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CASO
Durante nueve meses de gestación del clon en el tanque decide sacarlo y criarlo
como su hijo, para tal fin lo lleva a su casa, donde lo cría y educa junto a sus 3 hijos
(Johnson Patarroyo, Sneyder Patarroyo, Kimberly Patarroyo).
Una vez fallece el Sr. Patarroyo, sus hijos deciden repartir la masa herencial entre
ellos mismos, excluyendo a Elkin Junior, clon de su padre. Por esta razón, Elkin
Junior los busca a ustedes como abogados para que le sea reconocida su parte
dentro de la asociación.
Al enterarse de los movimientos de Elkin Junior, los hijos del señor Patarroyo
deciden consultar con su abogado de confianza (también nosotros) como pueden
excluir jurídicamente a Elkin Junior en caso de que los demande.
D. El modelo argumentativo que debe emplear para la solución del caso concreto es
el modelo argumentativo de Toulmin.
DEMANDA
Señor (a)
JUEZ DE FAMILIA EN PRIMERA INSTANCIA
I. PARTES
II. HECHOS
OCTAVO: La masa herencial que deja el señor MANUEL ELKIN PATARROYO tiene
un valor de CUATRO MILLONES DE DÓLARES (US$4`000.000), que en pesos
colombianos equivale a un total de CATORCE MIL CUATROCIENTOS CUARENTA
Y OCHO MILLONES DE PESOS ($14´448.000.000).
III. PRETENSIONES
CUARTO: Que se declare que MANUEL ELKIN PATARROYO dejó una masa
herencial de un valor total de CUATRO MILLONES DE DÓLARES (US$4`000.000),
que en pesos colombianos equivale a un total de CATORCE MIL CUATROCIENTOS
CUARENTA Y OCHO MILLONES DE PESOS ($14´448.000.000) y que dicho valor
fue repartido entre los tres demandados.
QUINTO: Que se declare que la masa herencial debe ser repartida entre los 4 hijos
de MANUEL ELKIN PATARROYO y que, por lo tanto, ELKIN JR. PATARROYO haga
parte de la sucesión correspondiente.
Segun lo establecido en el articulo 74 del Codigo Civil “Son personas todos los
individuos de la especie humana, cualquiera sea su edad, sexo estirpe o
condicion.” Lo que nos permite identificar que ELKIN JR.PATARROYO hace parte de
la especie humana, por el hecho de tener raciocinio y tener la capacidad o facultad
de tomar sus propias decisiones como una de las características que tiene el ser
humano, del mismo modo se comunica por medio del lenguaje y es un ser social,
para esta distinción no se tiene para nada en cuenta si el material genético de la
persona es idéntico al de otra o si nació dentro de un tanque, solo las características
del ser humano genera ser persona (Argumento a pari)
Del mismo modo cabe recalcar la Sentencia C-327 de 2016 en la que se aclara que
al no reconocer que el ser humano es persona desde su concepción, se están
desconociendo una serie de derechos que son esenciales al hombre, entre ellos,
y el principal, el derecho a la vida. Basándonos en lo anterior podemos deducir que
el hecho de que al señor ELKIN JR. PATARROYO no se le reconozcan sus
derechos esenciales, se estarían vulnerando una gran cantidad de derechos como
el derecho a la vida.
Así mismo, se expone la Sentencia T-291 de 2016 por la cual se hace la distinción
de que ningún ser humano podrá ser sometido a ningún tipo de discriminación, por
razones de raza, color, sexo, idioma, religión, opinón política o de cualquier otra
índole, origen nacional o social, posición económica, NACIMIENTO o cualquier otra
condición social, pues este fundamento nace propiamente de la dignidad humana.
Aduciendo a lo anterior, es importante mencionar que ELKIN JR. PATARROYO sin
importar el procedimiento por el cual surgió a la vida, es considerado como una
persona, es decir, posee igualdad de derechos y obligaciones ante la ley y cualquier
otro organismo estatal.
