No.

08251-2013-0331

SEÑORES JUECES DE LA SALA UNICA MULTICOMPETENTE DE LA CORTE

PROVINCIAL DE JUSTICIA DE ESMERALDAS:

ROXANNA IVONNE GRCIA OBREGON, ecuatoriana, mayor de edad, con Cédula de

Ciudadanía No. 0951272657, dentro del expediente de la referencia que en este despacho se
sigue, ante usted comparezco y digo lo siguiente:

La Constitución de la República que nos rige, reconoce a todo ciudadano dentro de un

proceso judicial, sea cual fuere la condición o la calidad con la que comparece, a que se
respeten, tutelen y garanticen sus derechos de principio a fin, y en tratándose de las
víctimas, actualmente nuestra legislación le franquea un cúmulo de derechos a efectos que
pueda decidir continuar o no con una investigación procesamiento penal, sin que ninguna
autoridad pública o privada pueda constreñirla, visto que nos encontramos en un Estado
Constitucional de Derechos y Justicia.

Esta cuestión muy medular hace que todos los demás cuerpos normativos de menor
jerarquía guarden armonía con la Constitución y, dentro de ese contexto, el Código
Orgánico Integral Penal en el Art. 11 ha previsto que la persona que aparezca como víctima
de un presunto delito, tenga ese derecho de proponer acusación particular, a no participar en
el proceso o a dejar de hacerlo en cualquier momento, de conformidad con las normas de
este Código. En ningún caso se obligará a la víctima a comparecer, pero sin que aquello
signifique que pierda su derecho a que se le escuche en cualquier estado o grado del
proceso.

En ese orden de ideas, teniendo pleno conocimiento de mis derechos y garantías

fundamentales, decidí comparecer ante el Tribunal de Garantías Penales de Esmeraldas
para que se me escuche y decir la verdad de lo acontecido el día 09 de octubre del 2013, sin
que se me haya permitido ejercitar mi derecho y sin haber sido previamente instruida de los
efectos de todo el proceso penal.

Solicito se agregue al proceso el documento aparejado al presente escrito, el mismo que lo

suscribo con mi firma y rúbrica y que recoge mi decisión y voluntad frente a un hecho que
no ocurrió como se lo indicó en la denuncia. Debo acotar que nunca se me dio la
oportunidad de aclarar este hecho y por eso me veo en la obligación de hacer conocer qué
fue lo que verdaderamente ocurrió, sin que para ello se me haya coaccionado, intimidado o
cualquier otra cuestión que vulnere mis derechos.

Autorizo al Ab………………………para que con su sola firma presente cuantos escritos

fueren pertinentes en defensa de mis derechos e intereses. Las notificaciones que me
correspondan las recibiré en el correo electrónico:……………………………….

Sírvase proveer,
 No. 08251-2013-0331

SEÑORES JUECES DE LA SALA UNICA MULTICOMPETENTE DE LA CORTE PROVINCIAL DE JUSTICIA

DE ESMERALDAS:

ERICK FABRICIO CUERO TORRES, ecuatoriano, mayor de edad, dentro del expediente de la
referencia que en este despacho se sigue, ante usted comparezco y solicito lo siguiente:

1. De la sentencia que ha dictado el Tribunal de Garantías Penales con sede en el cantón

Esmeraldas, presenté el respectivo recurso de apelación, en virtud que en dicho fallo se
me declara culpable de un delito que no cometí, toda vez que en el desarrollo del proceso
-y particularmente en la audiencia de juzgamiento donde debió hacerse una correcta
valoración de la prueba, tal como lo tengo indicado en mi escrito con el cual recurro la
sentencia- no se observaron las reglas básicas y elementales del debido proceso en lo
relativo al procedimiento y mi derecho a la defensa, sobre cuyo particular me referiré más
adelante.

