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Está establecido este recurso para que los derechos y obligaciones correlativas sean una
realidad, esto es, que existan medios compulsivos para obtener su cumplimiento que de otro
modo quedaría entregado por entero a la voluntad del deudor. Cuando derechos son oscuros o
controvertidos, es necesario seguir su procedimiento declarativo que lo establezca
necesariamente o precisamente una sentencia.
Características
1- Es un procedimiento de aplicación general, por cuanto en ciertos casos se aplica al
incumplimiento de cualquier obligación independiente de su naturaleza.
2- Es un procedimiento de aplicación especial porque en ciertos casos se aplica con
sujeción a la clase o naturaleza de la obligación cuya ejecución se trata ( por ejemplo,
juicio ejecutivo en las obligaciones caucionales con prenda en la ley general de
bancos).
3- Es un procedimiento extraordinario en cuanto a su estructura.
4- Se emplea el apremio, por ejemplo, el embargo o remate de los bienes del deudor.
5- Es un procedimiento que tiene como fundamento obtener el cumplimiento de una
Obligación que consta indubitadamente (titulos ejecutivos 434 CPC)
6- Es un procedimiento inspirado en sentimientos de protección de los intereses del
Acreedor.
Clasificación
1. Atendiendo a la naturaleza de la obligación cuyo cumplimiento se trata1
a. Obligación de Dar: Es aquella que consiste en la entrega material de una cosa.
b. Obligación de Hacer: Es aquella que consiste en la prestación de un hecho.
c. Obligación de No hacer: Es aquella que consiste en una abstención.
2. Atendida su cuantía
a. Mayor Cuantía
b. Menor Cuantía
c. Mínima Cuantía
Reglas aplicables
- Libro III CPC Arts.434 al 544
- Otra normativa arts.698 al 738 establece los juicios de menor y de mínima cuantía.
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Obligación: vínculo jurídico que coloca a una persona determinada en la necesidad jurídica de realizar una
prestación a favor de otro.
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Naturaleza Jurídica del juicio Ejecutivo
Apunta esta discusión de admitir o no la posibilidad de que se inserte una fase de conocimiento
en el juicio ejecutivo.
En Chile Pereira Anabalón opina que no es posible abrir un debate en el juicio ejecutivo una
fase de conocimiento, toda ves que se parte de la existencia de un derecho indubitado e
igualmente se le otorgan posibilidades de defensa al ejecutado durante el procedimiento
ejecutivo (en España existen 4 estructuras del juicio ejecutivo).
De la Acción Ejecutiva
Para intentar una acción ejecutiva a fin de obtener el cumplimiento de una obligación (forzado)
es necesaria la concurrencia de 4 requisitos copulativos:
- Que la obligación cuyo cumplimiento se trata conste en un título al cuál la ley le
atribuye Mérito Ejecutivo ( 434 titulo Ejecutivo).
o Titulo Ejecutivo es aquél documento que da cuenta de un derecho indubitado al
cual la ley le atribuye mérito ejecutivo, esto es, suficiencia necesaria para exigir
el cumplimiento forzado de la obligación contraída.
o El título acredita mi derecho.
o Características del Título Ejecutivo
Debe ser establecido por ley, art.434 o alguna ley especial del CPC a la
que se refiere el n°7 del art.434
Las partes no pueden crearlos, solo la ley.
Los títulos ejecutivos constituyen una excepción al principio de la
autonomía de la voluntad (CC) porque si no fuera por ello las
partes estarían facultadas a crear títulos ejecutivos que quisieren.
El titulo ejecutivo es Autónomo porque se basta a si mismo. Todos los
elementos que a la acción ejecutiva la ley le exige deben contenerse en
el titulo.
El titulo debe ser Autosuficiente o perfecto, debe reunir los requisitos
que la ley procesal exige para que sea eficaz.
Si el titulo es imperfecto no hay ejecución, salvo aquellos casos
excepcionales en que la ley autoriza su perfeccionamiento (Que se llama
Gestiones preparatorias de la vía ejecutiva las cuales son de 2 tipos y
que tienden a
Perfeccionar el titulo.
Constituir el título
El contenido del título es un acto jurídico, que puede ser procesal o
común según la naturaleza del titulo que se invoque, por ejemplo la
sentencia, el acta de avenimiento, el acta de conciliación son actos
procesales incorporados al titulo. En cambio: las letras de cambio y
demás instrumentos del 434 son actos jurídicos comunes.
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El titulo ejecutivo genera una presunción de veracidad a favor del
ejecutante (Ppio de la Unilateralidad mandamiento de ejecución y
embargo).
El titulo ejecutivo es de aquellos en los que es necesario acompañar
junto con la demanda para que la acción sea eficaz y permita la
ejecución de un juicio ejecutivo, porque el titulo ejecutivo constituye el
medio de prueba del ejecutante.
La existencia del titulo ejecutivo altera la carga de la prueba (Onus
Probando) por cuanto se presume cierto lo que consta en el titulo. Lo
anterior admite prueba en contrario, y es por ello que la prueba en
cuanto a las excepciones hechas valer le corresponderá su prueba al
demandado.
El titulo ejecutivo puede ser atacado tanto en la forma como en el
contenido, por las excepciones enumeradas taxativamente por las
excepciones del 464.
Clasificación
Atendiendo a su exigibilidad jurisdiccional
o T.E. Perfectos: es aquel que tiene plena eficacia desde su
otorgamiento cumpliendo con los requisitos exigidos por
la ley para tener mérito ejecutivo (es la posibilidad de
pedir el cumplimiento forzado de una obligación)
Sentencia Firme, La Sentencia que Causa
Ejecutoria, Copia Autorizada de Escritura
Pública, Acta de Avenimiento
o T.E. Imperfectos: son aquellos que no se bastan por si
solos para iniciar la ejecución, por lo que requieren para
tener eficacia como título ejecutivo de una “Gestión
Preparatoria de un T.E”
Confesión de la Deuda o el Reconocimiento de
firma puesta en Instrumento Privado
Atendiendo a su origen
o T.E. Judiciales: son aquellos que tienen su origen en un
proceso o en uno de sus equivalentes, por ejemplo, La
Sentencia, Acta de Avenimiento o de Conciliación
o T.E. Extrajudiciales: son aquellos que se generan fuera
del proceso, por ejemplo Las Copias de Escritura Pública,
son todos los restantes del art.434
Atendiendo al número de voluntades que deben concurrir para su
generación
o T.E. Unipersonales: son aquellos que requieren para su
existencia de la voluntad de un sujeto, por ejemplo la
Sentencia, Letra de Cambio, Pagaré o el Cheque.
o T.E. Bilaterales: son aquellos que requieren del acuerdo
de voluntades coincidentes, por ejemplo el Acta de
Conciliación o de Avenimiento
Atendiendo a su ubicación
o Título Ejecutivo Ordinario art.434
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o T.E. Especiales art.434 n°7
Conclusión: El T.E tiene una triple identidad
Es prueba de la obligación
Es fundante de la demanda, al dar fe de la causa de pedir de la
ejecución
Tiene mérito ejecutivo por expreso mandato legal sirve entonces
para acreditar mi derecho, fundar la demanda, etc.
Análisis de los Títulos Ejecutivos
Sentencia firme, bien sea definitiva o interlocutoria (1° grado)
o Es el titulo ejecutivo por excelencia, por cuanto declara
un derecho de manera indubitada.
o Contienen una verdad inamovible, toda vez que están
cubiertas por la cosa juzgada.
Lo esencial es que se encuentre firme (recordar el
art.174)
Las sentencias que causan ejecutoria (que son
aquellas que pueden cumplirse no obstante existir
recursos pendientes en su contra) pueden
ejercitarse por aplicación del n°7 del art.434 ( es
una cláusula buzón).
No es recomendable perseguir el cumplimiento de
una resolución judicial firme mediante la
utilización del juicio ejecutivo.
Recordar el efecto relativo de las sentencias
judiciales art.3 CPC. Solo afecta a quienes hayan
sido parte en el proceso.
Copia autorizada de escritura pública
o Escritura pública es aquél instrumento público autorizado
con las solemnidades legales (COT) por el competente
notario.
o Antiguamente hasta 1982 se distinguían las escrituras
públicas desde un punto de vista material, se hablaba de:
Escritura pública matriz u original.
