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Derecho Registral
Inmobiliario
3 Publicidad registral en
relación a los bienes
3.1 Publicidad registral en relación a los
bienes
Bienes
No podemos ingresar al tema de la publicidad de los bienes, sin antes hacer un
análisis de lo que entendemos por bienes y cosas, tanto en un sentido amplio o
vulgar, como en un sentido jurídico.
Cosas:
De este modo, el concepto del término “cosa” variará del lenguaje común al
concepto jurídico del mismo, así como también encontraremos variantes en
torno al derecho comparado actual e histórico.
Vélez Sarsfield, al legislar sobre el régimen jurídico de las cosas y bienes, lo hizo
en los artículos 2311 y 2312 del código derogado. Al hacerlo, se apartaba de la
legislación vigente al momento que atendía a las raíces heredadas del derecho
romano, según el cual el término “cosa” se aplicaba tanto a los objetos
corporales como incorporales.
1
La clasificación romana de corporales e incorporales se atribuye a Gayo en sus
institutas en las cuales dividía las cosas en corporales e incorporales y
establecía que las corporales eran las cosa tangibles, es decir, las que podemos
tocar, amarrar como, por ejemplo, un fundo, un cuadro, un vestido, el oro, la
plata y otra serie de cosas; en cambio, sostenía que las incorporales eran las
cosas intangibles como los derechos, a saber, la herencia, el usufructo o las
obligaciones que de cualquier modo se hayan contraído.
Para Freitas (1860), las cosas son siempre corporales, aunque el objeto del
derecho pueda ser corporal e incorporal. Vale tener en cuenta esta afirmación
ya que muchas veces se ha confundido el derecho de dominio con el objeto del
mismo que es una cosa; expresa Freitas que el derecho en sí es siempre
incorporal, sea éste sobre cosa propia, ajena o un derecho crediticio.
Vélez, en la nota al art. 23111, advertía que cosa es todo aquello que existe, y
no sólo lo que es susceptible de apropiación por el hombre. Pero limitaba el
concepto jurídico de cosa al ámbito de Derecho Privado, donde sólo serán
cosas aquellos objetos materiales susceptibles de tener un valor, es decir, sean
bienes. Con esto nos decía que en sentido amplio todo bien es una cosa, pero
no toda cosa es un bien. Pero en sentido jurídico sólo serán cosas (sentido
amplio) las cosas (sentido jurídico) que sean un bien (tengan valor).
El Art. 2311 en su redacción “se llaman cosas en este código, los objetos
corporales susceptibles de tener un valor.”2
La reforma del Código Civil por ley 17.711, reforma el originario Art. 2311
hablando de objetos materiales en lugar de objetos corporales, y agregaba:
“Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energía y a las
fuerzas naturales susceptibles de apropiación."3
2
opinión del Dr. Spota, miembro de la Comisión de reforma, para quien el
concepto de corporeidad era demasiado estrecho, ya que se vincula a lo
palpable o perceptible y, en consecuencia, no permitiría comprender a las
energías extrahumanas dentro del ámbito de las cosas, ya que, al no ocupar un
lugar en el espacio no tendrían corpus, tal cual la tradición romana.
Si se citan los fundamentos del nuevo Código Civil y Comercial, vemos cómo acá
se modifican algunas cuestiones referentes a los bienes y las cosas y su relación
con las personas:
4Ley 340, entrada en vigencia a partir del 1° de enero de 1871 y reformada por Ley 17.711 en el
año 1968.
5 Fundamentos del Nuevo Código Civil y Comercial. Recuperado
dehttp://www.nuevocodigocivil.com/wp-content/uploads/2015/02/5-Fundamentos-del-Proyecto.pdf
Consultado el 12/05/2015.
3
El Nuevo Código Civil y Comercial, en su artículo 16, nos define perfectamente
qué son los bienes y las cosas de este modo: “(…) Los bienes materiales se
llaman cosas. Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energía
y a las fuerzas naturales susceptibles de ser puestas al servicio del hombre”.6
Para aportar mayor claridad a esta cuestión habría que señalar que, desde el
punto de vista económico, los objetos pueden tener o no valor patrimonial. Si
tienen valor económico, pueden, a su vez, entrar en el comercio y tener precio,
que surge de la oferta y la demanda.
Desde el punto de vista físico, cosa es todo lo que existe; no sólo los objetos
que pueden ser propiedad del hombre, sino también todo lo que en la
naturaleza escapa a esta apropiación exclusiva: el mar, el aire, el sol, etc.
6
Artículo 16. Código Civil y Comercial de la Nación.
