samuel Gleisser
se ha dejado establecido que se deben
considerar dos criterios para evaluar el
plazo razonable, y estos son:
a) El criterio objetivo. Que se analiza
a la luz del caso en concreto y además se
tiene en cuenta el agredo de complejidad
del proceso penal, es decir, se considera
la pluralidad de sujetos procesales, acti-
vidades probatoria y especiales dificul-
tades para sustanciar con normalidad
el proceso penal.
b) El criterio subjetivo. En que se
analiza el comportamiento de las par-
tes procesales, como la conducta del
abogado, del imputado, del fiscal y de
la autoridad jurisdiccional.
Para conocer si se ha vulnerado el
plazo razonable por el órgano jurisdic-
cional, se debe considerar lo siguiente: la
falta de recursos, de personal, de recur-
sos logísticos e informáticos; el tiempo
en el cargo del asistente, secretario y

Las opiniones vertidas son de exclusiva Jurídica es una publicación de

DIRECTOR (e): Félix Alberto Paz Quiroz | Subdirector: Omar Swayne Recuenco | Editora: María Avalos Cisneros (mavalos@editoraperu.com.pe)
Coordinador: Paul Herrera Guerra | Jefe de Diagramación: Julio Rivadeneyra Usurín | Teléfono: 315-0400 (2016)
responsabilidad de los autores.
Sugerencias y comentarios:
mavalos@editoraperu.com.pe
El Peruano
2008 © Todos los derechos reservados
JUDICIAL
magistrado; producción jurisdiccional;
y, el récord de sanciones.
De la misma forma, para los efectos
de medir la efectividad de la investi-
gación y la participación en el proceso
penal del representante del Ministerio
Público, hay que tener en cuenta si las
primeras diligencias dispuestas oportu-
namente en la disposición fiscal se han
hecho, pues muchas veces los señores
fiscales sostienen la necesidad de que
el imputado permanezca privado de su
libertad por motivo del covid-19 por-
que les falta actuar más elementos de
convicción; sin embargo, ese elemento
de convicción estaba dispuesto mucho
antes que la pandemia y si el abogado se
opone a la ampliación del plazo, le dicen
que es obstruccionista. Esta situación
debe cambiar.
Respecto a la conducta procesal del
abogado y del imputado, es necesario
que también se tenga en cuenta que no
exista una defensa ineficaz (4), la que
se produce cuando no se despliega la
mínima actividad probatoria; existe
inactividad argumentativa a favor de
los intereses del imputado; existe ca-
rencia de conocimientos técnicos del
proceso penal; cuando existe falta de
interposición de recursos en detri-
mento de los derechos del imputado;
MARTES 16 DE
NOVIEMBRE
DE 2021
DECISIONES DE LA CIDH
La jurisprudencia uniforme de la Corte Inte- de la actuación de mala fe que induce a error a la
ramericana de Derechos Humanos ha dejado es- administración de justicia.
tablecido, que, para los efectos de no vulnerar el
plazo razonable, se deben tener en cuenta cuatro ◗ La conducta de las autoridades judiciales.
criterios y estos son (5): Para evaluar el comportamiento de las auto-
ridades judiciales, es necesario tener presente
◗ La complejidad del asunto. Se tienen que la insuficiencia o escasez de los tribunales, la
evaluar aspectos de facto y de derecho del caso complejidad del régimen procesal y si los actos
concreto, tales como los referentes al esclareci- procesales realizados han contribuido, o no, a
miento de los hechos, el análisis jurídico de los la pronta resolución del proceso penal, además
mismos, las dificultades en la obtención de la es preciso indicar si los excesos en los plazos
prueba, la pluralidad de imputados o agravia- pueden ser por acciones innecesarias o inútiles,
dos, la existencia de una organización criminal, o por su inactividad manifiesta.
entre otros.
◗ La afectación generada en la situación jurídica
◗ La actividad procesal del imputado. Esta de la persona involucrada en el proceso. La
conducta puede ser determinante para la pronta situación jurídica del imputado puede ser
resolución del caso o para su demora el que el determinante para la pronta resolución del caso
imputado realice una conducta obstruccionista, o para su demora, pues no será igual procesar a
que advierte por el uso abusivo e innecesario de una persona libre o a una que no lo esté.
los instrumentos que le otorga la ley procesal o
cuando existe una indebida fundamen- cambia dos, tres, cuatro hasta cinco abo-
tación de los recursos interpuestos; y, gados durante el proceso penal, entonces
además cuando existe abandono de nos preguntamos, esta conducta proce-
la defensa. sal del investigado es porque no tiene
Sobre este último punto, es preciso recursos económicos, ¿tiene muchos
indicar que muchas veces el imputado recursos o es una acción obstruccionista
3
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL
para la justicia?