2. Nuestra legislación señala que en todo proceso se observarán las reglas del debido
proceso, lo que implica que en cada caso en particular a partir de dicha premisa
constitucional, los operadores de justicia deben observar y aplicar la ley en consonancia
con la génesis del caso sometido a su conocimiento y practicarse pues las diligencias que
correspondan, para que al final el juzgador pueda tomar una decisión teniendo una idea
integral del caso, apoya en las pruebas que hayan presentado los sujetos procesales,
particularmente la Fiscalía, que más allá de representar a la sociedad, deben actuar con
objetividad, sin descuidar los derechos de la persona procesada, como en la especie.

3. En razón de la naturaleza del proceso y por existir la necesidad de constatar circunstancias

relevantes para la investigación, disponga que en la persona de la presunta víctima se
practiquen las siguientes experticias: Vistas así las cosas, correspondía que en este caso,
entre otras al menos, se evacuaran las siguientes diligencias, a saber:

3.1. Exámenes médicos y corporales a Roxana Ivonne García Obregón, en atención al debido
proceso;

3.2. En este caso, según el Reconocimiento Médico Legal contenido en el Informe No. 589-
DML-2013, de fecha 10 de octubre del 2013, suscrito por el Dr. Simón Macías Olives,
Médico Legista de la Fiscalía General del Estado, refiere que al momento del examen
médico practicado a la presunta víctima Roxana Ivonne García Obregón, recogió muestras
mediante “Frotis Vaginal”, por lo que era muy necesario practicar los siguientes dos
estudios o exámenes: a) Establecer y verificar la presencia de espermatozoides; y, b)
Practicarse un estudio de ADN para compararse dichas muestras con las del señor Erick
Cuero Torres, ya que solamente el estudio de ADN pudo haberle permitido a la Fiscalía y al
Tribunal tener la certeza de la cópula carnal, vía vaginal, entre el procesado y la víctima,
según su denuncia;
 3.3. Habiéndose tomado muestras de frotis vaginal, otro de los estudios que debió practicarse
en este caso era, señores Jueces, un Examen Forense de Proteína P30 (Antígeno
Prostático Específico) en líquido seminal humano, teniendo como objetivo de determinar
la presencia de la proteína P30 en las muestras obtenidas por agresión sexual, atentado al
pudor, escena del hecho y otros, utilizando la prueba inmunocromatográfica de P30
como prueba confirmatoria. Las muestras y evidencias en las que se determina la
presencia de líquido seminal humano son: hisopados genitales, para genitales y extra
genitales, así también, manchas sospechosas en prendas de vestir, preservativos y otros
soportes, según lo señalado en el Manual de Procedimientos de Laboratorio de Biología
Forense que para estos casos ha dictado la Fiscalía General del Estado;

La lectura que tenemos respecto de lo actuado por la Fiscalía, es que en el presente caso no se
respetaron los derechos de mi representado, ya que las muestras obtenidas del frotis vaginal no
fueron comparadas con las de Erick Fabricio Cuero Torres mediante un Examen de ADN en
espermatozoides o medios biológicos (pelos, sangre, otros) conforme a las Normas y Protocolos
de Atención Integral de la Violencia de Género, Intrafamiliar y Sexual por ciclos de vida, de fecha
04 de diciembre del 2008, dictada por el Ministerio de Salud Pública del Ecuador.