7 Fundamentos del Nuevo Código Civil y Comercial http://www.nuevocodigocivil.com/wp-
content/uploads/2015/02/5-Fundamentos-del-Proyecto.pdf, consultado el 12/05/2015.
8 Artículo 16. Código Civil y Comercial de la Nación.
4
Desde el punto de vista jurídico, esta noción se ha circunscrito para no abarcar
toda la materialidad ni la utilidad, y por ello “debemos limitar la extensión de
esta palabra a todo lo que tiene un valor entre los bienes de los particulares”
(nota citada).9
Bienes:
5
A diferencia del Código Civil de Vélez, en el actual Código Civil y Comercial se
eliminan algunas categorías como los inmuebles por accesión moral y se hace
una modificación en los conceptos de cosas fungibles y consumibles.
I) Muebles e inmuebles:
Hay que tener en claro que el hecho de que puedan moverse no es como
distintivo entre una categoría y otra, un parámetro absoluto, ya que una cosa
puede ser mueble por su naturaleza y convertirse en inmueble por accesión o
por su carácter representativo.
6
forman un todo con el inmueble y no pueden ser objeto de un
derecho separado sin la voluntad del propietario.
7
o Divisibles e indivisibles: el art. 228 establece:
8
o En el comercio y fuera del comercio: el criterio sentado por
nuestro código está dado por la posibilidad o no de enajenación
de una cosa. En el derecho romano existieron dos categorías de
cosas inajenables: las absolutamente inajenables y las
relativamente inajenables, estando ambas fuera del comercio.
Vélez se apartó de este sistema y adoptó un criterio único de
enajenabilidad sin distinguir si la misma deviene de una norma de
orden público o de una disposición particular. Así el art. 234
establece: “Están fuera del comercio los bienes cuya transmisión
está expresamente prohibida: a) por la ley; b) por actos jurídicos,
en cuanto este Código permite tales prohibiciones”.19
Sin lugar a duda, sigue teniendo vital importancia, a los fines de establecer la
relevancia de las categorías, el valor de los bienes y su función económica, y es
así que, desde la segunda mitad del siglo XX, la doctrina ha propuesto como
categoría principal la de bienes registrables y bienes no registrables, la cual está
destinada a desplazar del primer lugar a la tradicional distinción entre muebles
e inmuebles.
9
La determinación de la categoría de registrable de un bien no estará ya dada
por su posibilidad de movilidad, sino por su valor, importancia y por la
posibilidad de su individualización.
a) Requisitos fácticos:
b) Requisitos jurídicos:
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4 Derecho Inmobiliario
4.1 Derecho Inmobiliario
4.1.1 Evolución histórica
Para conocer la evolución del Derecho Registral, en especial el Derecho
Registral Inmobiliario, trataremos brevemente lo ocurrido en Derecho Romano,
el Derecho Egipcio y el Derecho Germánico Medieval.
1) Derecho romano
La mancipatio:
Era una forma solemne, oral y pública. Según se la conoce era un negocio que
consistía en una compraventa, en la que simultáneamente se pagaba el precio y
se transmitía la propiedad de la cosa, la cual revestía la solemnidad de
celebrarse ante cinco testigos, romanos, púberes, sui iuris, y del librepens que
es quien tiene la balanza.
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Con el paso del tiempo la figura se fue modificando por diferentes razones, así
comenzó a servirse de ella para formalizar no sólo la institución de la
compraventa, sino también otras como la donación, no siendo necesario en
ésta el peso del metal por el hecho de ser gratuita, así como cuando comenzó
el acuñamiento de moneda no se necesitó ya la balanza. Desaparece así el
librepens y la mancipatio se reduce a una declaración hecha ante testigos, en la
que sirve la sola declaración como modo de transmisión de la propiedad, no
siendo necesaria la tradición de la cosa.
La in iure cessio
La traditio
La insinuatio
Es otro de los modos que encontramos dentro del sistema del derecho romano.
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Se trataba un procedimiento oral y actuado, equiparable a lo que hoy
denominaríamos acto de jurisdicción voluntaria. Algunas veces, el mismo era
absolutamente libre; en otras, era de manera impuesta.
Es originaria del derecho romano, pero luego de la caída del imperio esta
institución subsiste para los pueblos hispanos romanos y los galos romanos.
También fue posible que las partes, en vez de exponer oralmente el negocio
que pretendían, llevasen ya redactada el acta con la expresión de la intención
de efectuar uno u otro negocio en cuyo caso el funcionario procedía a
transcribirlo literalmente.
Este método era obligatorio para la validez de ciertas donaciones, siendo libre y
voluntario para otro tipo de actos de transmisión y utilizado por la fe pública
que otorgaba al mismo la intervención del funcionario.
