DIPLOMADO LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO

Y GESTION DEL SEACE

SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS EN LA ETAPA DE
EJECUCIÒN CONTRACTUAL
Bienes y Servicios
Docente: Gisella Sánchez Manzanares
ABRIL 2021
LA CONCILIACION
 ¿QUÉ ES LA CONCILIACIÓN?
La Conciliación es una manera rápida y económica de resolver
los conflictos con la colaboración de un tercero llamado
conciliador. A través del diálogo, el conciliador facilita la
comunicación entre las partes, lo que permite superar las
diferencias y arribar a acuerdos que satisfacen a todos. Luego, se
suscribe un Acta de Conciliación.
https://www.minjus.gob.pe/conciliacion-extrajudicial/
 BASE LEGAL

- Ley N° 26872 – Ley de Conciliación modificada por Decreto

Legislativo N° 1070 y Ley N° 29876.
- Decreto Supremo N° 014-2008-JUS, que aprueba el
Reglamento de la Ley de Conciliación, modificado por Decreto
Supremo N° 006-2010-JUS.
- Directiva N° 001-2016-JUS/DGDP-DCMA “Lineamientos para
la correcta prestación del servicio de conciliación extrajudicial”
 PLAZO DE CADUCIDAD

GENERAL LEY 30225: Iniciar antes del pago final (conciliación /

arbitraje)
 Salvo: Vicios ocultos / obligaciones
«posteriores»

LEY 30225: Todos, menos «pago»

ESPECÍFICO
 30 días hábiles
 MATERIAS CONCILIABLES

 RESOLUCIÓN DE CONTRATO.
 AMPLIACIÓN DEL PLAZO DE EJECUCIÓN
CONTRACTUAL.
 RECEPCIÓN Y CONFORMIDAD.
 VALORIZACIONES O METRADOS
 LIQUIDACIONES O METRADOS
 LIQUIDACIONES DE CONTRATOS
 OBLIGACIONES POSTERIORES AL PAGO
 PAGO
 RESARCIMIENTO DE DAÑOS Y PERJUICIOS
 VICIOS OCULTOS
 OTROS REFERIDOS A LA EJECUCIÓN,
INTERPRETACIÓN, RESOLUCIÓN, INEXISTENCIA,
INEFICACIA, NULIDAD O INVALIDEZ DEL CONTRATO
 MATERIAS NO CONCILIABLES

 NULIDAD DE CONTRATO.
 APROBAR O NO LA EJECUCIÓN DE PRESTACIONES
ADICIONALES.
 ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA O INDEBIDO
 INDEMNIZACIONES QUE SE DERIVEN U ORIGINEN POR LA FALTA
DE APROBACIÓN DE PRESTACIONES ADICIONALES O
APROBACIÓN PARCIAL.
 CUANDO VERSAN SOBRE BIENES DEL ESTADO, POR SER
DERECHOS INDISPONIBLES.
TODO PACTO EN CONTRARIO ES NULO
 ¿QUIÉN REPRESENTA A LA
ENTIDAD?

La representación recae sobre el

Procurador, quien puede delegar dicha
facultad en los abogados adscritos a la
Procuraduría. ACREDITA delegación con
documento simple para que éste pueda
participar en audiencias de conciliación.
 EXIGENCIA PARA FIRMA DE ACUERDOS
CONCILIATORIOS
 SE REQUIERE RESOLUCIÓN AUTORITATIVA (ART. 38° D.S. 017-
2008-JUS REGLAMENTO DE LA LEY DE LA DEFENSA JURÍDICA
DEL ESTADO).
 EL RESOLUTIVO DEBE INDICAR TEXTUALMENTE LOS
ACUERDOS QUE SE PLASMARÁN EN EL ACTA DE
CONCILIACIÓN.
 EL PROCURADOR NO REQUIERE RESOLUCIÓN AUTORITATIVA
CUANDO EL IMPORTE A PAGAR, NO SUPERE LAS 5 UIT. NUNCA
PAGO INDEBIDO.
Conciliación
Se puede pactar la conciliación como mecanismo previo al inicio de un
arbitraje

Ante centro acreditado por el

Dentro de plazo de caducidad
Ministerio de Justicia
Costo beneficio y los costos en
tiempo y recursos del proceso
arbitral
Titular de la Entidad CONSIDERANDO Expectativa de éxito de seguir el
evalúa decisión de
arbitraje
conciliar
riesgos en el normal desarrollo de
la ejecución contractual

