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A CTUALIDAD CIVIL Y PROCESAL CIVIL

ANÁLISIS JURÍDICO

Trascendencia del acta extraprotocolar otorgada


por el notario en los sorteos y entrega de premios

Mercedes SALAZAR PUENTE DE LA VEGA*

La autora explica el rol que desarrolla el notario público en los sorteos y en la entrega de premios. Señala que
RESUMEN

el notario otorga fe pública al documento que extenderá para acreditar la validez de tales hechos, a través de
un acta que deberá ser extendida en papel membretado, contener la reproducción escrita de lo acontecido, con-
tener los datos personales y la firma de la persona que hubiera realizado alguna observación. El acta notarial
será prueba de los gastos realizados y servirá para justificar ante la Sunat.

Ley del Notariado, Decreto Legislativo Nº 1049, en lo que se refiere


MARCO NORMATIVO
ŠŠ Ley del Notariado, D. Leg. N° 1049 (26/6/2008):
art. 49.
a los actos extraprotocolares. En efecto en el artículo 98 de la Ley
del Notariado se dispone: “El notario extenderá actas en las que se
consigne los actos, hechos o circunstancias que presencie o le conste
Crean la Oficina Nacional de Gobierno Interior, y que no sean de competencia de otra función. Las actas podrán ser
D. Leg. N° 1140 (10/12/2012): pássim. suscritas por los interesados y necesariamente por quien formule
Actualizan y modifican el TUPA del Ministe- observación”.
rio del Interior relativo a la Dirección General
de Gobierno Interior, D. Sup. N° 006-2000-IN En este ensayo nos ocuparemos específicamente de la participación
(02/10/2002): pássim.
del notario en el sorteo y entrega de premios.

Š PALABRAS CLAVE: Fe pública / Sorteo de La fe pública es una calidad propia que la intervención notarial
premios / Participación del notario
acuerda a los instrumentos expedidos en el ejercicio regular de la
función notarial. Esta función es pública a cargo del notario, a quien
Recibido: 11/08/2016 el ordenamiento jurídico le enviste de esta facultad, razón por la
Aprobado: 18/08/2016 que cuando el notario da fe, asevera un hecho. Esa aseveración sig-
nifica que los hechos han ocurrido, que aparecen en el documento
representado bajo la forma escrita que el notario expresa al otorgar
INTRODUCCIÓN el acta, la certificación, la constancia de lo que sus sentidos han
captado.
La intervención del notario como profesional
en Derecho está investida de una parte de la
soberanía del Estado, la cual está reflejada en * Abogada por la Universidad Nacional San Antonio Abad. Notaria en el distrito de
la “fe pública”, la que está determinada por la Wanchaq. Profesora en Derecho Civil y Comercial Universidad Andina del Cusco.