2) Derecho egipcio
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Los órganos
En la bibliotekheegktaseon se anotaban:
II) Todos los derechos reales que existieren como el usufructo, el uso y en
especial las hipotecas.
IV) Los derechos de los hijos sobre los bienes en poder de los padres.
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Procedimiento
Una vez que se llevaba a cabo el acto de transmisión, que se realizaba por acto
público, se realizaba el paso siguiente llamado apografhe que consistía en una
solicitud efectuada en dos ejemplares por parte del notario, en la que solicitaba
al registro la inscripción de dicho acto.
Una vez efectuada la inscripción se devolvía una de las copias del apografhe al
interesado con la nota de la inscripción.
Con esa nota realizada en el apographe, que quedaba en manos del registro,
éste realizaba el asiento registral llamado parathesis.
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3) Derecho germánico medieval
La sala
Era una operación compleja porque se componía de una serie de actos; dos
actos, según algún autor; o tres, según la mayoría restante.
También se dijo que era una operación pública, porque la misma se celebraba
en presencia de testigos. Según se conoce, debían ser tres, seis, o doce los
testigos, según se transmitieran fincas pequeñas, medianas, o grandes.
Pero por una cuestión de brindar mayor seguridad y dada la corta expectativa
de vida de quienes actuaban de testigos, en más de ellos se utilizaron igual
cantidad de niños para que éstos recordaran el acto, y que por su corta edad la
esperanza de vida era mayor.
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También dijimos que era una operación ritual, y es lógico, ya que los tres pasos
descriptos eran totalmente rituales, pero además de éstos se exigían más actos
y así, por ejemplo, el adquirente pernoctaba tres días y tres noches, albergaba
al enajenante y a todos los testigos y les daba de come, realizando frente a ellos
actos posesorios, para que ellos recordaran fácilmente todo lo vivido.
Transmisión in mallo
La investidura incorporal
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ante el magistrado, no realizando ningún acto en el inmueble. Esta forma de
investidura incorporal se denominaba “revestitio”.
La investidura feudal
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Así, en los casos en que un vasallo desea transmitir a otro vasallo la propiedad
de un inmueble, se origina una relación triangular en que interviene la actividad
del señor feudal.
El traspaso entre los vasallos, adquirente y enajenante, se realiza por los modos
comunes.
Este acto, así descripto, se refiere a los actos de enajenación; pero también se
lo utilizó para todo cambio que se produjera en la persona del vasallo o del
señor feudal, en el cual fue necesaria la prestación de juramento de fe y
homenaje.
El ensaisinement
Las fincas acensuadas no son como las feudales, pero se les asemejan. En éstas
tenemos un titular de dominio directo y uno del dominio útil.
19
La pignoración
La apropiación
Una vez que se efectuaran las proclamas durante los tres domingos seguidos, el
ujier emitía un certificado que era presentado al juez, el que una vez recibido
aprobaba la correspondiente transmisión.
20
La gewere
21
4.1.2 Distintas clasificaciones de los registros
a) De recepción y de actuación.
De recepción:
Son los registros que inscriben documentos que llegan de afuera del registro, es
decir, son documentos externos que llegan al registro, listos para su inscripción.
De actuación:
Personal:
Real:
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inmueble), se asientan en él todos los actos relacionados a dicho inmueble.
Este sistema es más prolijo y tiene mejores efectos, ya que permite la
realización de vinculaciones.
Causal:
Cuando se toman los títulos en que constan los hechos o actos jurídicos como
base para la registración.
En definitiva, tenemos que atender a qué elemento es tomado como base para
la registración, porque en el registro en definitiva van a estar contenidos todos
los elementos de la relación jurídica, que es lo que se va a publicitar.
Declarativa:
Constitutiva:
El art. 1° del decreto-ley 6582/58 reza: "La transmisión del dominio de los
automotores deberá formalizarse por instrumento público o privado y sólo
producirá efectos entre las partes y con relación a terceros desde la fecha de su
inscripción en el Registro de Propiedad del Automotor".21
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d) Inscripción, transcripción o enlegajamiento.
Transcripción:
Inscripción:
Enlegajamiento:
e) Convalidante y no convalidante.
Convalidante:
No convalidante:
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Ley 17.801 ARTÍCULO 4.- “La inscripción no convalida el título nulo ni subsana
los defectos de que adoleciere según las leyes”.23
Esta disposición se aplicó a todos los actos sean onerosos o a título gratuito.
Este sistema del código de Napoleón se caracteriza por el consensualismo y
aformalismo.