Las copias (se hablaba de primeras copias y de
segundas ), sólo las primeras copias eran títulos
ejecutivos perfectos, las segundas copias eran un
titulo ejecutivo imperfecto que por tanto requería
de una gestión preparatoria de la vía ejecutiva
(dación de copia).
Esto cambió con la ley 18.181 que eliminó este
distingo y será titulo ejecutivo perfecto la copia
autorizada de escritura pública.
o ¿Quién puede otorgar esta copia?
El notario autorizante (es el ministro de fe que
intervino en su otorgamiento)
Notario Subrogante: Es aquél que reemplaza al
titular en todos sus derechos y obligaciones.
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Notario sucesor legal del titulo o del titular (opera
cuando ha fallecido el titular).
El archivero judicial a cuyo cargo esté el
Protocolo respectivo. Recordar Protocolización 2.
Acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y
autorizada por :
o Un ministro de fe
o O por dos testigos de actuación. (434 nª3 CPC).
o El Avenimiento es un equivalente jurisdiccional que pone
término a un litigio de manera distinta a una sentencia
judicial y que requiere ser aprobado por el juez.
o La expresión pasada léase como “otorgada”.
o En lo referente a “Tribunal Competente” es aquél que
está conociendo del juicio al cual se le puso término por
ese avenimiento.
o Autorizada por un “Ministro de fe”, el único ministro de
fe es el secretario del tribunal, y excepcionalmente los
árbitros arbitradores están autorizados para actuar solos o
con un ministro de fe (639 CPC).
o En el caso que actúe solo el árbitro arbitrador (sería el
único caso en que se permitiría que el acta de
avenimiento fuera autorizada por 2 testigos de actuación.
o La Jurisprudencia señala que tiene merito ejecutivo tanto
el documento original como la copia extendida con
arreglo a la ley.
Instrumento Privado reconocido judicialmente o mandado tener
por reconocido.
o Instrumento Privado es aquél realizado por los
particulares sin la intervención de personas legalmente
autorizada o por personas públicas en actos que no son
de sus oficio y que da cuenta de un hecho.
o ¿Tiene mérito Ejecutivo el Instrumento Privado? Los
instrumentos privados no gozan de la presunción de
autenticidad a diferencia de los Instrumentos Públicos. El
CC niega mérito ejecutivo a los instrumentos privados.
o El CPC en principio también los priva de mérito
ejecutivo. Sin embargo, excepcionalmente el
Instrumento Privado adquiere mérito ejecutivo:
Cuando ha sido reconocido judicialmente.
Cuando ha sido mandado a tener por reconocido.
En ambos casos se requiere de una preparación de
la vía ejecutiva que se denomina
“Reconocimiento”.
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La Protocolización: Es el hecho de agregar un documento al final del registro de un notario a pedido de quien lo
solicita. artc 415 inc 1 COT.
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o El numeral 4 además contempla ciertos instrumentos
privados (letras de cambio, cheque y pagaré) los que por
su especial naturaleza no obstante carecer de la necesaria
autenticidad, el legislador le confiere en ciertos casos
mérito ejecutivo:
El CPC distingue letras de cambio, cheque y
pagaré tendrá mérito ejecutivo cuando al tiempo
de protestarse personalmente al aceptante o al
suscriptor (en el caso del pagaré) no hayan
opuesto tacha de falsedad a sus respectivas firmas.
Letras de cambio, cheque y pagaré, cuando la
firma del respectivo obligado aparezca autorizada
por un notario o por un oficial de registro civil en
aquellas comunas sin notario.
En los demás casos, para que una letra de cambio,
cheque o pagaré tenga mérito ejecutivo en contra
de cualquiera de los obligados a su pago, será
necesario que se realice el “Protesto notificado
judicialmente” y en el acto de la notificación o
dentro de tercero día no se oponga tacha de
falsedad de firma.
o Gestión preparatoria: Notificación judicial de Protesto
de Cheque.
Confesión judicial
o Es el reconocimiento que una persona hace de un hecho y
que le genera en su contra consecuencias jurídicas.
o La confesión que se presta en juicio (judicial) puede
revestir:
El carácter de un medio de prueba
El carácter de gestión preparatoria de la vía
ejecutiva.
o La confesión judicial que sirve como medio de prueba es
jurídicamente distinta a la prestada como medio para
preparar la vía ejecutiva.
o Esto nos lleva a que la confesión como titulo ejecutivo es
sólo aquella que puede generarse por resolución que dicta
el tribunal o del acta en que el citado confiesa
provocadamente la deuda. Artc 435 CPC.
o No toda confesión es un título ejecutivo.
Cualquier título al portador, o nominativos, legítimamente
emitidos y que representen obligaciones vencidas.
o Por ejemplo, los bonos del Banco Estado, también los
bonos Hipotecarios.
o Tendrán mérito ejecutivo los cupones que se encuentren
vencidos de los títulos correspondientes (no hay cupón
sin título). Los cupones vencidos siempre que dichos
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cupones confrontados con los títulos y estos títulos a la
vez deben ser confrontados con los libros talonarios.
o Esto supone una gestión preparatoria que se llama
“Confrontación”, lo mismo es exigible para los títulos.
Cualquier otro título a que las leyes den fuerza ejecutiva.
o Por ello este artículo no es taxativo (434), por ejemplo las
sentencias que causan ejecutoria.
Observación final: El titulo para tener mérito ejecutivo
además de todo lo dicho debe haberse pagado el impuesto
correspondiente o en subsidio acreditar el pago de las
contribuciones o de la multa.
- Que la obligación sea actualmente exigible art.437.
o “Actualmente exigible”, es aquella que en su nacimiento o ejercicio no se haya
sujeta a modalidad alguna (condición, plazo, modo) o si lo está la condición se
encuentra cumplida o el plazo vencido o la modalidad ha desaparecido.
o La obligación debe ser además actual, esto es, debe existir al momento que la
ejecución se inicia.
- Que la obligación sea líquida (438) esto significa que se encuentre perfectamente
determinada en su especie o en su género y cantidad.
o Se entenderá que el objeto de la obligación es líquida en los siguientes casos:
Cuando exista la obligación en una especie o cuerpo cierto y que exista
en poder del deudor.
Cuando la obligación consta en el valor de la especie o cuerpo cierto
debido y ya no existe en el poder del deudor, acá es necesario hacer una
gestión preparatoria de avaluación
Cuando se trate de una suma determinada de dinero.
Cuando se trate de cosas genéricas que no sean dinero (acá también es
necesaria una gestión preparatoria de avaluación)
o La avaluación la hace un perito nombrado por el tribunal.
o El legislador ha establecido que se debe entender por cantidad líquida: No solo
la que actualmente tenga esa calidad, sino también la que pueda liquidarse
mediante simples operaciones aritméticas conforme a los datos que el propio
título ejecutivo me suministra.
o Por ejemplo me obligo a pagar 12 cuotas mensuales de $10.000. por su parte el
artc. 439 establece casos en que la obligación es líquida en parte y en parte
ilíquida.
o La ley faculta para proceder ejecutivamente por la parte líquida reservando al
acreedor su derecho para reclamar el resto por la vía ordinaria.
- que la acción ejecutiva no esté prescrita artc. 442.
o La falta de ejercicio de una acción judicial por el sólo transcurso del tiempo,
contado desde que la obligación se ha hecho exigible extingue la acción por
medio de la prescripción.
o Acciones personales ordinarias prescriben en un plazo de 5 años.
o Las acciones personales ejecutivas prescriben en un plazo de 3 años.
o Observaciones
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la prescripción de la acción ejecutiva reviste un carácter especial, porque
debe ser declarada de oficio por el tribunal. Artc. 442 CPC 3, esto es que,
el tribunal denegará la ejecución si el titulo presentado tuviere más de 3
años.
La Prescripción de la acción ejecutiva puede y debe ser declarada de
oficio por el tribunal. Solo antes de despachar el mandamiento de
ejecución y embargo, por cuanto si lo despacha ya no podrá suspender el
procedimiento ejecutivo ni aún a pretexto de que el titulo estuviere
prescrito.
