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I. PETITORIO:
Que, las excepciones son medios de defensa técnica que engloban toda una
serie de presupuestos procesales, mediante los cuales el imputado está en
la potestad de contradecir la acción, entre otras circunstancias porque el
HECHO IMPUTADO NO CONSTITUYE DELITO, por ello al amparo de lo
previsto en el Artículo 5º del Código de Procedimientos Penales, éstas
pueden deducirse en cualquier estado del proceso1, siendo así vengo a
DEDUCIR LA EXCEPCIÓN DE NATURALEZA DE ACCIÓN, la misma que
deberá ser en su oportunidad DECLARADA FUNDADA y
consecuentemente se conlleve al ARCHIVAMIENTO DEFINITIVO de la
presente causa en mérito a los siguientes fundamentos de hecho y de
derecho:
1
Art. 5 Del C. De P.P. “Las Excepciones Pueden Deducirse En Cualquier Etapa Del
Proceso…”
1
Que, con fecha 12 de septiembre de 2008, he rendido mi Declaración Instructiva
ante vuestro Despacho, respecto a las imputaciones que pesan a mi cargo respecto
a la supuesta comisión del Delito contra la Fe Pública – FALSIFICACIÓN DE
DOCUMENTOS, en agravio del Estado.
Que, la supuesta falsificación denunciada por Víctor Raúl Manco Ávila, consistiría
en que el documento en el que consta el acuerdo sobre Reconocimiento de
Deuda y Adjudicación de Bien Inmueble suscrito entre Víctor Vela Salas, su
cónyuge doña Agripina Vera Alaya de Vela y el ahora imputado, el mismo que fue
redactado en Papel Sello Sexto con Nº de Serie 01573359 y 01573360, habiendo
legalizado las firmas de los intervinientes por ante notario de Cañete Dr. Antonio
Jesús Chavarry Arce, con fecha 13 de mayo de 1989. Hecho supuestamente ilícito,
que estaría demostrado con la copia del memorando EF/92.2620 Nº 109-2007
elaborado por la división de abastecimiento del Banco de la Nación, en el cual se
señala que la el valor de ciento cincuenta soles asignado al documento
cuestionado, no existe en la base de datos del citado banco; asimismo se
determinó que de acuerdo al Decreto Legislativo Nº 366 de fecha 11 de enero de
1986, se eliminó el uso obligatorio del papel sellado, precisando que no era
requisito el uso de este papel en los contratos públicos, privados, certificaciones o
declaraciones de voluntad de cualquier naturaleza.
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En tal sentido señorita Juez, resulta oportuno traer a colación que en razón a la
amistad de largos años que sostuve con el señor Víctor Vela Vera, y como
consecuencia de las obligaciones dinerarias que el tenía conmigo, decidió
transferirme una de sus propiedades, esto es la citada en el Contrato Privado
materia de la presente investigación, el mismo que conforme a lo referido a lo largo
de la presente investigación judicial, fue redactado por el propio transferente,
esto es por el señor Vela Vera. Ahora bien, si supuestamente se alega que EL
DOCUMENTO en el cual se redactó el documento materia de cuestionamiento
adolecería de algunos vicios en cuanto a su consignación o reconocimiento por la
entidad bancaria – conforme a lo señalado en el numeral anterior – también lo es
señorita Juez que, conforme a lo dispuesto en el Artículo 237º del Código
Procesal Civil, los documentos son distintos al contenido, así puede subsistir el acto
aunque el primero – el documento sea declarado nulo; en ese mismo sentido, el
Artículo 225º del Código Civil, no debe confundirse el acto con el documento que
sirve para probarlo, en consecuencia, puede subsistir el acto aunque el documento
se declare nulo. Al respecto, se debe entender que la nulidad del documento sin
afectar la validez del acto, es sólo posible cuando el documento ha sido utilizado
mediante una formalidad ad probationem en la que no son consustanciales y no
forman una sola entidad jurídica, siendo por tanto, separables.
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De otra parte, se desprende de la Formalización de Denuncia de fecha 23 de junio
de 2008 que dio mérito a la emisión del Auto Apertorio de Instrucción, que el
documento en el que consta la Dación en Pago cuestionado, cuya legalización de
firmas se concretó por ante el Notario de Cañete, Dr. Chavarry Arce, sería un
documento presuntamente falsificado, por cuanto el citado ex funcionario, fue
cesado en sus funciones el 18 de julio de 1995, mediante Resolución Ministerial Nº
285-95-JUS. Al respecto, señorita Juez cabe formular las siguientes preguntas:
¿ACASO SE HA PRACTICADO LA RESPECTIVA PERICIA
GRAFOTECNICA PARA DETERMINAR LA FALSIFICACIÓN
EN LAS FIRMAS ATRIBUIDAS A LOS OTORGANTES?.