La evaluación debe estar contenida en un informe técnico legal

previo debidamente sustentado.
RESPONSABILIDAD FUNCIONAL

No impulsar o proseguir con la vía

arbitral cuando en el informe técnico
legal se recomienda acudir a dicha
Corresponde sede
responsabilidad
funcional Impulsar o proseguir la vía arbitral
cuando el informe técnico legal
determine que la posición de la
Entidad no será acogida en el
arbitraje
 FORTALECIMIENTO DE LA CONCILIACIÓN
EN LA LCE

Numeral 45.5. del art. 45 de la LCE (D.Leg. 1444):

Presentada una propuesta de conciliación por el contratista, la Entidad debe

proceder a realizar el análisis costo-beneficio, considerando el costo en
tiempo y recursos del proceso arbitral, la expectativa de éxito de seguir el
arbitraje, y la conveniencia de resolver la controversia en la instancia más
temprana posible. En ambos casos, se puede solicitar opinión a la
procuraduría pública correspondiente o la que haga sus veces.
Constituye responsabilidad funcional impulsar o proseguir la vía arbitral
cuando el análisis costo-beneficio determina que la posición de la entidad
razonablemente no será acogida en dicha sede.
 FORTALECIMIENTO DE LA CONCILIACIÓN EN
NUEVO REGLAMENTO (D.S. 344-2018-EF)

Artículo 224. Conciliación

224.1. Las partes pueden pactar la conciliación como mecanismo previo al inicio de un
arbitraje. La conciliación se solicita ante un centro de conciliación acreditado por el
MINJUS dentro del plazo de caducidad.
224.2. Bajo responsabilidad, el Titular de la Entidad o el servidor en quien este haya
delegado tal función evalúa la decisión de conciliar o de rechazar la propuesta de acuerdo
conciliatorio considerando criterios de costo beneficio y ponderando los costos en tiempo y
recursos del proceso arbitral, la expectativa de éxito de seguir el arbitraje y la
conveniencia de resolver la controversia a través de la conciliación. Asimismo, se
consideran los riesgos que representa la controversia en el normal desarrollo de la
ejecución contractual, incluyendo el de no poder alcanzar la finalidad del contrato al no
adoptarse un acuerdo conciliatorio. Dicha evaluación se encuentra contenida en un informe
técnico legal previo debidamente sustentado.
 FORTALECIMIENTO DE LA
CONCILIACIÓN EN NUEVO
REGLAMENTO (D.S. 344-2018-EF)
224.3. De ser necesario contar con una Resolución Autoritativa para arribar a un acuerdo
conciliatorio, el procedimiento conciliatorio se puede suspender hasta por un plazo de
treinta (30) días hábiles. Si ambas partes lo acuerdan, dicho plazo puede ser ampliado
por treinta (30) días hábiles adicionales. Si vencidos los plazos señalados la Entidad no
presenta la Resolución Autoritativa ante el Centro de Conciliación, se entiende que no
existe acuerdo y se concluye el procedimiento conciliatorio.
224.4. Las Entidades registran las actas de conciliación con acuerdo total o parcial en el
SEACE, dentro del plazo de diez (10) días hábiles de suscritas, bajo responsabilidad.
224.5. En caso el procedimiento conciliatorio concluya por acuerdo parcial o sin acuerdo,
las partes pueden resolver la controversia en la vía arbitral. En caso de acuerdo
parcial, el arbitraje solo puede versar sobre la parte controvertida.
OPINIONES EMITIDAS POR OSCE
¿SON VINCULANTES?

OPINIÓN Nº 211-2017/DTN
No resulta necesario que la normativa de contrataciones del
Estado -vigente desde el 9 de enero de 2016- establezca de
forma expresa que las opiniones emitidas por el OSCE tienen
carácter vinculante, puesto que al ser -su emisión- una
competencia exclusiva del Organismo Técnico Especializado en
materia de contratación pública, los criterios emitidos en dichas
opiniones deben ser observados por los operadores de la citada
normativa, al momento de su aplicación.
 OPINIÓN N° 232-2017/DTN (PLAZO DE
CADUCIDAD)

CONCLUSIONES

3.1. Si la parte interesada no hubiera iniciado la conciliación en el plazo

previsto habría operado la caducidad y –en consecuencia- no sería posible
emplear la conciliación como un mecanismo para solucionar las controversias en el
marco de lo dispuesto por la normativa de contrataciones del Estado, aun cuando
ambas partes lo soliciten de forma conjunta.