Una ves despachado el mandamiento de ejecución y embargo
sólo quedará al ejecutado la posibilidad de oponer la excepción
de prescripción, por tanto, si no lo hace oportunamente el
ejecutado el tribunal se verá obligado a acoger la demanda
ejecutiva, por cuanto ya no puede declarar prescrito el titulo.
o Existen acciones que prescriben en menos de 3 años por disposición legal
especial, ellas son: Las acciones que emanan de las letras de cambio, pagaré y
cheque prescriben en el plazo de 1 año. En estos casos, el juez no está
facultado para declarar de oficio la prescripción, y sólo podrá enervarla el
ejecutado oponiendo oportunamente la Excepción de Prescripción.
o Prescrita la acción ejecutiva, sólo le queda al acreedor la vía ordinaria para hacer
valer sus derechos, salvo el caso del artc. 435 CPC, evento en el cuál el
ejecutante puede procurarse un nuevo titulo ejecutivo mediante una “Gestión
preparatoria Constitutiva” o creadora que son: Confesión de deuda, y el
Reconocimiento de firma puesta en instrumento privado (por ejemplo: un ctto
de mutuo celebrado por escritura pública
o Si la acción ejecutiva se ha convertido en ordinaria, por haber transcurrido el
plazo de 3 años dicha acción ordinaria (que durará 2 años) habrá de deducirse
en un juicio sumario. Art.680 nª7 CPC en relación al 2515 del CC.
o La prescripción de la Acción Ejecutiva no se suspende a favor de ninguna
persona (a diferencia de lo que ocurre en el CC en la prescripción de las
obligaciones).
o La interrupción de la acción ejecutiva.
El CC señala que la prescripción que extingue las acciones puede ser
interrumpida:
Interrupción natural (cuando el deudor reconoce su obligación)
Con la llamada Interrupción civil. Cuando el acreedor demanda
ejecutivamente el cumplimiento de la obligación.
Lo anterior es aplicable a la prescripción de las acciones
ejecutivas con alguna modificación. En el sentido de que no todo
reconocimiento del deudor interrumpe la prescripción de la
acción ejecutiva.
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Art. 442 : El tribunal denegará la ejecución si el título presentado tiene más de tres años, contados desde que la
obligación se haya hecho exigible; salvo que se compruebe la subsistencia de la acción ejecutiva por alguno de los
medios que sirven para deducir esta acción en conformidad al artículo 434.
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Sólo tendrá la virtud de interrumpir la prescripción cuando ese
reconocimiento del deudor sea prestado judicialmente en una
gestión preparatoria constitutiva, las cuales son:
o Confesión de deuda.
o Reconocimiento de firma puesta en instrumento privado
(435 CPC).
o Cualquier otro reconocimiento judicial prestado en una forma distinta o si se
trata de un reconocimiento extrajudicial no tendrá la virtud de interrumpir la
prescripción.
Tramitación
- Cuaderno
o Principal
o De Apremio
o Tercerías
Cuaderno de Apremio
- Representa el aspecto compulsivo.
- Está compuesto por aquellas actuaciones necesarias para el embargo, administración de
los bienes y eventual realización de los mismos (bienes embargados).
- También contiene:
o Mandamiento de Ejecución.
o El Embargo.
o La entrega al depositario de los bienes embargados.
o La realización de los bienes embargados.
o La consignación de su valor.
o La liquidación del crédito.
o La tasación.
o Las costas.
o El pago al acreedor ejecutante.
o La rendición de cuenta del depositario.
o la remuneración del depositario.
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- El cuaderno de apremio se inicia con el embargo de los bienes, y normalmente se
paraliza hasta que se dicta sentencia (condenatoria) en el cuaderno principal.
Nota: por ello los recursos procesales que se deducen en uno de ellos (cuadernos) no retardan
la marcha del otro. 458 inc final.
Sucede cuando en el pleito ejecutivo interviene un tercero, para el caso de los juicios ejecutivos
sólo podrán intervenir aquellos terceros que taxativamente indica la ley.
Cuando interviene un tercer conforma un verdadero juicio independiente que tiene una
tramitación especial.
Conclusión
Sólo puede ser iniciada por el futuro ejecutante en contra del futuro ejecutado.
A) La gestión preparatoria no en una medida prejudicial, porque si bien ambas son previas
al juicio, se diferencian en 2 aspectos:
1- Las medidas prejudiciales las puede iniciar tanto el futuro demandante como
el futuro demandado.
2- Las medidas Prejudiciales buscan una triple finalidad distinta a las gestiones
preparatorias:
a) Asegurar ciertos medios de prueba que pueden desaparecer.
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b) Asegurar el resultado de la acción deducida.
c) Preparar la demanda.
B) Las gestiones Preparatorias tampoco son una medida precautoria, porque las medidas
precautorias se hacen valer durante el curso del juicio (el demandante en contra del
demandado).
Tener presente los artcs. 434, 435 y 436 CPC.El instrumento privado adquiere fuerza ejecutiva
excepcionalmente en 2 casos:
1- Cuando ha sido reconocido judicialmente.
2- Cuando ha sido mandado a tener por reconocido.
Para obtener este reconocimiento es necesario una gestión preparatoria de la vía ejecutiva.
- Sólo el reconocimiento que se da en este ámbito de la Gestión Preparatoria es el único
que permite que un instrumento privado adquiera fuerza ejecutiva, por lo tanto
cualquier otro reconocimiento hecho en otro juicio o en cualquier forma distinta no
permite adquirir mérito ejecutivo a ese instrumento privado.
Tramitación
a) Se presenta ante el juez civil competente una solicitud pidiendo que se cite al deudor a la
presencia judicial para que reconozca su firma puesta en instrumento privado.
b) Se solicita que dicha citación se realice bajo apercibimiento de dar por reconocida la
firma si el deudor no comparece, o compareciendo da respuestas evasivas. Este es un
derecho que le asiste a todo acreedor conforme al 435 CPC.
c) Actitudes del deudor citado (notificación por cédula)
a. Comparece el deudor y reconoce su firma, con ello queda preparada la vía
ejecutiva y por tanto el acreedor va a poseer un título ejecutivo en contra del
deudor aunque se niegue la deuda.
i. El acreedor presentará de inmediato la demanda ejecutiva sin que le sea
necesaria ninguna resolución judicial que le dé por reconocido el
instrumento, porque de ello se levanta acta.En cuanto, a la comparecencia
debe hacerlo el deudor citado personalmente ante el juez y secretario, y
deberá hacerlo el día y hora señala previamente por el tribunal.
ii. ¿Puede ir antes o después?
1. La jurisprudencia ha señalado que se puede comparecer
válidamente con anterioridad. Esto lo puede hacer toda vez que el
plazo estaba establecido en beneficio del deudor, el cuál lo puede
renunciar.
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2. La jurisprudencia señala que también puede comparecer
válidamente con posterioridad, siempre que lo hiciere antes que en
su rebeldía se tenga por reconocida la firma.
3. La fecha señalada para el deudor es un plazo judicial no fatal, por
lo tanto es necesario al futuro ejecutante solicitar y obtener que se
tenga por reconocida la firma en rebeldía del futuro ejecutado.
4. Art. 67 (respecto a los plazos judiciales).Conforme a este artículo
67 también existe la posibilidad que el propio deudor citado pueda
pedir prórroga de la audiencia.
b. Esta segunda situación consiste en que el deudor comparezca pero niega o
desconoce la firma. Trae como consecuencia que la gestión preparatoria ha
terminado, y el acreedor no obtuvo titulo ejecutivo y por tanto, no tiene otro
camino que la vía ordinaria para reclamar su derecho, sin que pueda pretender
(este acreedor abrir debate o rendir prueba sobre la autenticidad de la firma
desconocida del deudor.
c. Hipótesis en que comparece el deudor
i. En esta situación el deudor comparece y da respuestas evasivas (es una
cuestión de hecho que determina y resuelve el tribunal.
ii. Respuesta evasiva: Es aquella en la que el deudor no responde de forma
categórica, sino que contesta con vaguedad. Por ej: El sujeto señala no
estar seguro de haberlo firmado.
iii. La ley le impone una sanción grave al deudor que da respuestas evasivas
(se le dará por reconocida la firma puesta en instrumento privado, siendo
necesario una resolución judicial que así lo declare.
iv. Esa resolución judicial tiene el carácter de Sentencia Interlocutoria y que
se dicta a solicitud del acreedor.
v. Conclusión
1. El caso 1, cuando el deudor comparece y reconoce su firma será
un reconocimiento judicial de firma puesta en instrumento privado
en el marco de una Gestión Preparatoria. En el tercer caso, cuando
el deudor comparece y da respuestas evasivas será un caso en que
ha sido mandado a tener por reconocida la firma puesta en
instrumento privado. Porque requiere de resolución judicial.
d. El deudor citado no comparece Se le aplica una sanción grave (en darle por
reconocida su firma puesta en instrumento privado y acá también se requiere de
una resolución judicial que así lo declare a petición del acreedor. Tener presente
el 434 CPC.