2. Resulta pertinente invocar el artículo 90 del Código Civil, que menciona que: "La
existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es al separarse
completamente de su madre”, sin embargo se aclara que se busca extender la
aplicabilidad de este artículo a la situación objeto de discusión, la cual no está
prevista en el artículo, pero que sus similitudes son tan significativas al hablar de
que una persona nace y que por lo tanto la parte resaltada del artículo se hace
extensible a nuestra situación (Argumento a pari)
Del mismo modo cabe recalcar la Sentencia C-327 de 2016 en la que se aclara que
al no reconocer que el ser humano es persona desde su concepción, se están
desconociendo una serie de derechos que son esenciales al hombre, entre ellos, y
el principal, el derecho a la vida. Basándonos en lo anterior podemos deducir que el
hecho de que al señor ELKIN JR. PATARROYO no se le reconozcan sus derechos
esenciales los cuales surgen desde su concepción, se estarían vulnerando una gran
cantidad de derechos como el derecho a la vida.
4. Se presenta la sentencia T-553 de 1993 que establece que “El patrimonio de las
personas es un derecho fundamental constitucional porque a falta de él, el
hombre no podría cumplir su cometido de ser social, ya que lo necesita para
realizarse como tal y ha de contar con él para atender por lo menos las exigencias
económicas de supervivencia suya y de su núcleo familiar.” (Lo que quiere decir
que el patrimonio del señor MANUEL ELKIN PATARROYO, hace parte de su núcleo
familiar y debe ser equitativo para todos los que conforman su núcleo familiar)
Del mismo modo es pertinente mencionar el artículo 1045 del Código Civil el cual
dicta de la siguiente manera: “Los descendientes de grado más próximo excluyen a
todos los otros herederos y recibirán entre ellos iguales cuotas, sin perjuicio de la
porción conyugal” con base en esto se entiende que los 4 hijos de MANUEL ELKIN
PATARROYO pueden heredar del patrimonio de su padre de manera equitativa. (Se
entiende que el articulado al dictar que todos reciben partes iguales de la herencia,
no hay distinción entre personas, con base en esto se entiende que todos los hijos
de MANUEL ELKIN PATARROYO pueden heredar de manera equitativa y por ende
consideramos que los argumentos contrario sensu y a pari son sobre todo usados
cuando un artículo no es lo suficientemente claro y se busca evitar o extender este
artículo, lo cual no aplica en este caso)
Es importante resaltar el artículo 1040 del Código Civil el cual explica cuales son las
personas en la sucesión intestada: “Son llamados a sucesión intestada: los
descendientes; los hijos adoptivos; los ascendientes; los padres adoptantes; los
hermanos; los hijos de éstos; el cónyuge supérstite; el Instituto Colombiano de
Bienestar Familiar”. Siguiendo los lineamientos de este articulado podemos
identificar que todos aquellos descendientes de la persona fallecida pueden heredar,
tal como lo es Elkin Jr. Patarroyo, por ende se considera una vulneración el hecho
de que se haya apartado de la sucesión previamente mencionada. Se entiende que
se busca extender la aplicabilidad de este artículo a la situación presentada, la cual
no está prevista en el artículo, pero que del mismo modo se entiende con la similitud
de conceptos que Manuel Elkin Patarroyo y Elkin Jr. Patarroyo y son de la misma
familia en orden descendiente y por esto sus 4 hijos deben heredad de manera
equitativa (Argumento a pari)
V. MEDIDAS CAUTELARES
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 590 del Código General del Proceso,
se solicita el decreto y práctica de las siguientes medidas cautelares:
1. Se considera pertinente Sr. Juez (a) que todo el patrimonio que forma parte de la
masa hereditaria del señor MANUEL ELKIN PATARROYO se le entregue a un
secuestre que tenga bajo llave el patrimonio para su protección, hasta que se
solucione la situación de ELKIN JR. PATARROYO y usted resuelva mediante
sentencia judicial.
2. Cualquier otra medida que ese Despacho estime razonable para asegurar los
fines a que alude el artículo 590 del Código General del Proceso.
En los términos del parágrafo primero del artículo 590 del Código General del
Proceso, la solicitud de medidas cautelares formulada anteriormente hace
innecesario agotar la conciliación prejudicial como requisito de procedibilidad.
Al juicio que se inicia con la presente demanda, debe dársele el trámite previsto por
el Sección Tercera, Título I, Capítulo IV, artículos 487 y siguientes del Código
General del Proceso.
VIII. CUANTÍA
De acuerdo con el numeral 5° del artículo 26 del Código General del Proceso, la
cuantía del proceso que inicia con la presente demanda asciende a la suma de
CATORCE MIL CUATROCIENTOS CUARENTA Y OCHO MILLONES DE PESOS
($14´448.000.000), la cual corresponde al valor de los bienes relictos.