Al respecto, es importante considerar
cuál ha sido la evolución de la doctrina,
la dogmática y la jurisprudencia nacio-
nal e internacional para que se evalúen
ciertos retrasos en la tramitación de un
proceso penal, en que todos los actores
procesales tienen su cuota de responsabi-
lidad y para propender a una justicia más
célere, todos los operadores de justicia
deben tener por finalidad el respeto del
plazo razonable, pues justicia tardía no
es justicia.
1) Corte Interamericana de Derechos Humanos.
Caso Ricardo Canese vs. Paraguay. Sentencia de
31 de agosto del 2004. Serie C Nº 111, párr. 143.
Tribunal Constitucional peruano. Expediente N°
05350-2009-PHC/TC. 2) Tribunal Constitucional
a través de la STC Nº 03509-2009-PHC/TC.
3) Sentencia del Tribunal Constitucional. Exp.
Nº 3509-2009-PHC/TC. Lima. Walter Gaspar
Chacón Málaga. 4) Recurso de Nulidad Nº
1432-2018-Lima. 5) Jurisprudencia de Corte
Interamericana de Derechos Humanos en los
casos: Caso Genie Lacayo vs. Nicaragua. Serie C
Nº 30. Sentencia del 29 de enero de 1997, párr.
77; Caso Cantos vs. Argentina. Sentencia de 28
de noviembre del 2002. Serie C N° 97, párr. 57;
Caso Ricardo Canese vs. Paraguay. Sentencia de
31 de agosto del 2004. Serie C Nº 111, párr. 143.
Tribunal Constitucional peruano. Expediente N°
05350-2009-PHC/TC.
4 CIVIL
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL
A
lo largo de la historia ha es-
tado presente la unión con-
vivencial o unión de hecho
surgida entre un hombre y
una mujer, quienes, actuan-
do en el ejercicio de su autonomía de
voluntad, decidían unirse en convivencia.
Las parejas que optaban por esa unión lo
hacían bajo la creencia que no generaría
efectos personales ni patrimoniales. Y
durante la unión convivencial los convi-
vientes realizaban diversos actos jurídi-
cos: reconocían los hijos que procreaban,
adquirían bienes muebles e inmuebles;
asimismo, se suscitaban conflictos de
violencia física o psicológica, acarrean-
do que uno de ellos abandone el hogar
convivencial o acontecía el fallecimiento
de uno de los convivientes.
Con el paso del tiempo, esta forma de
convivencia empezó a volverse común
entre las parejas en la medida que se fue
dando un incremento. Por ello, se puede
decir con cierta exactitud que uno de
los factores que motivaba a las parejas
a optar por este modo de convivencia,
era porque para consumar su unión
convivencial no se requería suscribir
documentos, ni efectuar trámites ante
una municipalidad. Pero la situación se
agudizaba al finalizar la convivencia y
uno de ellos terminaba por apropiarse
los bienes adquiridos durante la unión
convivencial, configurándose en ese
caso, el enriquecimiento ilícito, donde
uno de los convivientes se beneficiaba y
otro resultaba perjudicado. Esta situa-
ción de vulnerabilidad se volvió muy
común, aunado al vacío legal de aquel
entonces, pues era nula la existencia
de una normativa jurídica que tutele y
salvaguarde el derecho del conviviente
perjudicado.
Sin embargo, la unión de hecho empe-
zó a gestarse y ganar notoriedad, debido
a la crecida de uniones convivenciales y
a su paso se generaban actos jurídicos
y cuyos efectos repercutían entre sus
miembros como frente a terceros. Lo que
conllevó a que el legislador de la época
comprendiera la trascendencia que había
alcanzado la unión de hecho y el Derecho
no podía mantenerse ajeno y a espaldas
de esa nueva realidad social, habida cuen-
ta que la problemática estaba delimitada
y, por ende, correspondía dotarle por
primera vez de una protección jurídica
a esa institución jurídica.