¿SE HA REALIZADO LA CORRESPONDIENTE PERICIA
GRAFOTECNICA QUE PERMTA ESTABLECER LA
FALSIFICACIÓN EN LA FIRMA O LOS SELLOS
PERTENECIENTES AL EX NOTARIO DE CAÑETE DR.
CHAVARRY ARCE?.
¿ES QUE CASUALMENTE, POR EL SOLO MERITO DE
HABERSE APRECIADO CIERTAS “IRREGULARIDADES” EN
LAS FUNCIONES DEL EX FUNCIONARIO, TODOS LOS
ACTOS PROTOCOLARES O EXTRAPROTOCOLARES –
como lo es la Legalización de Firmas – DEVENDRÍAN EN
FALSOS?
En todo caso, los cuestionamientos aquí formulados, no deben
basarse en MERAS PRESUNCIONES.
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Convenio de Fraccionamiento de Deuda del Impuesto Predial2? documento que
para mayor convicción acompañamos al presente en calidad de anexo. La
respuesta a dicha inquietud es concreta, el recurrente SI HA TENIDO LA
CONDICIÓN DE CONTRIBUYENTE DE LA MUNICIPALIDAD DE PUCUSANA.
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Convenio de Fraccionamiento de Deuda Impuesto Predial del Inmueble Ubicado en la Carretera del
Balneario de Pucusana, su fecha 19 de diciembre de 2006.
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de lo injusto alegado es inexistente en el ordenamiento jurídico concreto, ya sea en
su forma perfeccionada o en una ampliación del mismo; y b) La ausencia de
tipicidad, cuando el tipo penal existe normativamente, pero los hechos
denunciados no se adecuen a él.
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relación a este punto, es oportuno precisar que no se ha
establecido de manera contundente la ORIGINALIDAD o
FALSEDAD del citado documento, pues las imputaciones al
respecto, se basan EN MERAS PRESUNCIONES respecto a un
informe del Banco de la Nación 3, se establece que el documento
en el cuál consta el acuerdo de voluntades inter partes – es decir
entre los señores Víctor Vela Salas, su cónyuge doña Agripina
Vera Alaya de Vela y el ahora imputado, que fuera redactado
en Papel Sello Sexto con Nº de Serie 01573359 y 01573360, por
el Valor de Ciento Cincuenta Soles, no existen en su base de
datos; empero tanto la suscripción del citado documento como la
legalización de firmas de los intervinientes datan del 13 de
mayo de 1989, en consecuencia de conformidad con lo previsto
en el segundo párrafo del Artículo 1º del Decreto Legislativo
Nº 363, NO SE REQUIERE EL USO DE PAPEL SELLADO EN
LOS CONTRATOS PÚBLICOS, PRIVADOS,
CERTIFICACIONES O DECLARACIONES DE VOLUNTAD DE
CUALQUIER NATURALEZA, norma que fuera publicado en el
Diario Oficial El Peruano el 11 de enero de 1986; en
consecuencia al haberse extinguido la obligatoriedad de su uso
y cualquier cuestionamiento al respecto no tendría el mayor
asidero legal, ya que a la fecha de celebrado el contrato privado
materia de autos, ERA TOTALMENTE IRRELEVANTE QUE SE
SUSCRIBA O CELEBRE CUALQUIER ACTO JURIDICO EN EL
SOPORTE EN CUESTIÓN.
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Memorando EF/92.2620 Nº 109-2007
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CORROBORADO EN MEDIO PROBATORIO ALGUNO, QUE
DENOTE TAL CIRCUNSTANCIA.
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conducta desplegada por el recurrente ¿Se Adecua A Alguno De
Los Supuestos Previstos En Los Textos Normativos De Los
Artículos 427º Segundo Párrafo y 428º del Código Penal?, la
respuesta es definitivamente NO, en razón a que
los hechos imputados no constituyen delito porque la conducta
de suscribir un documento en un papel sello sexto, a pesar que
el papel sello sexto ya no era obligatorio y a pesar que dicho
papel sello sexto pudo no estar registrado en el Banco de la
Nación, no es relevante penalmente, toda vez que dicha
CONDUCTA NO LLEGA AL ÁMBITO DE LA TIPICIDAD; toda
vez que solo ha quedado en el nivel de la acción; pues no se
ha llegado al nivel de la TIPICIDAD NI OBJETIVA (elementos
descriptivos y normativos del tipo); NI SUBJETIVA (dolo,
conocimiento y voluntad de realizar el tipo penal de falsificación).
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7. En consecuencia, nos encontramos frente a una CONDUCTA
ATIPICA, por lo que estando a las consideraciones
anteriormente descritas señorita Juez y de conformidad con lo
previsto en el Artículo 5° del Código de Procedimientos Penales
– modificado por el Decreto Legislativo N° 126 – la conducta
atribuida NO CONSTITUYE DELITO.