3.4. Testimonio de la víctima y de testigos, para que a partir de dicha información y

considerando la tipología de casos por agresión sexual, en la víctima es fundamental
realizar un Examen Psicológico, aplicando el Test de Apercepción Temática, e inclusive, el
Test de Credibilidad. Los citados exámenes son precisamente para determinar la
veracidad del testimonio, por cuanto el testimonio es el relato que un testigo hace sobre
los acontecimientos que ha presenciado o escuchado, los cuales ha codificado y
almacenado para luego recordarlos. Es por eso que estudiar el testimonio implica
estudiar cómo funciona la memoria. Jurídicamente el testimonio es considerado un medio
probatorio a partir del cual se pretende confirmar o descartar la hipótesis que ha servido
como punto de partida de una investigación. La credibilidad de un testigo le permitirá al
juez hacerse una idea de su valor probatorio para tomar una decisión considerando o
descartando el mismo, mientras que la exactitud del relato cobra importancia cuando se
inicia investigación, ya que en gran medida los aportes de los testigos orientaran al
desarrollo de las estrategias de investigación de una presunta conducta delictiva, según lo
indica Carolina Gutiérrez de Piñeros Botero, Gloria Ega Garavito y Adriana Espinoza
Becerra, en su artículo titulado “Testimonio y memoria: su efecto sobre el análisis de
credibilidad”, publicado en la obra conjunta “Con-ciencia criminal: Criminología,
psicología jurídica y perfilación criminal”, publicada por Editorial Manual Moderno,
Bogotá-Colombia, Pág. 155 y ss., 2017. Esto, para descartar o confirmar posibles hipótesis
de simulación, disimulación, mentira, confabulación, sugestión y/o distorsión a la que
pueden ser sometidas las presuntas víctimas de abuso sexual.

3.4.1. Hay que acotar que, al momento que tuvo lugar el hecho materia del presente
proceso, Roxana Ivonne García Obregón era una persona mayor de edad, -nació el 04
de septiembre de 1993- según las tablas procesales; es decir, a la fecha de tal evento,
ella tenía 20 años de edad y por tanto tenía la capacidad de comprender lo que estaba
sucediendo en el momento de la ocurrencia del hecho denunciado. 1

1
ANDREA LOBO ROMERO, ADRIANA ESPINOZA BECERRA, JAZMÍN GUERRERO ZAPATA Y VÍCTOR HUGO OSPINA VARGAS, “Psicología Forense en el Proceso
Penal con tendencia acusatoria: Guía para psicólogos y abogados”, Editorial Manual Moderno, Bogotá-Colombia, 2016.
 3.4.2. Como lo tiene indicado en el proceso Roxana Ivonne García Obregón, motivada por los
celos, dio a conocer un hecho que no ocurrió de tal forma. Entre ella y yo existía una
relación que tenía buenas intenciones, incluido un proyecto de vida, puesto que la
intención era casarnos y en esa medida, sin que exista violencia, coacción, amenazas,
intimidación o cualquier cuestión que atentase contra su integridad y libertad sexual 2,
ambos decidimos por nuestra propia voluntad tener relaciones sexuales, pero resulta
que luego se entera que supuestamente yo tendría otra novia y nuestros planes se
arruinaron.

4. De otro lado, la presunta víctima refirió que el hecho tuvo lugar en un domicilio donde se
encontraban varias personas, entre menores y adultos, destruyéndose de esa manera la
teoría de que el testimonio de la víctima en este tipo de casos es determinante para
establecer la responsabilidad del presunto infractor. Sostenemos que se desvanece esta
teoría, ya que el supuesto hecho denunciado no ocurrió pues en la intimidad o en la
clandestinidad, sino en una vivienda donde el área destinada para dormitorios no tenía
puertas y no había divisiones, por lo que era fácil ver y/o escuchar alguna novedad como
la denunciada.

En resumen, son éstos aspectos o elementos los que hacen aparecer evidentes dudas que se
advirtieron en todo el proceso y en las correspondientes audiencias a partir de la denuncia,
testimonio de la víctima y de los testigos, entre ellos, Irene Estefania Obregón Rua, hermana de la
víctima, quien afirma que conocía de la relación de Roxana y Erick y que el día que se supone
ocurrió la presunta violación, jamás escuchó algún acto violento contra su hermana Roxana Ivonne
García Obregón, sino que escuchó que su hermana le reclamaba el por qué no se quería casar con
ella.