Regulación normativa
La unión de hecho, también denominada
concubinato o unión extramatrimonial
(término usado en el país de España), em-
pezó a tener reconocimiento legal con la
Constitución Política del Perú de 1979, en
cuyo artículo 9 reconocía derechos a las
personas que conformaban una unión de
hecho. Asimismo, la actual Constitución
Política de 1993, siguiendo los pasos de su
antecesora, reguló la unión de hecho en
MARTES 16 DE
NOVIEMBRE
DE 2021
el artículo 5, con cierta similitud textual
que la anterior.
En cuanto a nivel de especialidad, se
reguló la unión de hecho en el artículo
326 del Libro III de Derecho de Familia
del Código Civil de 1984 vigente hoy.
GIOVANNA Si bien es cierto, la unión de hecho fue
RABANAL gestada en el siglo XX, estando vigente
CHAVARRI
la Constitución Política de 1979, cuya
ABOGADA. promulgación fue dada dentro de un
DOCENTE E
INVESTIGADORA. contexto social diferente al actual; sin
ESTUDIOS DE embargo, la finalidad perseguida por
MAESTRIA EN
DERECHO CIVIL el legislador de la época permitió que el
Y COMERCIAL Y patrimonio adquirido durante la vigencia
DOCTORADO
EN LA UNMSM. de la unión de hecho, pertenezca a am-
bos convivientes. De igual modo, en la
actualidad se les ha reconocido derechos
sucesorios a los miembros de una unión
de hecho, conforme a lo regulado en la
Ley N° 30007 que incorporó un párrafo
al artículo 326 del Código Civil, así como
otros derechos que más adelante serán
analizados.
En ese orden de ideas, es preciso se-
ñalar que ante la vulneración de algún
derecho y exista un vacío o defecto legal,
en ese caso el artículo VIII del Título
MECANISMO DE PROTECCIÓN FRENTE A UNA RUPTURA
El reconocimiento
jurídico de la
unión de hecho en
el ámbito judicial
y notarial
La legislación vigente ha regulado dos formas de reconocer una unión de
hecho: judicial y notarial, permitiendo que, una vez declarada la unión, se
genere la protección legal en cuanto al patrimonio que se adquiera y, una
vez inscrita en el Registro de Personas Naturales, se generen los efectos de
Preliminar del código sustantivo señala:
“Los jueces no pueden dejar de admi-
nistrar justicia por defecto o deficien-
cia de la ley”. De igual forma, en una
reciente publicación en el Diario Oficial
El Peruano del 23 de octubre del año en
curso (versión digital) el profesor san-
marquino Dr. Víctor Prado Saldarriaga,
señaló en la inauguración del Segundo
Pleno Jurisdiccional Distrital, lo siguien-
te: “Uno de los papeles de los jueces del
Poder Judicial son crear jurisprudencia
y encontrar soluciones que generen paz
social y consenso”.
En el país existen dos modos de generar fa-
milias: la surgida por la unión que nace de un
vínculo matrimonial, y la formada por una
unión de hecho, existiendo entre ambas dife-
rencias sobre su estructura, formas de cons-
tituirse, reconocimiento de derechos, pero el
denominador común en ambas es la genera-
ción de derechos y obligaciones.
publicidad registral y oponibilidad frente a terceros.
En consecuencia, al tener hoy en día
un reconocimiento legal la unión de he-
cho, podemos decir con exactitud que
en nuestro país existen dos maneras de
generar familias: la primera surgida por
la unión que nace de un vínculo matri-
monial (matrimonio civil) y la segunda
formada por una unión de hecho, exis-
tiendo entre ambas diferencias en cuanto
a su estructura, formas de constituirse,
reconocimiento de derechos, pero el
denominador común entre ambas es la
generación de derechos y obligaciones.
De la lectura del artículo 326 del Có-
IMPACTO DE LAS REDES SOCIALES
Antes de finalizar, es necesario mencionar tres
importantes aspectos, el primero está referido
a que, una vez producido el reconocimiento
de la unión de hecho (sea en el ámbito judicial
o notarial), la ley precisa que el último acto
es la inscripción ante el Registro de Personas
Naturales, no disponiendo se remita oficio
al Reniec, para inscribir la unión de hecho,
por no estar contemplado en nuestra legisla-
ción. Pues este reconocimiento no origina un
cambio en el estado civil de los convivientes,
situación que, si se contempla, por ejemplo,
al contraer matrimonio civil o al disolverse el
mismo. Sin embargo, en la era actual de las
redes sociales se contempla esta posibilidad,
como muestra de un botón aparece en la
plataforma de Facebook una opción para elegir
la situación de una persona:
(...) - “Tiene una pareja de hecho”.