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Cuando un notario es invitado para I. LAS AUTORIZACIONES PARA N° 9650, Código 3018, según
participar en un acto público de PROMOCIONES COMERCIA- corresponda.
“sorteo”, es decir, en el “acto donde LES Y RIFAS CON FINES
SOCIALES
se somete a personas o cosas, o 2. ¿Cuáles son los requisitos que
las decisiones que a ellas afectan, Las normas que regulan las autori- se pueden presentar para rea-
al resultado de medios fortuitos o zaciones para promociones y rifas lizar rifas con fines sociales?
casuales que se emplean para fiar con fines sociales son: el  Decreto • Solicitud según formulario,
a la suerte una resolución”1. Todo Legislativo N° 1140, el Reglamento obtenido del portal de la Onagi con
esto para evitar mañas, riesgos, con- de Promociones Comerciales y carácter de declaración jurada pre-
flictos o dificultades, de manera que Rifas con Fines Sociales aprobado sentada con anticipación al evento4.
quien sale favorecido es como con- por el Decreto Supremo N° 006-
secuencia de la casualidad o azar; 2000-IN, el Reglamento de Orga- • Declaración Jurada Única,
entonces es una forma de cómo se nización y Funciones de la ONAGI según formulario obtenido
adquiere un derecho (un premio, aprobado mediante el Decreto del portal web de la Onagi,
un puesto de trabajo) o una obliga- Supremo N° 003-2013-IN, el mediante la cual acredite la
ción (pago de una cuenta, presenta- TUPA de la ONAGI aprobado por representación legal y se garan-
ción de documentos, otros) y es el el Decreto Supremo N° 005-2015- tice la propiedad y dominio de
notario quien garantiza que no se los premios que se ofrecen5.
IN y las modificaciones aproba-
presente ninguna de las circunstan- das con la Resolución Ministerial • El Ministerio del Interior ha
cias que produzcan dudas o entredi- N° 0126-2016-IN. establecido a través del TUPA
chos y por consecuencia se tenga la
ONAGI 2016 que las Rifas con
seguridad del acto público (sorteo 1. ¿Cuáles son los requisitos que Fines Sociales son de carácter
y/o entrega de premios). se pueden presentar a estas gratuito.
instituciones para realizar
En este momento lo que se materia- una promoción comercial?
Si se cumple con los requisitos se
liza es la fe pública y la buena fe,
• Solicitud según formulario, con expedirá la Resolución del Direc-
creencia colectiva que produce un tor General del Gobierno Interior.
carácter de declaración jurada,
estado de convicción impuesto por Actualmente estos trámites lo pue-
obtenido del portal de la Onagi 2,
el notario, acompañado del estado den realizar vía virtual entrando a la
presentada con anticipación al
psicológico y colectivo que se pro- página de Onagi6.
evento.
duce ante la realidad que se tiene.
La colectividad cree, confía porque • Declaración Jurada Única, Cuando el expediente se presenta en
participa en el acto el notario y por según formulario obtenido Lima, sede central, se paga S/ 323.60
tanto se produce una salud espiri- del portal web de la Onagi, por concepto de autorización de pro-
tual y tranquilidad material, por- mediante la cual acredite la moción comercial y en provincias se
que se tiene la confianza del acto representación legal y se garan- paga S/ 355.60 y cuando se incluye
por la participación del notario. Así tice la propiedad y dominio de eventos en los que interviene el azar
esta participación produce no solo los premios que se ofrecen3. (sorteo, concurso, inserción de pre-
la confianza de la colectividad, sino mios, semifinalistas, finalistas), par-
también de las instituciones estata- • Copia del comprobante de ticipa un representante de la Onagi
les, al reconocer los gastos y crédi- pago efectuado en el Banco de y se paga más S/ 273.30 por cada
tos fiscales, entre otros. la Nación por la transacción evento.

1 Diccionario Básico de la Lengua española. Planeta-De Angostini, Barcelona, 2001.


2 <http://www.onagi.gob.pe/portal/Uploads/formatos/2016/T-01P_NVO.pdf>.
3 <http://www.onagi.gob.pe/portal/Uploads/formatos/2016/T-01.01_NVO.pdf>.
4 <http://www.onagi.gob.pe/portal/Uploads/formatos/2016/T-01R_NVO.pdf>.
5 <http://www.onagi.gob.pe/portal/Uploads/formatos/2016/T-01.01_NVO.pdf>.
6 <http://aplicaciones.onagi.gob.pe:8080/OnagiDGAE/>.

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ANÁLISIS JURÍDICO / ACTUALIDAD CIVIL Y PROCESAL CIVIL

La ampliación, modificación del documento de identidad, domici- • La información con la que se