Nota final
El reconocimiento se trata de una diligencia simple y sumaria que no puede ser objeto de
controversia y el acreedor no tiene la facultad de presenciar ese eventual reconocimiento.
Artc.435 CPC es muy similar a lo anterior.Acá se pide que se cite al deudor a la presencia
judicial a fin de que dicha confesión sea prestada, y sólo aquella que se presta dentro de este
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marco (GP) en la cual el deudor confiesa la deuda habilita al acreedor para hacer valer un titulo
ejecutivo en contra del deudor.
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- Cuando recae sobre un género determinado no avaluable en dinero.
¿Quién efectúa la avaluación? Se efectúa por perito nombrado por el tribunal. Artc. 438
CPC.
Una vez firme o ejecutoriada la resolución que aprueba la avaluación del perito estaremos
frente a un titulo ejecutivo perfecto y se podrá despachar el mandamiento de ejecución y
embargo. (440 CPC).
Art.1377 CC, de acuerdo al adagio “Quien contrata para si contrata para sus herederos”.
Los Títulos Ejecutivos en contra del difunto, lo serán igualmente en contra de los herederos,
pero los acreedores no podrán llevar adelante la ejecución sino pasados 8 días después de la
notificación judicial de los títulos. El plazo de 8 días y la notificación judicial está establecida
en beneficio de los herederos a fin de evitar sorpresas y posibles indefensiones.
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Análisis particular
Con respectos a lo anteriormente enunciado el titulo ejecutivo estará constituido por la Letra de
cambio o pagaré y el acta del protesto. En este caso (LC) no se requiere GP alguna, pues estos
documentos no obstante ser instrumentos privados tendrán mérito ejecutivo en razón del
protesto personal del deudor y su falta de impugnación de su firma.
Cuyos protestos han sido puestos en conocimiento del obligado por una notificación judicial, y
en ese acto o dentro de 3º día no opone tacha de falsedad de su firma.
En este caso si se requiere de una GP de la vía ejecutiva, que se llama notificación judicial del
protesto del respectivo documento, y que el deudor no haya opuesto tacha de falsedad de su
firma (en el acto de notificación o dentro de 3º día).
La actitud pasiva del deudor demuestra la autenticidad del documento, no siendo necesario una
resolución judicial que así lo declare, basta con una certificación del secretario del tribunal.
- Si se opone tacha de falsedad de firma se tramita incidentalmente dentro de la GP y
corresponderá al demandante acreditar que la firma es auténtica.
Donde la firma del obligado aparece autorizada por notario u oficial del registro civil.
- Acá no se requiere de GP alguna.
- No se requiere que el documento esté protestado.
- Tampoco se requiere un recurso previo. Todo ello por que la intervención del
funcionario permitió atribuirle una presunción de autenticidad.
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Instancia: Son cada uno de los grados o fases jurisdiccionales que la ley establece para conocer
y resolver un asunto sometido a su decisión, con facultades soberanas para conocer y resolver
todas las cuestiones de hecho y de derecho que se le planteen.
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- No procede oponerse a la ejecución interponiendo una excepción de litis pendencia
fundado en una GP pendiente, por cuanto dichas gestiones por su naturaleza no
constituyen demanda.
Demanda Ejecutiva
Es un acto procesal por medio del cual el acreedor deduce su acción y exhibe su titulo en que
la funda.
Hay una exigencia especial en relación con el nº 5 del 254 “enunciación precisa y clara de
las peticiones que se someten al fallo del tribunal (parte petitoria).
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la manera de defenderse de la ejecución es mediante la oposición, y en
ese caso (lo podría hacer por el nº7 del 467
ii. La apelación entorpecería el procedimiento ejecutivo, y además el
legislador no permite al ejecutado dificultar la traba del embrago, que
asegura los derechos del ejecutante, lo que ocurre es que en virtud del
principio de la unilateralidad, le otorga otra oportunidad procesal para
defenderse (lo que se llama oposición a la ejecución).
b. Caso Negativo No le da curso legal a demanda, ni accede a decretar la orden de
mandamiento y ejecución y embargo. La naturaleza de esto es una sentencia
interlocutoria de 1er grado. Dicha resolución agravia al ejecutante, es
susceptible de apelación conforme al 441 CPC inc final. Algunos sostienen
que puede ser objeto de un recurso de casación tanto en la forma como en el
fondo.
c. Saliendo de los 2 casos, tanto en el afirmativo como en el negativo la resolución
que despachó (ordenó) o denegó el mandamiento de ejecución y embargo será
dictada por el juez, sin audiencia (traslado) no notificación al demandado, aún
cuando se hubiere apersonado el juicio (esto demuestra el principio de la
Unilateralidad del juicio ejecutivo).
A) Menciones Especiales.
a.1) Orden de requerir de pago al deudor
a.2) Orden de embargar bienes suficientes del deudor para cubrir la deuda
reajustada con sus intereses y las costas de la causa, siempre y cuando no se
pagare en el acto.
a.3) Debe ir la firma del juez y del secretario que la autorice.
B) Menciones Accidentales
1) Designación del depositario provisional.
2) Designación de la especia o cuerpo cierto sobre la cuál debe recaer la ejecución, o de
los bienes que sean necesarios de embargar si éstos han sido designados por el acreedor
en una demanda ejecutiva.
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C) La orden de proceder a la traba del embargo con auxilio de la fuera pública. Siempre que
en opinión del tribunal existiere fundado temor de que la orden será desobedecida, el tribunal
d oficio no puede ordenar auxilio de la fuerza pública, requiere a petición de parte.
Requerimiento de Pago
Es necesario que con el mandamiento de ejecución y embargo proceda un Ministro de fe
(receptor judicial) a apersonarse ante el deudor y tal circunstancia cumple 2 objetivos:
a) Pone en conocimiento del deudor la demanda ejecutiva
b) Luego lo requiero de pago, y si no paga en el acto se procede a embargar bienes
suficientes.
La omisión del ministro de fe de esta circunstancia, lo hace responsable de los perjuicios que
ocasionen, pero no invalidará el requerimiento.
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2- Puede pagar la deuda en el mismo acto del requerimiento. También serán de su cargo
las costas del juicio (446 CPC).
3- El deudor no pague en el acto del requerimiento. El Ministro de fe procederá a trabar el
embargo sobre bienes suficientes para cubrir la deuda, los intereses y las costas
8embargo simbólico).
Observaciones
Una vez opuestas las oposiciones se traba la litis y se fija lo controvertido del juicio.
Características de la Oposición
1- La oposición sólo puede fundarse en alguna de las excepciones que enumera
taxativamente el 464 CPC, del análisis de ese artc. en el nº 7 que en cuanto al contenido
la enumeración es genérica.
2- Las excepciones que la ley consagra como fundamento de la oposición, puede referirse a
todo o parte de la deuda.
3- Algunos autores de excepciones totales v/s excepciones parciales es para efecto de
determinar si la ejecución debe o no seguir adelante cuando algunas o una han sido
acogidas (471 inc 3º)
4- Algunas excepciones son Dilatorias (464 nº 1 al 5), y otras son Perentorias (nº 6 al 18) .
Nota: Si el juez acepta una excepción dilatoria no podrá pronunciarse sobre las restantes
promovidas a riesgo de cometer decisiones contradictorias.
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Plazo: 8 días útiles más el aumento de la tabla de
emplazamiento.
o Ante tribunal que haya ordenado cumplir el exhorto de
notificación (tribunal exhortado).
Plazo: 4 u 8 días útiles según si el requerimiento
se hizo en el lugar de asiento del tribunal
exhortado (4 días) o fuera de la comuna de ese
tribunal exhortado pero dentro del territorio
jurisdiccional (8 días). Esto lo encontramos en el
artc.460 CPC.