Es decir, en la red social Facebook reconoce
como estado de una persona “una unión de
hecho”. Si bien es cierto, desde que empezó a
surgir las redes sociales en varios países del
mundo, trajo consigo un fuerte impacto en la
vida social de las personas, en el mundo em-
presarial, así como también efectos jurídicos.
Por ello, sugiero se aborde esta problemática y
se susciten debates de ideas e investigaciones
académicas, en aras de alcanzar respuestas a
las diversas interrogantes que se puedan pro-
ducir, entre ellas: ¿Es posible que el reconoci-
miento de una unión de hecho genere cambio
de estado civil?, ¿cuál sería el impacto de este
cambio civil en el ordenamiento jurídico?,
¿cuáles serían sus efectos jurídicos?
Un segundo punto es concerniente a la
promulgación de la Ley Nº 29560, que trajo
consigo que mediante sus artículos 49 y 52
modificara tácitamente el artículo 2030 del
Código Civil (CC). Pero, es recién con la dación
de la Ley Nº 30007 que se pudo incorporar el
inciso 10 al artículo 2030 del CC. Esta incor-
poración permitió que el reconocimiento de la
unión de hecho constituya un acto inscribible
MARTES 16 DE
NOVIEMBRE
DE 2021
en el Registro de Personas Naturales, lo que
permitiría otorgarse publicidad registral a to-
das las uniones de hecho inscritas en el registro
personal, resumiéndose que toda persona tiene
conocimiento de la inscripción de una unión
de hecho, evitando la duplicidad de inscripcio-
nes de uniones de hecho y la afectación del de-
recho del conviviente reconocido. Por último,
la legislación ha regulado la obligatoriedad que
tienen los convivientes de dejar constancia en
documento público la fecha de inicio y cese de
su unión de hecho, pues a partir de la misma se
va a originar según lo establecido en el artículo
326 del CC, “la comunidad de bienes que estará
sujeta al régimen de la sociedad de ganancia-
les”. Esta iniciativa legal es importante, pues
con ella se busca precisar una fecha cierta sobre
el inicio y cuando fue su cese, a efectos de que
se pueda individualizar los bienes muebles e
inmuebles que pueda corresponder a cada uno
de los convivientes, dado que ello va a repercu-
tir en la liquidación de la sociedad de bienes.
5
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL
digo Civil, se desprende: a) Unión volun-
taria: Es decir, que no medie vicio de la
voluntad, sea por error, dolo, violencia
e intimidación, que invalide la volun-
tad de ambos convivientes, mediando
en ambos convivientes la capacidad de
ejercicio regulada en el artículo 42 del
Código Civil.
Asimismo, se espera que esta unión
convivencial sea estable, pública y du-
radera.
b) Entre un hombre y una mujer:
Nuestra legislación solo contempla el
matrimonio civil y la unión de hecho
entre parejas heterosexuales, a diferen-
cia de otros países donde se encuentra
regulado el matrimonio entre personas
del mismo sexo.
No obstante, en la fecha existe ante
el Congreso de la República el Proyecto
de Ley N° 525/2021-CR, presentado con
fecha 22 de octubre del 2021, sobre el
matrimonio igualitario para personas
del mismo sexo en nuestro país, que bus-
ca modificar el artículo 234 del Código
Civil, siendo la Comisión de Justicia del
Congreso la encargada en debatir dicho
proyecto.
c) Libres de impedimento matrimo-
nial: Para que la ley surta sus efectos
legales, ninguno de los convivientes debe
tener un vínculo matrimonial vigente con
una persona distinta a su conviviente.
d) Alcancen deberes semejantes al
matrimonio. Ambos convivientes se obli-
gan entre sí: alimentar, educar y cuidar a
sus hijos, deber recíproco de fidelidad y
asistencia, deber de cohabitación, com-
partir el lecho y habitación.
e) Origina una sociedad de bienes
que se sujeta al régimen de sociedad de
gananciales.
f) Dicha unión haya durado por lo
menos dos años continuos: Similar plazo
se aplica para invocar la causal de sepa-
ración convencional y divorcio ulterior
contemplado en el artículo 333 incido 13
del Código Civil.
Clases de uniones de hecho
El código hace alusión a dos clases de
uniones de hecho: propia e impropia;
a la primera le alcanzan los derechos
y deberes del artículo 326 del Código
Civil, no sucediendo lo mismo para el
segundo caso, vale decir, la impropia,
pues se desprende que solo le alcanzaría
la acción de enriquecimiento indebido.