mecanismo o características de los lio y firma del ganador y la suscrip- cuenta como base para saber
premios, postergación de eventos, ción del representante de la entidad, entre quiénes se sortea o a quié-
postergación del inicio, la autoriza- las firmas deben estar legalizadas nes se entregan el o los premios.
ción de cancelación de las promo- por notario y la copia simple del (condiciones y circunstancias).
ciones comerciales y rifas con fines documento de identidad del gana-
sociales, se pueden solicitar, y es en dor o ganadores. Cuando el costo • Datos respecto de las personas
el TUPA donde se tienen los requi- del premio sea mayor al 5 % del que participan y el papel que
sitos. Solo podrán ser cancelados valor de la Unidad impositiva desempeñan, en el acto público
por resolución del Director Gene- Tributaria hasta el valor de una para el sorteo o la entrega del
ral de Gobierno Interior, siempre y Unidad impositiva Tributaria. premio.
cuando no hayan sido publicados o • Las características del o los
difundidos y no hubiera personas El acta notarial de entrega de pre-
mios, cuando el costo unitario del cupones, tickets u otros que se
que hayan participado en la promo- obtendrán para que se conside-
ción o rifa. premio sea mayor a una Unidad
Impositiva Tributaria. ren como válidos, pues en estos
En la publicidad de las promocio- deberán aparecer como datos
nes comerciales y rifas con fines 4. ¿Cuáles son las condiciones mínimos: nombres apellidos
sociales, se debe señalar obligato- en las que el notario puede número de DNI numeración,
participar en el acto público? pudiendo aparecer otros como:
riamente el número de la Resolu-
ción de Autorización, la fecha de la Entre las que podemos considerar la dirección, número telefónico,
realización del acto; se prohíbe que de acuerdo a nuestra experiencia entre otros.
se considere en el anuncio, que la práctica están las siguientes:
• Y hasta la licencia para la reali-
resolución se encuentre en trámite. zación del acto en el lugar donde
• Antes del acto público, el nota-
La supervisión de las promocio- rio debe verificar la resolución del se lleva a cabo el acto público
nes comerciales y rifas con fines Director General del Gobierno (sorteo o entrega de premios).
sociales está a cargo de la Direc- Interior, que autoriza la promoción
ción General de Gobierno Inte- comercial, tratándose de personas II. EL NOTARIO Y LA IMPLI-
rior; en provincias se encarga a las jurídicas que buscan lucro (empre- CANCIA TRIBUTARIA Y
prefecturas. sas societarias, unipersonales), las CONTABLE
rifas con fines sociales, tratándose
Como base normativa considera-
3. ¿Cómo se hace conocer a la de las asociaciones, fundaciones,
Dirección General de Gobierno
mos que el notario al otorgar la fe
comités, para verificar las condicio-
Interior el resultado de las pro- pública en los sorteos y entrega de
nes en las que se expidió la autori-
mociones comerciales y rifas premios lo hace facultado por los
zación (cantidad de bienes que se
con fines sociales? artículos 2, 94, literal g, y 98 de
sortean, cualidades de los mismos,
Se concreta con la “rendición de la Ley del Notariado, en estricta
horario, lugar donde se autoriza lle-
cuentas”, presentando la declara- concordancia con las normas espe-
var a cabo el acto público)
ción jurada simple de la entrega de ciales D.S. Nº 006-2000-IN, D.S.
los premios cuando el monto uni- • La relación de premios que Nº 0011-2002-IN, Reglamento de
tario sea igual o menor al equiva- se ofrecen para el sorteo o la Promociones Comerciales y Rifas
lente del 5 % de la Unidad Impo- entrega de premios y el orden con fines sociales, la Ley Nº 29571
sitiva Tributaria vigente a la fecha establecido para el efecto. Código de Protección y Defensa
de autorización de la promoción del Consumidor, el artículo 37 del
comercial o rifa con fines sociales, • El Reglamento de sorteos que Texto Único de la Ley del Impuesto
más la declaración de ganadores. ha sido puesto en conocimiento a la Renta aprobado con el Decreto
de la Onagi y el que se pone en Supremo Nº 179-2004-EF, artículo
La constancia original de la entrega conocimiento del público en 8 numeral 8 del Reglamento de
de premios conteniendo los nom- general que participa en el acto Comprobante de pago; los informes
bres y apellidos, número del público. Nº 165-2010-SUNAT/2B000011;