5. En otro contexto, y que tiene que ver con las falencias en el proceso, como bien lo refiero
en mi escrito de apelación, si la Fiscalía no realizó el anuncio y práctica de la prueba de
manera correcta, no se podía emitir una sentencia condenatoria, ya que al hacerlo
contraviniendo el debido proceso 3 y expresas disposiciones del Código de Procedimiento
Penal, como norma vigente a la fecha de inicio del proceso, evidentemente que se afecta
mi derecho a la defensa, el principio de contradicción y dispositivo. ¿Si existe un testigo -
prueba directa- que es la hermana de la presunta víctima y relata que no escuchó nada
inusual, acto violento, etc., cómo es que se promueve una acusación y una sentencia sin
hacerse un estudio mínimo del conjunto de pruebas que a favor de Cuero Torres se
presentaron?. El autor Eberhard Schmidt, profesor ordinario de Heidelberg, en la
traducción al castellano hecha por el Dr. José Manuel Núñez, destaca que en todo proceso
judicial penal “…el Tribunal tiene el deber de comprobar todos los hechos necesarios
para fundar la condena, por lo que resulta equivocado aquel modo de ver, pedido
prestado al derecho procesal civil (resulta del todo indiferente si esos hechos han sido
invocados o no por el acusador o por el acusado; o si las partes han ofrecido prueba o no).
En el proceso penal se pone a consideración del tribunal la sospecha de la comisión de una
acción punible. Esta sospecha se debe examinar con el auxilio de los medios de

2
La libertad sexual es una concreción y manifestación individual de la libertad personal que expresa la facultad y el poder de autodeterminarse de manera
espontánea y sin coacción externa, abuso o engaño dentro del ámbito de las conductas sexuales. La libertad sexual es el poder de autodeterminación en
función de la libertad de hacer en el campo de la sexualidad, según lo refiere IVÁN NOGUERA RAMOS, en su obra “Violación de la libertad e indemnidad
sexual”, pág. 49, Editorial Jurídica “GRIJLEY”, Lima-Perú, 2016.
3
Art. 76 de la Constitución de la República
 conocimiento autorizados procesalmente, con el objeto de establecer si los hechos sobre
que se funda la autoría y la culpabilidad del acusado pueden determinar la completa
convicción del tribunal. Esto rige en la misma forma con respecto a los hechos que
determinan la tipicidad de la conducta y fundan la culpabilidad del autor (imputabilidad,
dolo, culpa).”4

6. Ahora, de las alegaciones formuladas de manera técnica por mi defensor en todo el curso
de la etapa de juicio, orientadas a advertir, como en efecto ocurrió, que la Fiscalía no
anunció oportunamente sus pruebas y practicó otras inobservando la Constitución y la ley
con la anuencia del Tribunal, éste no realizó en su decisión oral y menos en la sentencia
que me fuere notificada, una verdadera motivación 5 como lo exige la Constitución de la
República y conforme fue recogido en el Considerando CUARTO del voto salvado del Dr.
Ginnio Washington Estupiñan Bamba, quien destaca “…que en este caso no se ha hecho
anticipo de Prueba, el que debe hacerse tres días posteriores a la ejecutoria del auto de
llamamiento a juicio, que sí se hubiese hecho eso, el señor Juez tendría la obligación de
remitirlo de acuerdo con lo señalado en el Art. 232 del Código de Procedimiento Penal,
pero como no se ha hecho anticipo de prueba, ni se ha anunciado la prueba que se va a
actuar en el Tribunal, por eso el Juez solamente manda las dos piezas procesales, que es el
acta y la resolución de llamamiento a juicio, que entonces mal podría en esta audiencia la
señorita fiscal practicar pruebas que no ha solicitado y mal haría el tribunal en aceptarle
esa prueba que no la ha solicitado.” y sigue en el Considerando SEPTIMO: MOTIVACION
DEL VOTO DE MINORIA (…) “Pero además de aquello, es evidente que conforme lo indicara
la secretaria del Tribunal, al no constar el anuncio de prueba y al aceptar que se haya
convocado a la audiencia anunciando dicha prueba, se transgrede el principio dispositivo
establecido en el Art. 168, numeral 6 de la Constitución…”, afectándose además a la
seguridad jurídica, de tal manera que la Carta Fundamental pone un límite al juzgador y no
leja dejar carta abierta para que sus fallos se vuelvan arbitrarios y carentes de
fundamento, pues al ser la sana critica el mecanismo de valoración probatoria que se ha
consagrado en la legislación ecuatoriana, resulta obligatorio para los órganos
jurisdiccionales, el exteriorizar y/o establecer, mediante su motivación, las razones que les
han llevado a adoptar su decisión en sentido favorable o desfavorable al reo. 6