Formas de reconocimiento
Según la normativa vigente existen dos
formas de reconocer una unión de he-
cho: Ante el juez y notario público, en
ambos casos solo es procedente la unión
de hecho propia.
Reconocimiento ante juez
Para promover una demanda de recono-
cimiento de unión de hecho ante el Poder
Judicial, es porque no existe consenso
6 CIVIL
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL
entre los convivientes o uno de ellos ha
fallecido. Igualmente, lo indispensable
en este proceso es acreditar la unión
convivencial de los convivientes con los
medios probatorios que serán anexados
a la demanda, los mismos que deberán
producir convicción en el magistrado,
conforme lo estipula el segundo párra-
fo del artículo 326 del Código Civil al
referirse al principio de prueba escrita
regulado en el artículo 238 del Código
Procesal Civil.
Dada la naturaleza de esta pretensión
donde versan derechos patrimoniales,
la parte que se sienta perjudicada con
el resultado de la sentencia de primera
instancia tendrá expedito su derecho
de impugnar, en ese caso será la sala de
familia en conocer la apelación. Luego
MARTES 16 DE
NOVIEMBRE
DE 2021
de finalizada la segunda instancia es
factible el recurso de casación.
Una vez concluido el proceso judicial
y reconocida la unión de hecho, el juez
cursará el parte judicial al Registro de
Personas Naturales, el que contendrá
el oficio del juez, copias certificadas de
la resolución que declara consentida o
ejecutoriada la sentencia.
Reconocimiento ante notario
La Ley N° 29560, fue promulgada
con fecha 16 de julio del 2010, la mis-
ma que amplió la Ley N° 26662, Ley de
Competencia Notarial en Asuntos No
Contenciosos. Con esta modificación se
incorporó el reconocimiento de la unión
de hecho como asunto no contencioso a
la competencia notarial. En ese sentido,
EFECTOS
JURÍDICOS
◗ Genera derechos sucesorios
para el conviviente supérstite,
similar a los del matrimonio,
por ende, su consideración como
heredero forzoso.
◗ Da lugar a la existencia de
una sociedad de bienes que se
sujeta al régimen de sociedad de
gananciales.
◗ Al finalizar la unión conviven-
cial por decisión unilateral, en
ese caso, el juez puede conceder
a elección del abandonado, una
cantidad de dinero por concepto
de indemnización o una pensión
de alimentos.
◗ Derecho a la pensión de viudez.
◗ Derecho a la adopción de
menores de edad, declarados
judicialmente en abandono.
◗ Derecho de salud.
IMPACTO EN
LO NOTARIAL
◗ El tiempo que demora el
reconocimiento de una unión de
hecho en sede notarial es de dos
meses.
◗ Una vez concluido el reconoci-
miento, los efectos son declarati-
vos, es decir, se va a generar una
retroactividad en cuanto a los
efectos de la existencia de una
sociedad de gananciales desde el
momento que esta empezó.
◗ El reconocimiento de la unión
de hecho ante notario tiene la
misma fuerza legal que la unión
de hecho reconocida en el ámbi-
to judicial.
◗ Permite inscribir en el Registro
de Personas Naturales el recono-
cimiento de la unión de hecho y
su cese.
el nuevo texto del artículo 1 de la Ley
de Competencia Notarial contempla la
posibilidad que tienen los interesados
de elegir entre acudir al Poder Judicial o
ante el Notario Público.
Para acceder al reconocimiento de
la unión de hecho en la competencia
notarial se requiere: que la unión de
hecho esté vigente al momento de so-
licitarse; y, que exista acuerdo entre los
convivientes.
El procedimiento notarial se inicia
con la presentación de ambos convivien-
tes de una solicitud, con firmas de ambos
y del letrado, al que se acompañará los
anexos que señala el artículo 46 de la
Ley Nº 26662, que son: reconocimiento
expreso de que conviven no menos de
dos años de manera continua; decla-
ración expresa de los solicitantes que
se encuentran libres de impedimento
matrimonial; certificado domiciliario, el
que deberá coincidir la misma dirección
del inmueble para ambos convivientes;
certificado negativo de unión de hecho de
ambos convivientes, a fin de verificar que
no existe una unión de hecho inscrita en
el Registro de Personas Naturales; decla-
ración de dos testigos, quienes deberán
indicar que ambos solicitantes conviven
dos años continuos o más; y, otros do-
cumentos que acrediten que la unión
de hecho tiene por lo menos dos años
continuos, en este último caso, puede
presentarse contrato de arrendamiento,
copia literal de la partida electrónica
de los bienes inmuebles o contratos de
compraventa, partidas de nacimiento de
los hijos, testimonio de vecinos, pagos
de impuestos municipales, videos, fotos,
debiendo estar consignado el nombre de
los dos convivientes en cada documento.