IX. PRUEBAS
B. Certificado de Tradición y Libertad de todos los bienes que formaban parte del
patrimonio de MANUEL ELKIN PATARROYO.
4. Testimonios
ROCIO PEREZ CASTRO, con domicilio en Bogotá D.C, identificada con la cédula
de ciudadanía No. 24.898.789, para que testifique acerca de la relación de familia
que sostenía el señor MANUEL ELKIN PATARROYO con sus hijos: JOHNSON
PATARROYO, SNEYDER PATARROYO, KIMBERLY PATARROYO y ELKIN JR
PATARROYO y estos a su vez como hermanos, ya que era trabajadora de servicio
doméstico en el hogar de la familia.
JAVIER ANDRÉS NIETO PALACIOS, con domicilio en Bogotá D.C, identificado con
la cédula de ciudadanía No. 1001.850.898, para que testifique acerca del anhelo
que tenía MANUEL ELKIN PATARROYO en la creación de ELKIN JR.PATARROYO,
observando todo el proceso de creación y unión de el material genético para así
convertirse en el mencionado clon, de igual forma observó el desarrollo del mismo
durante los 9 meses que estuvo dentro del tanque que funcionaba como incubadora,
pues en su calidad de genetista aprendiz, estuvo en todo el proceso.
X. ANEXOS
3. Una copia de la demanda y sus anexos por cada uno de los demandados.
XI. NOTIFICACIONES
Atentamente,
CONTESTACIÓN DEMANDA
Señor (a)
E.S.D
RADICADO: 7809
Yo, LAURA ANDREA GUERRA RUIZ mayor de edad, identificada con la cédula de
ciudadanía No. 1001.191.301, domiciliada y residente en Bogotá D.C., en mi
condición de apoderado de JOHNSON PATARROYO identificado con la cédula de
ciudadanía No.1000577222, SNEYDER PATARROYO identificado con la cédula de
ciudadanía No.52.838.596 y KIMBERLY PATARROYO identificada con la cédula de
ciudadanía No.52.384.448, domiciliados y residentes en Bogotá D.C. procedo a
contestar dentro del término de traslado de la demanda de la referencia, en los
siguientes términos:
AL HECHO SÉPTIMO: No es cierto, por tanto mis poderdantes aseguran que jamás
escucharon acerca de la supuesta petición, pues su padre en su lecho de muerte no
pudo manifestar su voluntad debido a las diferentes complicaciones de salud que
padecía por sus problemas cardíacos. Además, al no haber suscrito un testamento
es claro que en vida tampoco lo manifestó.
AL HECHO NOVENO: Es cierto, pues mis poderdantes son hijos legítimos del
señor MANUEL ELKIN PATARROYO y no consideraron pertinente realizar un
proceso sucesoral para realizar la repartición de la herencia, pues dicha repartición
se realizó por común acuerdo de los herederos parte.
III. EXCEPCIONES
Fundamentos:
1. En el artículo 219 del Código Civil, modificado por el art. 7, Ley 1060 de 2006:
“IMPUGNACIÓN POR TERCEROS: Los herederos podrán impugnar la paternidad o
la maternidad desde el momento en que conocieron del fallecimiento del padre o la
madre o con posterioridad a esta; o desde el momento en que conocieron del
nacimiento del hijo, de lo contrario el término para impugnar será de 140 días. Pero
cesará este derecho si el padre o la madre hubieren reconocido expresamente al
hijo como suyo en su testamento o en otro instrumento público.
Fundamentos:
Fundamentos:
2. La ley parte de la presunción que toda persona es legalmente capaz, y que sólo
en aquellos casos expresamente señalados por la misma ley, se debe entender que
una persona, en tales condiciones es incapaz para asumir responsabilidades o para
ejercer o exigir derechos.
Solicito señor juez, decrete, practiquen y tengan como pruebas las siguientes:
Documentales
F. Certificado de Tradición y Libertad de todos los bienes que formaban parte del
patrimonio de MANUEL ELKIN PATARROYO.
Testimoniales
Sírvase señor juez citar a los señores MARIA ALEJANDRA PEREZ CRUZ, con
domicilio en Bogotá D.C., identificada con la cédula de ciudadanía No.79.844.201 y
RICARDO ALFREDO MONTENEGRO AVILA, con domicilio en Bogotá D.C,
identificado con la cédula de ciudadanía No.43.567.098, para que bajo juramento
declaren sobre los hechos de la presente demanda y respondan el interrogatorio
que en su debida oportunidad formulare, al ser éstos personas cercanas a la familia.