23
Artículo 4, Ley 17.801 Registro de la Propiedad Inmueble publicada en el Boletín Oficial el 10
de julio de 1968.
24 Art. 26 de la ley del 11 de brumario de Luis Bonaparte del 1° de noviembre de 1798.
25
instrumento privado y hasta en forma verbal, con el solo problema de su
probanza en este último caso.
Organización:
El primero era como nuestro libro diario, en el que se van anotando en orden
cronológico sin interlineados ni espacios todos los documentos que ingresan
para su registración.
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Ese orden es el que otorgara a cada registración la prioridad respecto de otras
registraciones sobre el mismo inmueble (principio de prioridad).
Esto vio necesario a los fines del ordenamiento de dichos legajos, por medio de
ficheros, la existencia de un archivo.
Efectos de la registración:
Pero esta obligatoriedad relativa con efectos de imposibilidad sólo era exigida
para actos traslativos entre vivos y no para los declarativos.
Pero hubo casos en que a las sentencias judiciales que anulasen una
transcripción se les exigió en un plazo reducido la anotación marginal de las
mismas desde el momento en que dichas sentencias hiciesen efecto de cosa
juzgada, bajo pena de multa.
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Otro efecto que tuvo la registración era similar a nuestro principio de tracto,
con la diferencia de que quien no inscribiera podría enajenar, pero quien
adquiriera no podría registrar la adquisición hasta tanto el enajenante no
efectuara la registración de su titularidad.
Sistema Alemán
Organización:
El registro está organizado como dependencia del poder judicial, dirigido por un
juez acompañado por dos funcionarios que colaboran: el llevador del registro y
un oficial especial que llevaba la actividad de agrimensura.
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Procedimiento:
Cada inscripción supone una posición registral. Las formas de llegar a ella son:
Se presume que los derechos inscriptos existen (fe pública) y que los no
inscriptos no existen, pero se admite la prueba en contrario.
Respecto de los terceros de buena fe, se los protege en cuanto han confiado en
el contenido del registro.
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Los errores en que pueda incurrir el registrador generan responsabilidad del
estado por los daños que ocasionaren, pero no alteran el rango ni el carácter de
la inscripción.
Caracteres:
Constitutivo.
Convalidante de títulos.
Sistema Torrens
Se entiende que con cada venta el inmueble vuelve al estado, de esta manera
se obtiene un título con valor originario EX NOVO, de fe pública absoluta, y
tiene el mismo valor que si hubiera emanado directamente de la corona.
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Contra él no puede prosperar ninguna acción, existiendo un fondo de garantía
destinado a los daños y perjuicios que pueda sufrir una persona por errores
materiales en la registración.
Caracteres:
Fe pública absoluta.
Sistema Suizo
Tiene aquí acogida la teoría del título y el modo, mas hay una clara separación
ente el acto causal, el acuerdo y la inscripción. Por ello la transmisión por actos
entre vivos requiere de título, acuerdo e inscripción para perfeccionarse,
mientras que en las sucesiones se adquiere el derecho antes de ser inscripto,
pero es indispensable para disponer.
Sistema español
Es declarativo.
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Recepta el principio de tracto sucesivo.
32
5 Registros inmobiliarios
en Argentina. Principios
registrables
5.1 Registros inmobiliarios en Argentina
33
disposición legal en contrario”.25A este elemento constitutivo que se ha
mantenido igual que en el Código de Vélez, López de Zavalía (1983) lo había
denominado el hijo dilecto de Vélez, y a la hipoteca, el hijo rebelde justamente
por no ser susceptible de posesión por el titular. Para ello no queda otra opción
que establecer la publicidad registral como medio publicitario del derecho de
hipoteca.
En la nota al título XIII del Código Civil de Vélez, él admitía conocer la existencia
y funcionamiento de los registros como medio de publicidad de los derechos.
Pero lo consideraba no apropiado para nuestra nación por la extensión de
nuestro territorio, la falta de recursos humanos calificados como para llevar
adelante de manera correcta el funcionamiento de los registros, y en la
presencia de títulos defectuosos y en la falta de un catastro parcelario que
pudiera servir de base para la individualización de las fincas.
Registros provinciales
Más allá de las razones vertidas por Vélez, la realidad demostró la necesidad de
la creación de registros como medio de publicidad para la protección del
crédito y el tráfico jurídico.