Luego el notario manda a publicar un
extracto de la solicitud, por una sola vez
en el Diario Oficial El Peruano y en otro
diario de amplia circulación.
Transcurridos quince días útiles desde
la publicación del último aviso, sin que
se hubiera formulado oposición, el no-
tario extenderá la escritura pública con
la declaración del reconocimiento de la
unión de hecho entre los convivientes y
procederá a remitir el parte notarial al
registro personal del lugar donde domi-
cilian los solicitantes.
A su vez, el artículo 50 de la Ley Nº
29560 establece que, en caso de presen-
tarse oposición, el notario suspende su
actuación y remitirá lo actuado al juez
correspondiente e informará a los in-
teresados y al Colegio de Notarios. Al
respecto, la norma no especifica a qué
juez se remitirá lo actuado; no obstante,
tratándose de un asunto de derecho de
familia, será el juez especializado de fa-
milia y en ausencia, el juez mixto o civil.
LABORAL
E
n los últimos días se ha dis-
cutido mucho sobre el Pro-
yecto de Ley Nº 317-2021-CR,
presentado ante el Congreso
de la República, referente a la
modificación del artículo 52° del Texto
Único Ordenado del Decreto Legislativo
728, Ley de productividad y competitivi-
dad laboral (en adelante LPCL), aprobado
por el Decreto Supremo N° 003-97-TR, la
que pretende regular el cese individual
por causas objetivas. En la iniciativa se
desea agregar un artículo más a esa nor-
ma –el artículo 52-A– indicando que, sin
perjuicio de lo señalado en su artículo 48°
de ese mismo cuerpo normativo, se podrá
extinguir la relación laboral de un número
de trabajadores inferior al 10% del total
de personas de la empresa, siempre que
se invoque como causales las previstas
en los literales a), b) y d) del artículo 46°
de ese precepto normativo.
Empecemos por indicar que el cese
colectivo es una figura contemplada en la
norma para que, por los motivos que prevé
el artículo 46° de la LPCL: a) caso fortuito
o fuerza mayor; b) motivos económicos,
tecnológicos, estructurales o análogos; c)
disolución y liquidación de la empresa,
o d) por reestructuración patrimonial-
pueda darse por culminado el contrato
laboral de un número determinado de
trabajadores, sin la percepción de nin-
gún beneficio adicional, además de sus
beneficios sociales. Para los casos de ceses
por motivos económicos, tecnológicos,
estructurales o análogos, de conformidad
con el artículo 48° de la LPCL, se requiere
EL CESE INDIVIDUAL POR CAUSAS OBJETIVAS
Nuevas causales de
despido en debate
Las disposiciones que el Estado emita deben procurar la
igualdad entre las partes y corresponde a los sindicatos
estar atentos a ello, advierte experto al examinar esta
propuesta muy discutida.
que el mismo comprenda un número de
trabajadores no menor al 10% del total del
personal de la empresa. Esta disposición
–el artículo 48° de la LPCL– quedaría sin
efecto con esa modificatoria, pues, a par-
tir de su publicación, el cese colectivo se
puede realizar con un porcentaje menor,
ALAN incluso, de manera individual, esto es, que
MARTÍNEZ afecte a un solo trabajador.
MORÓN
La primera observación es que resulta
ABOGADO curioso que lo que se quiere modificar
LABORALISTA
no es propiamente el artículo 48° de la
LPCL, sino que se desea agregar un artí-
culo más –luego del 52– al que se refiere
a la posibilidad de que los trabajadores
afectados vuelvan a sus puestos de tra-
bajo. Habría bastado que el proyecto se
MARTES 16 DE
NOVIEMBRE
DE 2021
centre en el artículo 48° para los fines
que se desea conseguir. Al parecer, esto
no fue así, puesto que el artículo 48° solo
menciona un supuesto cese colectivo, el
desarrollado en el literal b) de su artículo
46° (motivos económicos, tecnológicos,
estructurales o análogos), pretendién-
dose entonces extender los supuestos de
cese, sin la necesidad de ese porcentaje
de trabajadores, a los demás supuestos
previstos (a excepción de la disolución o
la liquidación de la empresa).