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Nº 167-2009-SUNAT/2B0000, la
GRÁFICO Nº 1
Resolución del Tribunal Fiscal
Nº 00398-I-2006.
Promociones Los premios
La intervención del notario garan- comerciales sean para una
(Personas jurídicas que generalidad
tiza que el acto se lleva a cabo en buscan lucro societarias
una fecha, una hora, y en un lugar; El notario o unipersonales La Sunat
En un En el acto
se observan las reglas para el sorteo extiende
sorteo y
reconoce
participe un
un acta gastos y
de manera que nos ofrece la seguri- notarial
entrega
crédito notario
de
dad de la “suerte”, esto con relación extra-
premios Rifas con fines
fiscal
protocolar cuando:
a la persona o cosa favorecida con sociales Se observe
el derecho o la obligación. (personas jurídicas las normas
que no buscan legales
lucro asociaciones, dispuestas
De la intervención del notario, otor- fundaciones, comités por el
gando la fe pública se deduce que ordenamiento
jurídico
se tiene implicancias tributarias y
contables, de acuerdo al artículo 37
de la Ley del Impuesto a la Renta;
se establece requisitos para califi-
car como gastos para la determina- de la CTS), ser usuario de un de premio– se ha llevado a cabo
ción de la renta neta de tercera cate- servicio, el que debe estar sujeto en el día, hora, lugar y respe-
goría, los gastos (por el costo de los a una promoción entre otras tando las reglas establecidas
premios) en dinero o en especie, condiciones especiales que se para aquel acto.
que realicen los contribuyentes con establecen al momento de lan-
el fin de promocionar o colocar en zar “la promoción”, entonces se Su participación garantiza el
el mercado sus productos o servi- establecen las condiciones y los control y la neutralidad de su
cios, y se señala que: a) los pre- premios para una generalidad. intervención, observando los
mios que se ofrezcan deben ser artículos 2, 98 y 94 inciso g) de
para una generalidad; b) el sor- b) El sorteo de los premios se la Ley del Notariado7, porque de
teo de los premios se debe efec- debe efectuar ante notario. La los hechos que ante él se hayan
tuar ante notario, y c) se debe participación del notario, por- realizado, de las circunstancias
cumplir con las normas legales que como profesional en Dere- que hayan acontecido, el nota-
vigentes sobre la materia. Expli- cho que ejerce función pública, rio tiene la obligación de exten-
quemos estos requisitos: se legitima su participación por der el “Acta fuera de su regis-
las facultades de participación tro” (salvo que expresamente se
a) Los premios que se ofrezcan dispuestas en la Ley del Nota- lo solicite) por eso se llama acta
deben ser para una generali- riado “(…) el notario da fe de extraprotocolar porque a nin-
dad. Se debe adquirir el bien los hechos que ante él se cele- guno de sus registros ingresa este
sujeto a una promoción, se man- bran (…)”, por la naturaleza de acto, y al extenderse el acta se
tenga una cantidad de dinero en su función otorga “Fe Pública” “certifica la realización del acto”
una cuenta bancaria (con un la confianza, la certeza de que –sorteo de premios, entrega de
saldo determinado en ahorros o el acto –el sorteo o la entrega premio u otros–.

7 Ley del Notariado


Artículo 2.- “El notario es el profesional del Derecho que está autorizado para dar fe de los actos y contratos que ante él se celebran. Para ello formaliza la
voluntad de los otorgantes, redactando los instrumentos a los que confiere autenticidad, conserva los originales y expida los traslados correspondientes.
Su función también corresponde la comprobación de hechos y la tramitación de asuntos no contenciosos previstos en la ley de la materia”.
Artículo 98.- “[E]l notario extenderá las actas en las que se consigne actos, hechos o circunstancias que presencie o le conste y que no sean de competencia
de otra función.
Artículo 94.- “[S]on actas extra protocolares: (…) g) las que se emitan por sorteos y de entrega de premios”.