V. ANEXOS
VI. NOTIFICACIONES
Atentamente,
SENTENCIA
SENTENCIA
ANTECEDENTES
Una vez fallece el señor MANUEL ELKIN PATARROYO, sus 3 hijos legítimos
y parte demandada en este proceso, deciden repartir la masa herencial mediante
un proceso de sucesión, en el cual ELKIN JR. PATARROYO no hizo parte.
ACTUACIÓN PROCESAL
CONSIDERACIONES
Es menester para este despacho hacer un breve repaso sobre algunas precisiones
dogmáticas para continuar con el análisis del caso en concreto y proceder a
tomar una decisión acorde a la Constitución Política, a la ley y a los principios
generales del derecho.
Por otro lado, en el artículo 74 del Código Civil se encuentra estipulado que son
personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad,
sexo, estirpe o condición, siendo así se puede afirmar que todo ser humano es
considerado como persona, sin hacer ningún tipo de distinción en su forma de
nacimiento, sexo y/o raza. Mencionando también la doctrina, se considera a las
personas desde un ámbito jurídico como: “aquel ser inteligente y libre que
presume un dominio sobre sí mismo y sobre sus actos, es decir, es un ser
razonable. Igualmente, es considerado el sujeto activo de la vida del derecho, en
conclusión, es el eje principal mediante el cual se construye y se estructura el
ordenamiento jurídico.
Establecida ya la legislación civil, para este juzgado, más allá de solucionar una
sucesión familiar (que es el conflicto jurídico de la demanda), es importante
entender realmente el concepto de clon y como ha avanzado la clonación en el
mundo, sin este precepto claro es imposible resolver el problema jurídico, pues
la ley no tiene ninguna referencia clara hacia el tema, no existe regulación
alguna y ninguna jurisprudencia se ha manifestado expresamente al respecto, es
decir que nos encontramos ante un caso con profundas lagunas normativas y del
cual se debe hacer un trabajo profundo de análisis para lograr una resolución
correcta y la mejor decisión para el caso objeto de controversia.
A lo largo de los últimos años, los investigadores han clonado una gran variedad
de materiales biológicos, entre ellos genes, células, tejidos e incluso organismos
enteros, tales como una oveja. Lo que la mayoría de personas no saben, es que
la clonación es un proceso que se encuentra en la naturaleza, algunas plantas y
organismos unicelulares, tales como las bacterias, producen descendientes
genéticamente idénticos a través de un proceso llamado reproducción asexual.
En la reproducción asexual, un nuevo individuo se genera de una copia de una
sola célula del organismo progenitor, es decir, que aunque existen demasiadas
controversias alrededor del tema no es proceso antinatural.
Sin embargo, no fue sino hasta 1996, que los investigadores tuvieron éxito en
clonar al primer mamífero de una célula (somática) madura tomada de un
animal adulto. Después de 276 intentos, investigadores escoceses finalmente
produjeron a Dolly, el cordero de una célula de la ubre de una oveja de seis
años. Dos años después, investigadores en Japón clonaron a ocho terneros de
una sola vaca, pero sólo sobrevivieron cuatro. Además de ganado vacuno y
ovejas, otros mamíferos que han sido clonados de células somáticas incluyen:
gato, venado, perro, caballo, mula, buey, conejo y rata. Además, se ha clonado
un macaco de la India mediante la división de un embrión.
Sin embargo, aunque muchos investigadores piensan que vale la pena explorar
el uso de las células madre embrionarias como un camino para tratar las
enfermedades humanas, a algunos expertos les preocupan las impresionantes
similitudes entre las células madre y las células cancerosas. Ambos tipos de
células tienen la capacidad de proliferarse indefinidamente, y algunos estudios
muestran que después de 60 ciclos de división celular, las células madre pueden
acumular mutaciones que pudieran terminar en cáncer. Por lo tanto, la relación
entre las células madre y las células cancerosas necesita entenderse más
claramente si las células madre han de usarse para tratar enfermedades
humanas. Esto a nivel jurídico requiere un profundo análisis, pues se debe
determinar hasta que punto la ley puede permitir estas investigaciones
mediante las cuales se lleva a cabo la clonación genética y que límites legales
debería acarrear la práctica de experimentos con células madres, pues podría
traer más perjuicios que ganancias.
DECISIÓN
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NOTIFÍQUESE