Además de la forma, en el fondo, se
estaría instaurando otros supuestos para
el despido de un trabajador. En efecto,
en el artículo 16° de la LPCL se tiene las
causales para la extinción del vínculo
7
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL
laboral, encontrándose en su artículo 23°
las causas de despido relacionadas con la
capacidad del trabajador, y en el 24° las re-
lacionadas con su conducta. En el artículo
25°, en cambio, se tienen las faltas graves
que también ponen fin al vínculo laboral.
Independientemente de aquellas, con la
modificatoria, se pretende incorporar
otras causas para cesar a un trabajador
de manera individual. Es decir, se están
incorporando otras causales de despido
que, a la fecha, no están establecidas.
Por otro lado, el cese individual plan-
teado a la modificatoria trae consigo un
procedimiento, el que acarrea un gasto
por parte del trabajador. Nos explicamos,
cuando el cese es colectivo, los sindicatos
asumen la defensa del trabajador ante un
procedimiento administrativo que, de por
sí, le es bastante perjudicial.
En efecto, desde su presentación, el
empleador puede presentar una suspen-
sión perfecta del contrato de trabajo –y
usualmente lo hace– mientras dure todo
ese procedimiento que, en la práctica, en
el mejor de los casos, puede tardar siete
meses aproximadamente. Luego, en el
procedimiento, pese a que las primeras
instancias resuelvan a favor del trabaja-
dor, este se queda sin ejercer sus labores
hasta que se pronuncie la última instancia
administrativa. Además de ello, de salir
esta resolución en contra de la empresa,
aquella plantea un contencioso adminis-
trativo que demora alrededor de cuatro
años. Es cierto que la interposición de
ese recurso no enerva el cumplimiento
de lo resuelto en sede administrativa –
de conformidad con el artículo 24° del
TUO de la Ley del Proceso Contencioso
Administrativo, Decreto Supremo N°
011-2019-JUS–, pero también es cierto
que algunos jueces no resuelven de esa
manera. Entonces, si la empresa, con todo
ello, se niega a reponer al trabajador, este
es el que tiene que iniciar un proceso de
despido, cargando sobre sus hombros
todo el tiempo que aquello implica, y ya
sin recursos, no tienen más opción que
suscribir un mutuo disenso ofrecido por
la empresa, para tener algo de capital con
qué subsistir.
Si todo lo expuesto resulta complicado
para un grupo de trabajadores, el hecho
que el mismo se pueda realizar frente
a un solo trabajador, constituiría en un
abuso de poder, en desmedro de la parte
más débil de la relación laboral: El traba-
jador, quien se vería supeditado y sin las
fuerzas necesarias para soportar aquel
embate. Las disposiciones que el Estado
emite deben procurar la igualdad entre
las partes; y no lo contrario, el proyecto
en comentario, a todas luces, no resultaría
siendo, de ningún modo, constitucional ni
igualitario. Por ello, los sindicatos deben
estar muy atentos en favor de que estas no
se conviertan en realidad, no solo en favor
suyo, sino también de los trabajadores
en general.
8 PENAL
MARTES 16 DE
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL NOVIEMBRE
DE 2021

EN EL ESTADO DE DERECHO

La no autoincriminación
como garantía del proceso penal
En la normativa adjetiva aplicable
en la administración de justicia
se reconoce que nadie puede ser
obligado o inducido a declarar
contra sí mismo. Se trata de
un principio positivizado.

F
riedrich Spee fue uno de los pio-
neros que pretendió reformar
el proceso penal inquisitivo en
Europa hacia el primer tercio
del siglo XVII, en que la “cacería
de brujas” se había instalado producto del
MARCO fanatismo religioso; y que prohibía todo
BUSTINZA signo de libertad femenina en la sociedad
ASOCIADO EN de aquel entonces. El solo hecho de mos-
DLA PIPER PERÚ trar un tobillo desnudo era evidencia de
brujería, la acusada de tal blasfemia era
obligada a autoincriminarse mediante
la tortura (leve o grave, la distinción de
grados, según Spee, era imperceptible), con
ello se decretaba la muerte por la hoguera
u de otra forma igual de cruel.