Cuando el deudor es requerido fuera del territorio de la República.
Plazo: 8 días útiles más tabla de emplazamiento (461 CPC).
Características
- Plazo fatal (artc. 463).
- Plazo Individual, se cuenta para cada demandado desde el día en que fue requerido.
Del escrito de oposición se da traslado al ejecutante, para que dentro del plazo de 4 días
exponga lo que juzgue oportuno, lo que significa señalar los fundamentos de hecho y de
derecho por los cuáles pide el rechazo de las oposiciones.
Vencido el plazo anterior, hay o no contestado el traslado para el expediente al juez para su
estudio analiza 2 aspectos:
1- Si las excepciones opuestas se encuentran entre aquellas enumeradas por el artc. 464
CPC.
2- Si dicha oposición ha sido dentro del plazo legal.
3 situaciones:
a) Que cumpla con 1 y 2, el tribunal las declara admisibles y las admite a
tramitación: en este escenario el juez analiza si debe recibirse la causa a prueba
y lo hará cuando existan hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos (466
CPC) y dictará una resolución que contenga ambas declaraciones.
b) Se cumple con 1 y 2, el tribunal declara admisible, pero estima que no es
necesario recibir la causa a prueba; en ese evento dictará sentencia definitiva, la
que contendrá el pronunciamiento sobre la admisibilidad y fondo de las
mismas.
c) Si no se cumple con 1 y/o 2, en ese caso el tribunal las declara inadmisible y
dictará sentencia definitiva y en ella las declara inadmisible, acepta la demanda
ejecutiva y ordena continuar el juicio hasta el completo pago del deudor.
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Observación
No es ajustado a derecho la práctica de dictar una resolución declarando inadmisible la
oposición y ordenando traer los autos para dictar sentencia definitiva por separado.
Nota: La resolución que declara admisible las excepciones y recibe la causa a prueba tiene el
carácter de sentencia interlocutoria de 2º grado (sirve de base para el pronunciamiento…).
Para que existan hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, requiere que el juez declare
admisible las excepciones y copulativamente considere que existen hechos sustanciales
controvertidos y pertinentes. Esta etapa no necesariamente puede darse ya que se puede saltar
a la etapa de sentencia.
Para pasar a la prueba tienen que haberse opuesto excepciones y procederá el juez a fijar los
puntos de prueba.
Precisiones
No existe en el J.E término probatorio extraordinario para rendir prueba fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal que se sigue el juicio o fuera del territorio de la República.
Si existirá un término probatorio extraordinario a petición de ambas partes y por el tiempo que
ellas acuerden. Art. 468 CPC.
Fundamento
Los procesos civiles son conflictos de orden privado por tanto quedan subordinados a la
voluntad de las partes.
Casarino sostiene que en el Juicio Ejecutivo también habría un término probatorio especial que
se exige por las reglas del juicio ordinario, debido a la falta de una disposición en contrario.
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Rendición de Prueba.
La prueba se rinde del mismo modo que en el Juicio ordinario, de acuerdo al artc. 3 CPC.
Una vez vencido el término probatorio tendrán las partes 6 días para hacer por escrito las
observaciones que el examen de la prueba sugiera (LEY N°20.886). En el juicio ordinario es
de 10 días.
Una vez vencido el plazo de los 6 días hayan o no efectuado observaciones a la prueba, el
tribunal citará a las partes a oír sentencia.
Es el modo normal de concluir el juicio Ejecutivo. Dicha sentencia debe cumplir con los
requisitos del Art. 170 del CPC.
El plazo para dictar sentencia ejecutiva se cuenta desde que el pleito ha quedado concluso.
Sentencia Absolutoria Será cuando se acoja una o más de las excepciones promovidas
desechando la demanda ejecutiva y ordenará alzar el embargo.
Importante: El criterio atiende a los bienes que han sido embargados en el juicio.
- Sentencia Condenatoria de Pago: Es la que se pronuncia cuando el embargo ha sido
trabado sobre dinero o sobre la especie o cuerpo cierto debido. Se llama así porque acá
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no es necesario el remate de los bienes por cuanto bastará con la simple entrega del
dinero al acreedor o la especie o cuerpo cierto debido.
- Sentencia Condenatoria de Remate: Es la que se pronuncia cuando el embargo ha
sido trabado sobre bienes distintos a la especie debida o de dinero. Acá será necesario
para pagar al acreedor un remate previo de esos bienes y con el producto de la
realización de los bienes (remate) se dará pago al acreedor. Es lo que hoy se conoce
como la venta en pública subasta.
En cuanto al tema de la condenación en costas (artc 471 CPC) hay que hacer presente 3
situaciones:
- Si la sentencia desechó todas las excepciones promovidas y acoge la demanda
ejecutiva condenará en costas al ejecutado.
- Si la sentencia acoge algunas de las excepciones promovidas y absuelve al
ejecutado condenará en costas al ejecutante.
- Si la sentencia acoge sólo en parte una o más excepciones se distribuirán las costas
en proporción, pero podrán oponerse todas ellas al ejecutado si en concepto del
tribunal hay motivos fundados para ello.
El criterio subjetivo juega acá en contra del propio ejecutado (nos referimos al criterio
subjetivo con respecto a los motivos plausibles para litigar establecidos en el artc. 144 inc 1º
CPC.
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de esperar que quede ejecutoriada y por tanto se procederá a la venta en pública subasta de
estos bienes.
Conclusiones:
- Las situaciones jurídicas discutidas en Juicio Ejecutivo no pueden ser alegadas en
relación a otro Juicio Ejecuivo. Esto es la Regla General. Sin embargo tiene una
excepción que es la Renovación de la Acción Ejecutiva.
- Las situaciones Jurídicas discutidas en el Juicio ejecutivo (a) no pueden ser alegadas
en relación con un juicio ordinario, salvo el caso de:
o Reserva de la Acción
o Reserva de la Excepción.
Art. 477 CPC Siguiendo con el tema de la cosa juzgada en relación con el juicio ejecutivo.
Opera en los casos en que ha sido rechazada la ejecución por sentencia en virtud de haberse
acogido algunas excepciones dilatorias y es natural y legítimo que el ejecutante pueda una ves
subsanado el vicio renovar la acción (renovar la demanda ejecutiva). El artc 477 CPC señala:
1) Incompetencia del tribunal.
2) Incapacidad de las partes.
3) Ineptitud del libelo.
4) Falta de oportunidad en la ejecución.
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Podría decir que todos ellos se refieren a vicios de procedimiento y no al fondo de la cuestión
controvertida.
Primera Oportunidad:
- Art.467 CPC.
- Plazo : 4 días , y lo hará en el escrito mediante el cuál el ejecutante da respuestas a las
excepciones promovidas por el ejecutado.
- Este plazo de 4 días se cuenta desde que el juez da traslado al ejecutante respecto del
escrito de oposición presentado por el ejecutado.
- En este plazo el ejecutante manifiesta su voluntad de desistirse de la demanda
ejecutiva, con reserva de su derecho para entablar acción ordinaria sobre los mismos
puntos que han sido objeto de la acción ejecutiva.
- Este desistimiento que lo vamos a llamar “especial” (para diferenciarlo del
desistimiento del juicio ordinario) busca obtener la reserva de los derechos para
discutirlo en el juicio ordinario, y en el cuál el juez ejecutivo deberá acogerlo sin más
trámite, accediendo a la reserva pedida.
- Este desistimiento especial es sin perjuicio de la facultad que tiene el ejecutante de
desistirse de su demanda ejecutiva en cualquier estado del juicio siguiendo las reglas
generales del CPC (libro I arts. 148 y ss. que se refiere al desistimiento de la
demanda.
NOTA: Cuando me desisto con reserva de las acciones lo concede siempre el tribunal. Lo
tiene que acoger sin más trámite.
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f) El ejecutante debe pagar los perjuicios que se hayan con la demanda ejecutiva,
salvo lo que se resuelva en el juicio ordinario.
La segunda Oportunidad es la del 478 Es una oportunidad común tanto para ejecutante como
para ejecutado.
a) La reserva debe solicitarse antes de dictarse sentencia definitiva en el Juicio Ejecutivo.