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ANÁLISIS JURÍDICO / ACTUALIDAD CIVIL Y PROCESAL CIVIL

c) Se debe cumplir con las nor- del Consumidor” establece que dar cuenta al Director General de
mas legales vigentes sobre la en el caso de sorteos, canjes y Gobierno Interior por intermedio
materia para la realización de concursos se procede de acuerdo de la prefectura respectiva, para
sorteos. Se observa el proce- con el Reglamento de Promocio- el efecto debe llenar los formatos
dimiento aplicable y estable- nes Comerciales y Rifas con Fines que su propia ley y reglamento
cido en el Decreto Supremo Sociales. establece que como empleado del
Nº 006-2000-IN “Reglamento Estado debe cumplir en ejercicio
de Promociones Comercia- La persona jurídica con fines lucra- de sus funciones.
les y Rifas con Fines socia- tivos o no lucrativos que ha obtenido
les” modificado con el Decreto la autorización para la promoción El notario es un profesional inde-
Supremo N° 011-2002-IN. comercial o la rifa con fines socia- pendiente que otorga la fe pública
les, respectivamente, al momento de los hechos y circunstancias que
El Ministerio del Interior auto- de entregar el premio, debe emi- ha visto u oído y se materializa
riza para efectuar las promociones tir el correspondiente comprobante extendiendo el acta que el mismo
comerciales a las empresas socie- de pago si el bien que entrega es autoriza, en cambio el represen-
tarias o individuales, legalmente un bien mueble, dejando constan- tante del Ministerio del Interior,
constituidas (SA, SAC, SRL, EIRL cia que se trata de una “transferen- a través de las prefecturas, es un
y otras formas reconocidas por cia gratuita” conforme al artículo 8 funcionario público, encargado
legislación nacional) y para llevar numeral 8 del Reglamento de Com- de supervisar el cumplimiento del
a cabo rifas con fines sociales, las probantes de Pago. evento autorizado, da cuenta de
asociaciones, fundaciones y comi- esta supervisión, mediante los for-
tés, siempre y cuando el o los pre- De lo expuesto advertimos que matos que llena donde aparece su
mios o artículos ofrecidos, según en el acto público como protago- firma y la del notario, como cons-
corresponda, exceda el 15 % de la nistas se encuentran: el notario y tancia de su participación, mas
Unidad Impositiva Tributaria. el representante del Ministerio del nunca otorga fe pública; por con-
Interior, en el específico caso, un siguiente el acto público, que se
En el Reglamento se establecen dis- personal especialmente designado materializa con solo su partici-
posiciones que regulan los procedi- por la prefectura del lugar donde se pación, carece de credibilidad y
mientos para la autorización, super- lleva a cabo el acto público. Enton- confianza de la colectividad y no
visión y control de las promociones ces dejamos claro que el notario merece el reconocimiento tributa-
comerciales y rifas con fines socia- otorga fe pública, es decir que tene- rio correspondiente.
les, además se establece las sancio- mos la confianza y la seguridad que
nes en caso de contravención, razón el acto público se ha llevado a cabo
III. EL NOTARIO Y LA FE
por la cual en el artículo 15 del cumpliéndose las condiciones pro-
PÚBLICA QUE OTORGA
D.S. Nº 006-2000-IN se dispone gramadas (lugar, hora, cantidad de
“en los sorteos, concursos o cual- premios sorteados o entregados El acta que otorga el notario cuando
quier otra modalidad similar de y otros); su función está determi- interviene en el sorteo de premios y
promociones comerciales donde nada en la ley del notariado Decreto en la entrega de los mismos, sirve
intervenga el azar, participará Legislativo Nº 1049 (el notario, su para que las empresas societarias
un representante de la Direc- función, los actos protocolares que o unipersonal, las asociaciones, las
ción General de Gobierno Inte- participa el acta notarial extrapro- fundaciones y los comités puedan
rior, a fin de supervisar el cum- tocolar que extiende) y el represen- acreditar haber obtenido la autori-
plimiento de lo autorizado y de tante del Onagi supervisa el cumpli- zación para llevar a cabo rifas con
las demás disposiciones sobre el miento de lo autorizado, si se trata fines sociales; documento con el
particular. La misma disposición de un acto de promoción comer- cual la Superintendencia Nacio-
regirá para los sorteos de rifas cial o de una rifa sin fines de lucro, nal de la Administración Tributa-
con fines sociales”. mas no da fe pública del acto que ria Sunat reconoce los gastos (costo
se lleva a cabo. Su participación de los bienes sorteados y entrega-
Y el artículo 15 de la Ley N° 29571 está determinada por el artículo 15 dos) porque en el acta, consta la fe
“Código de Protección y Defensa del D.S. Nº 006-2000-IN y debe pública, que el notario otorga de