3.2 Cuando la ley lo permita, las partes pueden iniciar la conciliación, de manera
previa al arbitraje, sin que resulte necesario que esta posibilidad se encuentre
contemplada, de forma expresa, en el contrato suscrito entre la Entidad y el
contratista.
 OPINIÓN N° 069-2017/DTN (Supuestos de no
aplicación de la LCE y Rgto para contratación de
árbitros, centros de arbitrajes, conciliadores y
centros de conciliación)
CONCLUSIONES

El supuesto de inaplicación de la normativa de contrataciones del Estado previsto

en el literal e) del artículo 4 de la Ley se encuentra referido, exclusivamente, a la
contratación de los servicios de árbitros, centros de arbitrajes, conciliadores
y centros de conciliación, así como a los servicios derivados de la función
conciliadora, arbitral y de los otros medios de solución de controversias -
tales como los de peritaje, secretaría arbitral, inspecciones y similares- previstos
en la Ley y el Reglamento, para la etapa de ejecución contractual de una
contratación realizada bajo el ámbito de la normativa de contrataciones del
Estado.
 OPINIÓN N° 037-2017/DTN (Vía idónea para
enriquecimiento sin causa, indemnizaciones u
otra pretensión )
CONCLUSIONES
3.1. Sin perjuicio de las responsabilidades de los funcionarios que incumplieron
con los requisitos, formalidades y procedimientos establecidos en la normativa de
contrataciones del Estado para llevar a cabo sus contrataciones, es importante
señalar que el proveedor que con buena fe ejecuta determinadas prestaciones a
favor de una Entidad, sin que medie un contrato que los vincule o sin cumplir con
algunas de las formalidades y procedimientos establecidos en la normativa de
contrataciones del Estado, podría requerir una indemnización por el precio de
mercado de dichas prestaciones, en observancia del principio que proscribe el
enriquecimiento sin causa recogido en el artículo 1954 del Código Civil.
 OPINIÓN N° 037-2017/DTN (Vía idónea para
enriquecimiento sin causa, indemnizaciones u
otra pretensión )
CONCLUSIONES

3.3. A partir de la entrada en vigencia de la actual normativa

de contrataciones del Estado, la vía correspondiente para
resolver las controversias referidas a enriquecimiento
sin causa o indebido, pago de indemnizaciones o
cualquier otra que se derive u origine en la falta de
aprobación de prestaciones adicionales es el Poder
Judicial
ARBITRAJE
 MATERIAS CONTROVERTIDAS

Controversias sobre la ejecución, interpretación, resolución, inexistencia, ineficacia,

nulidad o invalidez del contrato. NULIDAD SOLO MATERIA ARBITRABLE

Materias que no pueden someterse a los MSC (LEY 30225)

 Decisión de la Entidad o de la CGR de aprobar o no la ejecución de prestaciones

adicionales.
 Pretensiones: enriquecimiento sin causa o indebido, pago de indemnizaciones, o
cualquier otra
Deriven:
 Falta de aprobación de prestaciones adicionales.
 Aprobación parcial de prestaciones adicionales.

Entidad / CGR
 PLAZO DE CADUCIDAD

GENERAL LEY 30225: Iniciar antes del pago final (conciliación

/ arbitraje)
 Salvo: Vicios ocultos / obligaciones
«posteriores»

ESPECÍFICO
LEY 30225: Todos, menos «pago»
 30 días hábiles
Arbitraje
Institucional Nacional y de derecho

Dentro de plazo de Ante Institución arbitral acreditada

caducidad ante el OSCE

Solo puede ser Monto contractual original sea ≤

Para
Ad Hoc s/. 5 000 000,00

Si hubo previamente una conciliación, sin acuerdo o con acuerdo

parcial, el arbitraje respecto de las materias no conciliadas deberá
iniciarse dentro del plazo de caducidad.