Salvo algún sector minoritario de la doctrina, que opinó que las provincias
podían legislar en materia de organización de los registros en uso del llamado
poder de policía. Pero la mayoría de la doctrina opinó en sentido contrario al
vulnerar dichas normas las facultades delegadas al Congreso de la Nación por el
viejo Art. 67 inc. 11Constitución Nacional (actual art. 75 inc. 11 Constitución
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Nacional)26, opinión que fue confirmada por la Corte Suprema de Justicia de la
Nación en los fallos “Jorba”, “Pappa” de los años1935 y 1938.
Proyectos de reforma
a) El proyecto del diputado Dr. Eleodoro Lobos del año 1899, quien sugirió
agregar al código un nuevo artículo, el 4052 para los casos en los que se exija la
tradición en la constitución o transmisión de derecho reales sobre inmuebles
solo se juzgaría hecha esa tradición por la inscripción en el Registro de la
Propiesas de los respectivos instrumentos públicos.
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f) Otro de los proyectos existentes fue el del Dr. Galiano presentado en el año
1904 a la Cámara de Diputados de la Nación y que propuso la adopción del
sistema Torrens.
Actualmente, con la nueva redacción del art. 1892 y 1893 del Código Civil y
Comercial, se receptan los mismos principios que quedan redactados de la
siguiente manera:
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ARTÍCULO 1892.- Título y modos suficientes. La adquisición
derivada por actos entre vivos de un derecho real requiere la
concurrencia de título y modo suficientes.
Se entiende por título suficiente al acto jurídico revestido de
las formas establecidas por la ley, que tiene por finalidad
transmitir o constituir el derecho real.
La tradición posesoria es modo suficiente para transmitir o
constituir derechos reales que se ejercen por la posesión. No es
necesaria, cuando la cosa es tenida a nombre del propietario, y
éste por un acto jurídico pasa el dominio de ella al que la poseía
a su nombre, o cuando el que la poseía a nombre del
propietario, principia a poseerla a nombre de otro. Tampoco es
necesaria cuando el poseedor la transfiere a otro reservándose
la tenencia y constituyéndose en poseedor a nombre del
adquirente.
La inscripción registral es modo suficiente para transmitir o
constituir derechos reales sobre cosas registrables en los casos
legalmente previstos; y sobre cosas no registrables, cuando el
tipo del derecho así lo requiera.
El primer uso es modo suficiente de adquisición de la
servidumbre positiva.
Para que el título y el modo sean suficientes para adquirir un
derecho real, sus otorgantes deben ser capaces y estar
legitimados al efecto.
A la adquisición por causa de muerte se le aplican las
disposiciones del Libro Quinto.27
37
La ley registral inmobiliaria 17.801
29
Ley 17.801 Registro de la Propiedad Inmueble publicada en el Boletín Oficial el 10 de julio de
1968
30 Ley 17.801 Registro de la Propiedad Inmueble publicada en el Boletín Oficial el 10 de julio de
1968
38
Moisset de Espanes (1991) nos dice que los principios registrales no suelen
estar enunciados como tales en las leyes registrales. Pero otros autores
sostienen que serían como una especie de ideas fuerza, que inspiran a la ley, y
han sido desprendidos por el esfuerzo de la doctrina, que, interpretando la
normativa registral, nos dice que esos preceptos integran tal o cual principio.
Más adelante, nos dice (Zavalía, 1983) que éstos son la versión sintética y
abreviada de las normas. Entiende que el hecho de decir una sola palabra o
expresión da a conocer determinada regulación jurídica. Al hablar de tal o cual
principio se desprende de él toda una regulación jurídica del mismo.
Finaliza diciendo que estos principios sólo por una labor expositiva se analizan
por separado, pero la fisonomía armónica del ordenamiento jurídico surge del
ensamble de éstos en su conjunto (Zavalía, 1983).
39
5.2.2 Utilidad
Sostiene Moisset de Espanés (1991) que la utilidad de los principios está dada
por la forma de enfocar los problemas jurídicos del sistema continental, el que
busca reglas de tipo generales, o lo más generales posibles, aun en normas de
tipo general.
Número de principios
A) Prioridad
40
B) Especialidad
C) Rogación
D) Legalidad
E) Inscripción
Una u otra estarán determinadas por la sanción que el legislador establece ante
la falta de registración.
F) Tracto sucesivo
G) Fe pública registral
Este principio presume como ciertas todas las constancias que emanan del
registro. Por lo tanto, protege a todos aquellos terceros que hubieren
contratado confiados en las constancias del registro y, como principio general,
son mantenidos en su adquisición, aun cuando tales constancias no concuerden
con la realidad extra registral.
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Referencias
Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley Nº 26.994 B.O. 08/10/2014
Suplemento. Vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la Ley Nº 27.077
B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
www.uesiglo21.edu.ar
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