7. Cuando el recurrente, como en la especie, alega una norma respecto a la obtención,

producción, practica o valoración de la prueba, el Órgano Jurisdiccional competente, debe
centrar su análisis en el medio probatorio específico que menciona el recurrente en su
fundamentación, y sobre este análisis, cabe hacer una distinción, pues cuando lo discutido
es la manera en la que se ha obtenido, producido o practicado un medio de prueba, el
examen que realiza el órgano jurisdiccional de apelación está basado en su legalidad; es
decir, en el respeto a las normas jurídicas que regulan la manera en la que el medio de
prueba puede llegar válidamente a ser valorado por el juzgador de instancia. Sobre esta
actividad se ha indicado por parte de la Corte Nacional de Justicia 7 en anteriores fallos

4
DR. EBERHARD SCHMIDT, profesor ordinario de Heidelberg, en la traducción al castellano hecha por el Dr. José Manuel Núñez, en la obra “Los
fundamentos teóricos y constitucionales del derecho procesal penal”, Lerner Editorial SRL, Córdoba-Argentina, Pág. 203, 2006.
5
Lit. l, Num. 7 del Art. 76 de la Constitución de la República
6
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Segunda Sala de lo Penal. Sentencia de 20 de noviembre del 2002, publicada en la Gaceta Judicial: Ano CIV. Serie XVII. No.
12. Pág. 3913.
7
CORTE NACIONAL DE JUSTICIA, Sala Especializada de lo Penal, Penal Militar, Penal Policial y Transito. Sentencia que pone fin al recurso de casación
dentro de la causa penal No. 035-2014, de fecha 14 de enero del 2014. Naanch Mashinkiash vs. Chiwian Antón (violación).
 que: tal componente del examen probatorio (legalidad), viene establecido por la
aplicación de normas jurídicas a la producción de los medios de prueba, y sobre los errores
de derecho que pueda cometer el juzgador de instancia al fijar su sentido y alcance, tiene
total potestad correctiva este órgano jurisdiccional, ya que tales falencias recaen sobre la
naturaleza misma del recurso. En efecto, cuando un juzgador “... ignora una prueba legal y
oportunamente allegada al proceso, o su expresión material y objetiva…”, incurre en lo
que los doctrinarios denominan como falso juicio de existencia, situación que toma la
forma de un error de derecho, en cuanto implica la utilización por parte del órgano
jurisdiccional, de las normas jurídicas pertinentes para aceptar como válida una prueba. 8

8. Por las consideraciones expuestas y en mérito de los autos, solicito que este Honorable
Tribunal de Alzada, resuelva aceptar el Recurso de Apelación que he interpuesto de la
sentencia indebidamente dictada en esta causa, para cuyo efecto ratifíquese mi estado de
inocencia y dispóngase mi inmediata libertad.

Sírvase proveer,

Ab………………….
Reg. No……….

8
CORTE NACIONAL DE JUSTICIA, Sala Especializada de lo Penal, Penal Militar, Penal Policial y Transito. Sentencia que pone fin al recurso de casación
signado con el Nro. 508-2013. López vs. Torres (violación).