En el arbitraje ad hoc los gastos arbitrales no pueden exceder lo

establecido en la tabla de gastos aprobado por el OSCE, no
pudiéndose pactar en contrario
Arbitraje
Para la designación residual del Presidente del Tribunal o del
árbitro único en un arbitraje institucional, el árbitro debe
estar inscrito en el RNA -OSCE

ÁRBITRO ÚNICO O TRIBUNAL

ARBITRAL CONFORMADO POR 3
ES RESUELTO POR: ÁRBITROS

EN CASO DE DUDA O FALTA DE

ACUERDO, EL ARBITRAJE ES RESUELTO
POR ÁRBITRO ÚNICO
 REGISTRO NACIONAL DE ÁRBITROS

• El RNA – OSCE es el listado de profesionales que

pueden desempeñarse como árbitros cuando una
Entidad los designe en arbitrajes institucionales o ad
hoc, y para efectos de designaciones residuales. Dicho
registro es administrado por el OSCE y su información
es publicada en su portal institucional.
 IMPEDIMENTOS PARA SER ÁRBITRO I

Se encuentran impedidos para ejercer la función de árbitro:

a) El Presidente y los Vicepresidentes de la República, los
Congresistas de la República, los Ministros de Estado, los
Viceministros, los titulares y los miembros del órgano colegiado de los
Organismos Constitucionales Autónomos.
b) Los Magistrados, con excepción de los Jueces de Paz.
c) Los Fiscales y los Ejecutores Coactivos.
d) Los Procuradores Públicos y el personal que trabaje en las
procuradurías, o de las unidades orgánicas que hagan sus veces,
cualquiera sea el vínculo laboral.
e) El Contralor General de la República y los Vicecontralores.
 IMPEDIMENTOS PARA SER ÁRBITRO II

f) Los Titulares de instituciones o de organismos públicos del Poder Ejecutivo.

g) Los gobernadores regionales y los alcaldes.
h) Los directores de las empresas del Estado.
i) El personal militar y policial en situación de actividad.
j) Los funcionarios y servidores públicos, en los casos que tengan relación directa
con la Entidad o Sector en que laboren.
k) Los funcionarios y servidores del OSCE hasta seis (06) meses después de haber
dejado la institución.
l) Los sometidos a procedimiento concursal.
m) Los sancionados con inhabilitación o con suspensión de la función arbitral
establecidas por el Consejo de Ética, en tanto estén vigentes dichas sanciones, sin
perjuicio de la culminación de los casos en los que haya aceptado su designación
previamente a la fecha de imposición de la sanción.
 IMPEDIMENTOS PARA SER ÁRBITRO III

n) Los sancionados por los respectivos colegios profesionales o entes

administrativos, en tanto estén vigentes dichas sanciones.
o) Los sancionados con condena que lleve aparejada la inhabilitación para
ejercer la profesión, en tanto esté vigente dicha sanción.
p) Los sancionados por delito doloso, en tanto esté vigente dicha sanción.
q) Los que tengan sanción o suspensión vigente impuesta por el Tribunal.
r) Las personas inscritas en el Registro de Deudores de Reparaciones Civiles
(REDERECI)
s) Las personas inscritas en el Registro de Deudores Alimentarios Morosos
(REDAM).
t) Las personas a las que se refiere el literal m) del numeral 11.1 del artículo 11
de la Ley.
CONVENIO ARBITRAL
VIGENTE (15-07-2020): BASES ESTANDAR LP BIENES APROBADAS CON DIRECTIVA 001-
2019-OSCE/CD (modificación RESOLUCIÓN 092-2020-OSCE/PRE)

CLÁUSULA DÉCIMA OCTAVA: SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS

Las controversias que surjan entre las partes durante la ejecución del contrato se resuelven mediante
conciliación o arbitraje, según el acuerdo de las partes.
Cualquiera de las partes tiene derecho a iniciar el arbitraje a fin de resolver dichas controversias dentro del
plazo de caducidad previsto en la Ley de Contrataciones del Estado y su Reglamento.
Facultativamente, cualquiera de las partes tiene el derecho a solicitar una conciliación dentro del plazo de
caducidad correspondiente, según lo señalado en el artículo 224 del Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado, sin perjuicio de recurrir al arbitraje, en caso no se llegue a un acuerdo entre
ambas partes o se llegue a un acuerdo parcial. Las controversias sobre nulidad del contrato solo pueden ser
sometidas a arbitraje.
El Laudo arbitral emitido es inapelable, definitivo y obligatorio para las partes desde el momento de su
notificación, según lo previsto en el numeral 45.21 del artículo 45 de la Ley de Contrataciones del Estado.
De acuerdo con el numeral 225.3 del artículo 225 del Reglamento, las partes pueden recurrir al arbitraje ad
hoc cuando las controversias deriven de procedimientos de selección cuyo valor estimado sea menor o igual
a cinco millones con 00/100 soles (S/ 5 000 000,00).
 VIGENTE (15-07-2020): BASES ESTANDAR LP OBRAS APROBADAS CON
DIRECTIVA 001-2019-OSCE/CD (Proforma del Contrato)