Muchos años después, se reconoció el
principio de no autoincriminación en las
constituciones de corte liberal: como un
derecho fundamental de todo ciudadano
(1); el principio es en apariencia sencillo:
“nadie está obligado a acusarse a sí mis- fundamentales acarrean la nulidad ab- usar estos medios de prueba en contra de abstienen de valorarlos como si la raciona-
mo, a delatarse a sí mismo, a proceder en soluta del proceso por haberse obtenido una persona natural o jurídica para fines lidad estuviera reñida con el Derecho– ¿O
su propio perjuicio”. Este se encuentra vulnerando las garantías constitucionales distintos a los solicitados por parte de las acaso usted, padre o madre de familia, se-
positivizado en el artículo IX del Título (3), el cual, en esencia, es el principio de autoridades nacionales (artículo 535° del ría severo con su hijo/a, quien, arrepentido
Preliminar, numeral 2) del Código Procesal presunción de inocencia (artículo 2°, nu- Código Procesal Penal). y entre lloriqueos, le confiesa que pintó con
Penal, con el precepto: “Nadie puede ser meral 24), literal e) de la Constitución). Sin embargo, pese a los principios se- una crayola amarilla la pared de la casa?
obligado o inducido a declarar contra sí Que inclusive algunos autores, en la doc- ñalados en cuanto conforman las líneas
mismo (…)” En la tradición judía, si una trina penal, han considerado un deber directrices de cuándo debe aplicarse o no 1) Y apareció en el Corpus Iuris Canonici, que elabora
persona se autoincriminaba se suspendía positivo a ser respetado por el Estado; una regla (ley), sea esta de cualquier índole. la máxima romana: “Nemo tenetur procedere
el proceso (2). este principio (presunción de inocencia) Quizá la involución advertida, respecto a seipsum”: “nadie está obligado a traicionarse a sí
mismo”. 2) SANCINETTI, Marcelo, Dictamen sobre
es la esencia en sí del proceso penal, no es la aplicación de los operadores de derecho, proyectos de leyes así llamados, de “Arrepentido” y
Doctrina penal un principio más, sino que es su propia pudiera hallarse en un desconocimiento de “Extinción de dominio”, Buenos Aires, 3/8/2016,
Los rasgos inquisitivos, a pesar de los configuración (4). deliberado del “mar de fondo” del binomio pp. 1-25. 3) “Artículo 150° Nulidad absoluta del
Código Procesal Penal.- No será necesaria la solicitud
siglos que han transcurrido, aún per- El principio de no autoincriminación principio-regla: una regla no puede aplicar- de nulidad de algún sujeto procesal y podrán ser
manecen patentes en nuestra sociedad es reconocido por el derecho convencio- se sin la justificación axiológico-valorativa declaradas aún de oficio, los defectos concernientes:
“plural y abierta”, se vulnera cuando, por nal; así por ejemplo, la Convención de la de un principio. O porque el Derecho, en (…) d) A la inobservancia del contenido esencial
de los derechos y garantías previstos por la
ejemplo, quien confiesa haber cometido Naciones Unidas contra la Corrupción(5) tanto fenómeno cultural, no ha cambiado Constitución”. 4) VERA-SÁNCHEZ GÓMEZ-
una falta o un ilícito, y ofrece medios señala en el artículo 37°, cuando precisa el paradigma de la arbitrariedad de ciertas TRELLES, Javier, Variaciones sobre la presunción de
de prueba que así lo corroboren estos que cada Estado parte de conformidad autoridades que aún parecen perseguir a inocencia, Marcial Pons, Madrid, 2012, pp. 69-186.
5) Cfr. Convención de Naciones Unidas contra la
son usados en su contra, sea el supuesto con los principios fundamentales de su brujas, cuando estas en nuestro imaginario Corrupción, Nueva York, 2004, artículo 37°, numeral
de una confesión sincera, terminación derecho interno, concederá inmunidad solo aparecen cada 31 de octubre. 3), p. 29. Disponible en: https://www.unodc.org/
anticipada o un procedimiento de co- judicial a la persona, natural o jurídica, Esta vuelta al pasado desconoce el Es- documents/mexicoandcentralamerica/publications/
Corrupcion/Convencion_de_las_NU_contra_la_
laboración eficaz, y a pesar de ello son que preste colaboración; y es reconocido tado de derecho, y solo perciben el estado Corrupcion.pdf
procesados. Estas violaciones a derechos por nuestra normativa cuando se prohíbe de las cosas–solo describen hechos y se