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Los autores se preguntan ¿Cuál sentencia definitiva la de 1ª o 2ª instancia? La
jurisprudencia ha señalado que se ha referido a sentencias definitivas de 1ª inst. o
Única Instancia cuando así lo señale.
b) Para hacer uso de esta reserva del 478 es necesario que existan motivos calificados
(esto marca la diferencia con el 467 y 473) acá el legislador me exige que lo haga en
una determinada oportunidad procesal.
a. El 478 me pide motivos calificados para darla.
b. Estos motivos calificados, quedará a criterio del tribunal su determinación, sin
embargo cuando la reserva de acción o de excepción que no se refiera a la
existencia (nulidad o validez de la obligación que es objeto del juicio) el
legislador no va a exigir motivos calificados.
c. Esto genera 2 situaciones:
i. Si la reserva se refiere a la existencia de la obligación, el tribunal exigirá
motivos calificados. Por ej: Imposibilidad para rendir prueba.
ii. Si la reserva no se refiere a la existencia de la obligación, el tribunal
accederá siempre a la reserva sin exigir motivos calificados.
d. La parte que ha obtenido la reserva tiene un plazo de 15 días para promover la
demanda ordinaria, contado desde que se le haya notificado la sentencia
definitiva ejecutiva.
Conclusiones y efectos
467- 473-478 CPC: Impide que la sentencia produzca cosa juzgada producto de la acción o
excepción que ha sido objeto de la reserva.
Nota Final (a la renovación de la reserva) Las excepciones que se pueden reservar son sólo
aquellas que se han opuesto en tiempo y forma a la ejecución y fueron declaradas admisibles,
por cuanto aquellas excepciones no opuestas en tiempo y forma o que fueron declaradas
inadmisibles se extinguen por el sólo ministerio de la ley y por tanto no podrían renovarse
irrevocablemente derechos caducados (la jurisprudencia así lo ha resuelto).
El Embargo
Es la primera actuación del cuaderno de apremio, está constituido por el embargo de bienes
suficientes del deudor. Se estampa a continuación del mandamiento de ejecución y de la
certificación del ministro de fe de haber requerido de pago al deudor y su negativa.
Consiste en una aprehensión material o simbólica de bienes determinados del deudor por
mandato del tribunal, los que se entregan a un depositario para que tome se tenencia con
objeto de asegurar con su realización el pago de la deuda.
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La doctrina señala que:
- Embargo: Es una actuación judicial que se verifica en el procedimiento de apremio en
defecto del pago total de la deuda en el acto de requerimiento (se practica en el
cuaderno de apremio).
- Podetti, autor Argentino (def. para ex y prueba) señala que el Embargo Es una medida
judicial que afecta bienes determinados del presunto deudor al pago eventual de un
crédito individual y que limita las facultades de disposición y goce de los mismos.
La respuesta radica en que de la definición que señala la Corte Suprema parece desprenderse
que la finalidad del embargo es asegurativa, por tanto se sostenía que el embargo es una
medida precautoria y asegura los efectos de la ejecución si procediere.
Conclusión
El embargo en el juicio ejecutivo es de naturaleza ejecutiva y no esencialmente cautelar, por
cuanto:
a) Es el único medio para determinar que bienes de los que integran el
patrimonio del deudor van a responder de la ejecución.
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La Corte Suprema ha señalado al respecto:
*No corresponde calificar de trámite esencial el embargo.
a) El embargo la ley no lo ha establecido como un trámite esencial cuyo defecto se
prevenga expresamente la nulidad.
b) Artc. 456 inc 3º CPC, señala este art. que permite alcanzar con la ejecución bienes
embargados con posterioridad al pronunciamiento de la sentencia.
De esta lectura se concluye que el embargo en nada afecta a la validez del juicio ejecutivo.
El Embargo puede omitirse:
1) Ya sea por la propia voluntad del ejecutante.
2) Porque no existen bienes posibles de embargarle al deudor.
c) Art. 458 inc.3º CPC. Se reconoce de la lectura del Inc. 3º un verdadero juicio
declarativo contra el titulo inserto en el juicio ejecutivo, de hecho el debate en el
cuaderno de apremio se ventila en cuerda separada, y por tanto carecen de toda
significación al cuaderno ejecutivo.
Otros piensan que el embargo es un trámite esencial en el Juicio ejecutivo, y las razones que
plantean son las siguientes:
Art. 441 CPC
o Si la sentencia en el juicio ejecutivo es condenatoria mandará a seguir adelante
con la ejecución, y el juicio ejecutivo es una modalidad de ejecución forzada,
por tanto si no hay embargo de bienes en el JE. Carece de sentido seguir con la
ejecución adelante que sólo tiene por finalidad obtener la realización de los
bienes embragados, cuestión que en este caso no habría. (Opinión de Luis
Navarrete Villegas de su libro “embargo y realización de bienes).
El JE no es declarativo de derechos, por lo que no tendría sentido una sentencia que
simplemente se agotara franqueando al acreedor el derecho a la ejecución.
El embargo es un trámite esencial para la validez de las demás actuaciones ejecutivas.
Si no existe embargo o se ha efectuado de manera individual, los actos ejecutivos que
traen como causa el embargo serían nulos.
Por Regla general se pueden embargar todos lo bienes. (1618 CC-465 CPC).
Embargabilidad
Regla General: Pueden embargarse los bienes del deudor cualquiera sea su naturaleza.
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Excepción: Aquellos que la ley declara bienes inembargables. Artc. 445 CPC y 1618 CC.
Por ejemplo los libros relativos a la profesión del deudor, hasta un montofijado por la ley.
La finalidad de la inembargabilidad es evitar que el deudor se vea privado de sus más
indispensables medios de subsistencia.
Características de la Inembargabilidad
1- Se puede renunciar al privilegio de la Inembargabilidad.
a. Excepcionalmente se prohíbe dicha renuncia por cuanto se trata de intereses
que no sólo afectan al deudor sino que también a su familia (numeral 8 al 13
del artc. 445 CPC). Sin embargo el CPC sólo lo estableció en el caso del 445
inc. Final.
b. Esta renuncia puede ser expresa o tácita.
i. Renuncia Expresa: Es aquella que se realiza en términos formales,
explícitos y directos.
ii. Renuncia Tácita: Cuando me embargan un bien inembargable y yo no
me opongo. Se reclama por medio de la figura del incidente de
alzamiento. Artc. 519 inc 2º CPC.
2- 2- la ley que establece la inembargabilidad de un bien no tiene efecto retroactivo (artc.
9 CC). La ley sólo puede disponer para lo futuro y no tendrá jamás efecto retroactivo.
Conclusión
a) Si se traba un embargo sobre un bien que la ley en ese momento lo permite, subsistirá
no obstante una ley posterior declare que ese bien ahora es inembargable (el embargo
constituye un derecho adquirido).
b) A contrario censó, mientras el embargo no haya sido trabado constituye una mera
expectativa que no está incorporada en el patrimonio del acreedor, por tanto si una ley
posterior declara que un bien es inembargable ya no podrá efectuarse la traba de ese
bien.
¿Quienes determinan los bienes embargados? La ley hace una suerte de prelación., en
relación a cuales son los bienes embargable y su designación. (Aº 438 CPC)
1) El Acreedor:
a. en la demanda ejecutiva
b. al momento del embargo.
2) El deudor: cuando no haya designado el acreedor, se verificara el embargo en los
bienes que el deudor presente, en al momento del embargo, siempre que el ministro
los considere suficientes o si no siéndolos tampoco hay otros conocidos. (Aº 448)
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3) El ministro de fe: cuando no designan bienes ni el acreedor ni el deudor, pero siempre
siguiendo las siguientes reglas de prelación: 449 cpc.
a. Dinero
b. otros bienes muebles.
c. bienes raíces
d. salarios y prensiones.
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IDEAS:
1.- es un derecho del acreedor.
2.- se puede ejercer en cualquier estado del juicio, aún después de la dictase sentencia
definitiva.
3.- para solicitarlo se requiere Justo Motivo.
4.- la ley presume que hay justo motivo, para la ampliación en dos casos:
-cuando el embargo ha recaído sobre bienes de difícil realización.
-cuando se han introducido tercerías, sobre los bienes embargados.
5.-Se tramitan como incidente ordinario, apelable en el solo efecto devolutivo.
6.- Pedida l ampliación después de la sentencia definitiva, no será necesario el
pronunciamiento de una nueva sentencia, para comprender la realización de los bienes
agregados al embargo.