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la realización de aquel hecho, con comunicar de tal hecho a la Direc- CONCLUSIONES
consecuencias jurídicas. ción General del Gobierno Interior,
La fe pública y la buena fe son la
para que tome conocimiento y es
Así se desprende de los informes confianza y la credibilidad que pro-
que además del acta que extienda
emitidos por la Sunat, Informe duce la participación del notario
el notario, se desprenderá aquella
Nº 165-2010-SUNAT/2B000011 en la colectividad, produciendo un
circunstancia.
del 16 de noviembre del 20108, las estado psicológico de tranquilidad
Resoluciones del Tribunal Fiscal Sin embargo, puede ocurrir alguna y salud espiritual, porque no hay de
Nº 00398-1-2006 de 24 de enero otra circunstancia especial, que de qué desconfiar.
del 2005 y N° 01804-1-2006 de los actuados durante el proceso del
4 de abril del 2006 pues se con- sorteo o la entrega de premios no Los documentos que extiende el
cluye que si se realiza un sor- le merezca confianza, la base de notario, en el ejercicio de sus fun-
teo, o la entrega de premios, se datos, la información proporcio- ciones, producen confianza y segu-
requiere la presencia del Notario nada por la institución, o cualquier ridad porque representan la prueba
Público, con la finalidad de que otra circunstancia (alteración del de los hechos con consecuencia
dicha persona, en cumplimiento orden público y no se pueda contro- jurídica, y por tanto tienen mérito
de las facultades otorgadas por lar), si acaso no se volviera a con- probatorio.
la Ley del Notariado, otorgue tinuar con el proceso del sorteo o
El acta que se extienda de la par-
el acta respectiva a través de la entrega de premios, el notario debe
ticipación del notario en acto
cual se certifica la entrega de los extender el acta dejando constancia
público, por ser un acto extrapro-
premios. del número de premios sorteados o
entregados, con relación a lo pro- tocolar, deberá ser extendida en
Entonces solo con el acta que certi- gramado u ofertado, circunstancia papel membretado, contener la
fica el notario, se puede deducir los de la cual debe comunicarse direc- reproducción escrita de lo acon-
gastos que irroga a la empresa los tamente a la Dirección General del tecido, autorizado por el notario,
premios, conforme al inciso u) del Gobierno Interior del Ministerio y en el que deberá aparecer los
artículo 37 de la Ley del Impuesto del Interior, al Colegio de notarios, datos personales y la firma de la
a la Renta. dentro del cual se encuentra incor- persona que ha realizado alguna
porado el profesional que extiende observación.
En la práctica un sorteo o la entrega el acta.
de premios programado por lo Con este acta notarial se prueba
general se concluye, salvo circuns- Creemos que se debe proceder de la realización del acto “sorteo o
tancias de fuerza mayor que hagan esta forma y quizás poniendo en entrega de premios”, reconociéndo-
que se suspenda. En tales circuns- conocimiento de la Sunat, conside- seles el gasto incurrido en la com-
tancias se debe dejar constancia de rando el efecto que se tiene del acta pra de los premios que han sido sor-
la fecha y hora para continuar con que extiende el notario, en estos teados y/o entregados por parte del
el acto público, debiéndose además actos públicos. ente tributario.

8 Informe Nº 165-2010-SUNAT/2B000011, del 16 de noviembre de 2010: “Los gastos por premios entregados con motivo de sorteos realizados por las empre-
sas explotadores de juegos de casino y máquinas tragamonedas con fines promocionales, serán deducibles en tanto dichos premios se ofrezcan con carácter
general a los consumidores reales, los sorteos se efectúen ante notario público y se cumpla con las normas legales sobre la materia”.

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