CLÁUSULA VIGÉSIMA: SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS

Misma cláusula tipo que en Bienes, excepto que en OBRAS se incluye lo siguiente:

Importante
De acuerdo con lo dispuesto en el numeral 243.4 del artículo 243 del Reglamento las
controversias que surjan desde el inicio del plazo de ejecución de la obra hasta la
recepción total de la misma pueden ser sometidas a la Junta de Resolución de Disputas
en aquellos contratos de ejecución de obra cuyos montos sean iguales o superiores a
cinco millones de Soles (S/ 5 000 000,00).
 LAUDO

• Efectos: definitivo, inapelable y de

obligatorio cumplimiento para las partes
desde el momento de su notificación.
Efectos de cosa juzgada.

• Vincula a partes; NO a personas ni

autoridades ajenas al proceso.

• Notificación: a través del SEACE para efectos

de su eficacia.
 ACCIÓN JUDICIAL DE ANULACIÓN DE LAUDO

• Las entidades solo pueden iniciar acción judicial de anulación de laudo, previa
resolución del TITULAR DE LA ENTIDAD.
• DECISIÓN MOTIVADA, BAJO RESPONSABILIDAD, FACULTAD INDELEGABLE.
• Es necesario efectuar ANÁLISIS COSTO BENEFICIO, COSTO EN TIEMPO Y
RECURSOS DEL PROCESO JUDICIAL, y la EXPECTATIVA DE ÉXITO DE SEGUIR LA
ANULACIÓN.
• Responsabilidad funcional si se impulsa acción judicial, cuando el análisis
costo beneficio no lo sustenta.
• Los procuradores que no inicien acción judicial NO INCURREN EN
RESPONSABILIDAD.
JUNTA DE RESOLUCIÓN DE
DISPUTAS
Junta de Resolución de Disputas (Directiva 12-2019-
OSCE/CD)
Prevenir y/o resolver las controversias que surjan desde el inicio
FINALIDAD
de ejecución hasta la recepción de la obra.

Si el contrato deriva de procedimiento convocado a partir del 30 de enero de 2019, se

puede pactar antes del inicio de la obra o en ejecución si monto es ˃ a S/ 5 000 000,00.
Si el contrato deriva de procedimiento convocado ANTES del 30 de enero de 2019, solo se
puede pactar antes del inicio de la obra si monto es ˃ a S/ 5 000 000,00. (OPINIÒN 56-
2020-OSCE/DTN)

1 si monto de contrato es ≥ S/ 5 000 000,00 y ˂

Pueden ser 1 o 3 S/ 40 000 000,00
No acuerdo
miembros

3 si monto de contrato es ≥ S/ 40 000 000,00.

No pueden someterse a Junta de Resolución de Disputas pretensiones de carácter

indemnizatorio por conceptos no previstos en la normativa de contratación pública .

El criterio interpretativo para aplicar la JRD en contratos de obra en ejecución se halla en la

Opinión 56-2020-OSCE/DTN)
 FINALIDAD - RLCE

• Siendo ello así, en el RLCE se establece la finalidad de la Junta de

Resolución de Disputas es que las partes logren:

1. Prevenir el surgimiento de controversias (labor consultiva) y/o

2. Resolver de manera eficiente aquellas que se hayan generado
(labor decisoria)

• Durante la ejecución de la obra. Es decir, la JRD es competente para

absolver consultas o resolver controversias que se generen desde el
inicio del contrato hasta la recepción total de la obra.

• Todo ello con el propósito de contar con una obra en

funcionamiento que beneficie a la ciudadanía en tiempo oportuno,
mas allá de las posibles controversias que pudieran existir entre la
Entidad y el contratista.
¿LAS DECISIONES EMITIDAS POR LA JRD PUEDEN
SER IMPUGNADAS?

• Las decisiones emitidas por las JRD no son finales en tanto:

 una de las partes manifieste su disconformidad total o

parcial con las mismas en el plazo de siete (7) días de
notificada la decisión, Y
 las someta a arbitraje en el plazo indicado en el Art. 45
LCE.

• Si ninguna de las partes comunica por escrito su desacuerdo,

o habiéndolo comunicado no se inicia el respectivo arbitraje
dentro del plazo indicado en el artículo 45 de la Ley, la decisión
adquiere el carácter de definitiva e inimpugnable.
 Muchas gracias

gisesanchezm@gmail.com