EL REEMBARGO:
Consiste en trabar dos o más embargos sobre un mismo bien de propiedad de un deudor a
consecuencia de ejecuciones diversas iniciadas por el mismo acreedor o por otro diverso.
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Esta norma acepta la posibilidad de un segundo embargo, aceptándolo, pero rechaza la
multiplicidad de depositarios con facultades para retirar las cosas embargadas, prohibiendo ,
esto ultimo.
La sentencia de pago podrá cumplirse antes de estar firme en dos casos excepcionales:
a) Pendiente recurso de apelación por el ejecutado contra la sentencia de pago. Podrá
cumplirse siempre y cuando el ejecutante caucione las resultas
b) Pendiente recurso de casación en la forma o en el fondo interpuesto por el ejecutado
contra la sentencia de pago. (artcs. 174, 475, 473 CPC)
En estos 3 casos el producto de lo obtenido se consignará a la orden del tribunal que conoce
la ejecución.
Depositario
Corredor
Martillero
d) 485 CPC, los demás bienes no comprendidos en los artículos anteriores se tazarán y se
venderán en remate público ante el tribunal que conoce de la ejecución o ante el
tribunal en cuya jurisdicción están situados los bienes a solicitud de parte y por motivos
fundados.
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Serán los bienes raíces (siempre) o también en algunos casos bienes muebles que
necesariamente deben ser tazados, por ejemplo: los créditos personales o los efectos de
comercio que no pueden venderse en el acto.
En estos casos será necesaria una tasación y sólo una vez aprobada se fijará la fecha para la
subasta, siempre y cuando se encuentre notificada la sentencia de remate.
Precisiones
- El cumplimiento de la sentencia condenatoria de remate es menos exigente por cuanto
para proceder a la venta, basta con que haya sido notificada la sentencia, pero no exige
ejecutoriedad.
- Otra cosa será para el pago al acreedor donde si se requiere la ejecutoriedad del pago.
1.1) Tasación.
a) Bienes raíces, avalúo fiscal:
Es la que figura en el rol de avalúo, información que maneja impuestos internos
y que se efectúa por las contribuciones.
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Es necesario acompañar con citación el correspondiente certificado de SII con
el avalúo vigente, y se tendría el valor que allí figure si el ejecutado no solicita
una nueva tasación dentro del plazo de citación.
b) Para los demás bienes muebles se hará por perito 486, 487 CPC.
Consiste en fijar las condiciones del remate procurando la mayor facilidad y el mejor
resultado de la enajenación.
a) Forma de pago del precio.
b) Mínimo para los postores.
c) Cauciones para intervenir en la subasta.
d) Fecha en que se hará entrega del bien.
Si la venta es ad corpus o en relación a la cabida (integridad completa o cuotas del bien)
y en general toda otra condición.
Las bases del remate pueden ser fijadas de común acuerdo por las partes pero la regla
general es que las proponga el ejecutante mediante un escrito que se tendrá por acompañado
concitación a la contraria.
Publicidad.
Mediante la publicación de avisos, los cuales serán redactados por el secretario del tribunal
conteniendo los dato necesarios para la identificación de los bienes que van a ser objeto del
remate. Son cuatro (4) publicaciones a lo menos, en un periódico de la comuna asiento del
tribunal, o en uno de la cabecera de la provincia si en aquella no lo hubiere.
El primero de los avisos debe publicarse con 15 días de anticipación como mínimo a la fecha
de la subasta sin descontar los inhábiles.
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Art.2428 CC que consagra el derecho de persecución favor del acreedor hipotecario para
perseguir la finca, sea quien fuere que lo posea, y al titulo que lo haya adquirido. Lo anterior no
podrá ejercerse cuando el tercero haya adquirido el inmueble (la finca) en pública subasta
ordenado por el juez y cumpliendo las demás formalidades que establece el artc. 2428 CC (se
llama la extinción de la hipoteca).
Requisitos legales2428 CC
1) El tercero debe haber adquirido el inmueble en pública subasta ordenada por el
juez. Precisión. Art. 499 CPC
La adjudicación que contempla este artículo no es la subasta pública ordenada por el juez
del artc. 2428 CC.
La del 499 CPC interviene sólo el acreedor sin publicidad y por un valor preestablecido
(2/3 del bien embargado). En cambio la del 2428 CC se hace al mejor postor pudiendo
postular cualquier interesado y no sólo el acreedor, y su precio también es variable.
Precisiones
- Se debe notificar a todos los acreedores hipotecarios, no solo a los de grado preferente
toda vez que la ley no distingue.
- Se me notifica por aplicación del artc. 40 CPC ya que es la primera, esto es,
notificación personal.
- Si habiendo sido notificado personalmente y el primer remate no se lleva a cabo por
falta de postores o por cualquier otro motivo, se les notificará por cédula, si ya se
hicieron parte en el juicio por el estado diario y si se presentaron a la subasta
oponiéndose al remate se entenderán notificados tácitamente.
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2) Dice relación con la expresión “término de emplazamiento”.
La Corte Suprema ha señalado que este tiempo que debe mediar es un plazo
cualquiera, necesario y suficiente para que el acreedor haga uso de sus derechos.
Razones
- Es inadmisible sostener que entre la citación y l subasta deba mediar el término de
emplazamiento del juicio ordinario.
- Porque no se trata de un juicio de dicha índole, sino ejecutivo (juicio especial).
- Porque con el llamamiento hecho con antelación al acreedor hipotecario respecto de la
subasta es suficiente con lo exigido por la ley.
- Por que el acreedor al ser citado antes de la subasta puede hacer uso de sus derechos y
tiene esta posibilidad, por lo tanto el sentido en el que se debe entender la expresión
“Emplazamiento” del art. 2428 CC se refiere a un plazo cualquiera, suficiente para
hacer uso de sus derechos. Esa es la postura de la Corte Suprema.
Sin embargo la doctrina no está de acuerdo, y sostiene que el término de emplazamiento al que
alude el 2428 CC se refiere al del Juicio ordinario. Razones
Porque dicha expresión se utiliza para el juicio ordinario, y al no establecerse para el juicio
ejecutivo una expresión similar en alguna norma especial debe aplicarse de acuerdo al art. 3
del CPC en lo que se refiere a las reglas del Juicio ordinario.
4) Es necesario que el subastador consigne el precio del remate a la orden del tribunal
que conoció de la causa. 2428 CC.
Esta norma del 2428 CC, que aparece con un carácter tan absoluto, es disminuida en su
aplicación práctica por la modificación que hace el precepto del 492 CPC. Señala dicho
articulo que la citación personal que se hace a los acreedores hipotecarios no produce siempre
la extinción de todas las hipotecas, por cuanto en el caso que la subasta o remate sea pedida
por un acreedor hipotecario de grado posterior, los acreedores hipotecarios de grado preferente,
citados legalmente a la subasta podrán optar:
- Entre el pago de sus créditos sobre el precio del remate (es con el precio del remate).
- Conservar sus hipotecas con el inmueble, siempre y cuando sus créditos no estén
devengados, porque si lo están quedan obligados a pagarse con el precio del remate.
Situación final: Si algún acreedor hipotecario no fue citado quedará en idéntica posición a la
que tenía antes del primer remate, produciéndose una subrogación legal respecto de los
derechos de los acreedores hipotecarios que han sido pagados de sus créditos con el precio del
remate.
1.5) Se requiere la autorización del juez o consentimiento del acreedor si el bien está
embargado por decreto judicial.
Anteriormente señalábamos.
1.1) Tasación.
1.2) Bases del remate.
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1.3) Oportunidad del remate.
1.4) Citación de los acreedores hipotecarios.
Algunos autores señalan que no hay objeto ilícito en la enajenación de cosas embargadas sin
previo decreto judicial, porque la ley no se ha referido a este tipo de enajenación, sino sólo a
las que el deudor pudiera realizar privadamente a pesar de existir un decreto judicial de
embargo.
La otra posibilidad es no recurrir a la autorización judicial sino que con el consentimiento del
creedor. Si el acreedor que obtuvo el embargo consiente en la enajenación esta podrá llevarse
a cabo válidamente.
2.- El Remate.
Ideas
Se realiza el día y hora fijado por el tribunal.
Ante el juez y el secretario del tribunal.
Podrán concurrir todos los interesados que reciben el nombre de postores.
Para poder participar los postores deben rendir una caución suficiente que generalmente
está establecida en las bases del remate.
El CC dice que debe equivaler al 10 % del mínimo para la subasta 494 CPC.
Realizado el remate habrá un adjudicatario que será aquél postor que haga la postura más alta.
Acá ya hablamos de adjudicatario pero esta adjudicación no significa que el adjudicatario o
rematante quede en posición de requerir que se le haga la transferencia del dominio, y para
ello es necesario el cumplimiento de 2 formalidades.
- Acta de remate
- Escritura Pública de remate
.
2.- El acta de remate
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Si el remate se refiere a un bien raíz o a alguno de los bienes del artc. 1801 CC, es necesario
para su perfeccionamiento un acta de remate que se extenderá en el registro de remates, por
parte del secretario que interviene en el remate.
El acta de remate valdrá como escritura pública para los efectos del 1801 CC.
En los casos en que es necesario el acta de remate igualmente es necesario otorgar o extender
la escritura definitiva de remate para efectos de inscribirlo en el conservador de bienes raíces.
Es necesaria para efectos de la transferencia del bien al adjudicatario, por cuanto la tradición
de este tipo de bienes (raíces) se realiza mediante la inscripción en el registro conservatorio.
La escritura pública de remate debe otorgarse dentro de tercero día (3º día) y con inserción
de los antecedentes necesarios y demás requisitos legales, sin perjuicio de lo que digan las
bases del remate 495 inc. 2º CPC
Hay una discusión respecto a la expresión “dentro de tercero día” (si no tengo la escritura
pública dentro de tercero día). 2 opiniones:
- Se trata de un plazo fatal, y por tanto si no se otorga dentro de él, no se podrá hacer
después, porque es fatal.
- Este plazo de los 3 días es simplemente un término que quiso dar el legislador para
suscribir dicha escritura, y dice que pasado este plazo surge el derecho a exigir que se
suscriba la escritura por parte del rematante pudiendo hacerse efectiva la escritura por
parte del rematante pudiendo hacerse efectiva la caución e incluso puede pedirse que se
deje sin efecto el remate.
Con respecto a la palabra “antecedentes necesarios” ¿qué se entiende por tal? Se puede decir
que debe contener todos aquellos elementos que permitan hacer constar fehacientemente lo
rematado y que dicho remate es válido.
Hay otro problemas que se originan con ocasión a la subasta (respecto a este punto ver juicio
Ejecutivo de Raúl Espinoza)
Problemas
1- El caso en que una vez suscrita la escritura de remate el deudor se niegue a entregar
materialmente el bien rematado.
1.1) Si el subastador no consigna el precio del remate en la oportunidad fijada o no
suscribe la escritura pública de remate.
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Acá se distingue si se suscribió o no el acta de remate.
En un aspecto procesal constituye una actuación dentro del juicio ejecutivo y desde un aspecto
sustantivo es un contrato, una compraventa forzada que genera obligaciones entre el deudor
que estaría representado por el juez y un comprador que sería el rematante que será obligado a
pagar el precio.
Se afirma que en la enajenación forzada hay una compraventa, por cuanto existe la entrega de
una cosa que pertenece al deudor por el precio que paga el comprador que sería el rematante.
Forma de reclamar.
1- si se trata de un vicio de procedimiento se debe reclamar dentro del propio juicio
ejecutivo interponiendo el incidente de nulidad procesal (no existe una acción ordinaria
de nulidad).
2- Si se trata de un vicio de carácter sustantivo puede entablarse una acción ordinaria de
nulidad con independencia del juicio ejecutivo en que se realizó el remate y aún
después de hallarse firme la resolución que ordenó extender la escritura pública de
remate.
Nuevos remates.
Si el remate no se realiza el día señalado por no haberse presentado postores, el acreedor debe
optar a su elección art.499:
- Que se le adjudiquen los bienes embargados por los 2/3 de la tasación, para lo cual
deberá presentar un escrito, y el juez accederá a la petición con citación de las demás
partes en el juicio.
- O que se reduzca prudencialmente por el tribunal el avalúo aprobado, pero esta
reducción tiene un límite, no podrá exceder de una tercera parte de este avalúo.
Si el acreedor hace uso de este segundo derecho él o los bienes se pondrán otra vez en remate
por los 2/3 del avalúo art. 500 CPC.
Si en este caso (segundo remate) tampoco se presentan postores podrá el acreedor pedir 3
cosas a su elección:
40
- Que se le adjudique los bienes por los 2/3 del nuevo avalúo. El tribunal puede bajarlo
hasta los 2/3
- Que se realice un tercer remate por el precio que el tribunal designe.
- Que se le entreguen los bienes en prenda pretoria.
- Si el acreedor hace uso de la prenda pretoria, el deudor está facultado para solicitar que
se pongan por última ves en remate los bienes, sin mínimo para los postores 501 CPC.
La anticresis en un contrato por el cual se entrega al acreedor una cosa raíz para que se
pague con sus frutos.
La doctrina define a la prenda pretoria: Es la entrega que se hace en virtud de una resolución
judicial al acreedor ejecutante (no es otra persona) de uno o más bienes embargados en una
ejecución para que los administre y se pague con las utilidades (frutos) líquidos que de ellos se
obtengan.
- El CPC establece la prenda pretoria como una alternativa a la adjudicación en pago.
o La adjudicación en pago es una facultad que se le otorga al acreedor
ejecutante como medio de realización con carácter subsidiario de la venta en
pública subasta.
En nuestro sistema la adjudicación en pago tiene lugar en 2 casos:
Artc. 499 CPC si queda desierto el primer remate, y el acreedor
opta por adjudicarse el bien por los 2/3 de la tasación.
Si queda desierto el segundo remate y el acreedor opta por el
derecho de quedarse con el bien por los 2/3 del nuevo avalúo.
La adjudicación en pago acompañada de la tradición tiene efecto
translaticio de dominio, y en el caso de un inmueble para que quede
perfecta en la medida que se haya otorgado escritura pública (la escritura
pública hay que inscribirla).
- La prenda pretoria se establece como alternativa al arriendo en el caso que los bienes
embragados consistan en el derecho de gozar de una cosa o de percibir sus frutos.
- La prenda pretoria es también un medio idóneo para el caso en que no fuere posible
proceder inmediatamente a la enajenación forzada de un bien embargado por existir
una prohibición legal o administrativa o judicial.
- Con la prenda pretoria el acreedor ejecutante se va pagando con lo frutos que dichos
bienes vayan produciendo. Incluso la prenda pretoria no exige que los bienes salgan
del patrimonio del acreedor, por lo tanto podría ser la mejor forma de realización.
- Prenda pretoria: 503 al 507 CPC
2435 y sgtes CC
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Son aquellas dirigidas a la culminación de la ejecución.
Se consignan directamente por el rematante a la orden del tribunal que conoce de la ejecución.
Una vez firme la sentencia definitiva y habiéndose realizado los bienes embargados viene:
- la liquidación del crédito (510 CPC) significa determinar
o El crédito
o El capital.
o El interés
3.3) Tasación de las costas.
3.4) Cuenta y remuneración del depositario. 514, 516, 517 CPC.
3.5) El pago.
La Corte Suprema en el fallo Rol 1009- año 1999 se pronunció respecto a esto y señaló:
- El tiempo de inactividad de las partes en una causa y que conlleva el abandono (6
meses) contados desde la fecha de la última resolución recaída en alguna gestión útil
para dar curso progresivo a los autos.
- Sólo la puede hacer el demandado durante todo el proceso y hasta que se haya dictado
sentencia ejecutoriada en el juicio.
- Sin embargo, en los juicios ejecutivos por sus características propias, el ejecutado
podría solicitarlo incluso después de ejecutoriada la sentencia definitiva o de producida
la situación del artc. 472 CPC
Casos en que el plazo para declararlo será de 3 años contados desde la fecha de la última
gestión útil hecha en el procedimiento de apremio, el cuál está destinado a obtener el
cumplimiento forzado de la obligación.
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- Por ej: No será gestión útil aquella gestión extrajudicial para averiguar la existencia de
bienes del ejecutado que habría realizado el ejecutante. No tendrán la virtud de
interrumpir el plazo de los 3 años.
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