Artículo 5.-
Artículo 1.- Elimínese el uso obligatorio de papel sellado en todos los trámites
y procedimientos administrativos y judiciales, que se efectúen ante los Poderes
Públicos, los Consejos de la República y entidades privadas en general.
V. JURISPRUDENCIA:
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Excepción de Naturaleza de Acción: Precisiones: Así también
acompañamos la decisión recaída en el Expediente N° 326-98 en la
excepción de naturaleza de acción que establece que la finalidad de dicho
medio de defensa técnico tiende a cortar la tramitación de denuncias sobre
hechos que no son típicos, es decir procede cuando se abre instrucción
sobre hechos que han sido denunciados equivocadamente como delitos.
EXP. Nº 326-98
Lima, once de diciembre de mil novecientos noventiocho.
AUTOS Y VISTOS: Interviniendo como vocal ponente la doctora
Báscones Gomez Velásquez; de conformidad con el señor Fiscal
Superior en su dictamen de fojas trescientos ochentiuno; y
ATENDIENDO: Primero.- Que la excepción de naturaleza de acción
tiende a cortar la tramitación de denuncias sobre hechos que no son
típicos, es decir procede cuando se abre instrucción sobre hechos
que han sido denunciados equivocadamente como delitos, pero en
verdad no están constituidos como tal por no estar tipificados dichos
hechos en ninguna ley penal, y para saber si un hecho está tipificado
en el Código Penal u otra ley especial, basta con leer la denuncia y
confrontarla con la ley, sin que se requiera investigación judicial
previa; Segundo.- Que teniendo en cuenta que nuestro Código Penal
es de orientación finalista, se debe señalar que sólo hay tipicidad
cuando el hecho se ajusta al tipo o cuando corresponde a las
características objetivas y subjetivas del modelo legal,
abstractamente formulados por el legislador, que asimismo la
tipicidad no se limita solamente a la descripción del hecho "objetivo"
perceptible en el mundo exterior, sino que abarca la dirección de la
voluntad del autor como proceso psicológico necesario para la
constitución del tipo de delito (aspecto subjetivo); Tercero.- Que en
ese orden de ideas cabe hacer la confrontación de los hechos
denunciados con las hipótesis legales; apareciendo de autos que los
hechos denunciados por el agraviado consisten en que su posesión
es turbada al no permitírsele el acceso al lote de terreno que le fuere
asignado por la Cooperativa de Vivienda APROVISA, para lo cual fue
despojado violentamente abusando los procesados de sus cargos de
dirigentes; Cuarto.- Que para la configuración del delito de
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Usurpación se requiere que el sujeto activo se apropie de todo o
parte de un inmueble, destruya o altere linderos del mismo o que por
violencia, amenaza, engaño o abuso de confianza, despoja a otro,
total o parcialmente de la posesión o tenencia de un inmueble o del
ejercicio de un derecho real; Quinto.- Que durante el proceso, el
agraviado refiere a fojas ochentiséis que vivió hasta setiembre de mil
novecientos noventitrés, donde construyó una choza de esteras,
fecha en que viajó a Huacho, dejando al cuidado del lote a la persona
de Zósimo, un vecino a quien le encargó pagar las cuotas
administrativas, las que fueron recibidas por los dirigentes; que
posteriormente en el mes de abril de mil novecientos noventicuatro
decide iniciar la construcción de material noble, lo cual le fue
impedido por los procesados; Sexto.- Que de las pruebas acopiadas
se ha acreditado tan solo la existencia de una zanja en el terreno
materia de litis, lo cual resulta insuficiente para establecer que el
agraviado mantenía posesión del inmueble, más aún que aquel
admite que no estaba al día en el pago de sus aportaciones, las
cuales consignó recién en el año mil novecientos noventiséis; que
siendo ello así, no concurriendo los elementos objetivos que
configure el delito de usurpación, cabe amparar el medio de defensa
promovido, en aplicación del artículo quinto del Código de
Procedimientos Penales; por tales razones, CONFIRMARON el auto
de fojas trescientos setenta a trescientos setentiuno, su fecha
veintiocho de agosto de mil novecientos noventiocho, que DECLARA
FUNDADA de oficio la EXCEPCION DE NATURALEZA DE
ACCION, deducida por el procesado CESAR ENRIQUE JANTO
MEDINA, ENRIQUETA ISABEL FLORES DIAZ y CESAR AUGUSTO
POLO NAPA, en la instrucción seguida en su contra por delito contra
el Patrimonio - Usurpación, en agravio de Pascual Bonifacio Osorio
Támara, con todo lo demás que contiene, Notificándose y los
devolvieron.-
SS. BARANDIARAN DEMPWOLF / BASCONES GOMEZ
VELASQUEZ / RAMIREZ DESCALZI.
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En reiteradas oportunidades la Corte Superior de Justicia de Lima 4,
Exp. 699-96.
POR TANTO:
4
Fidel Rojas Vargas – Alberto Infantes Vargas. CODIGO PENAL. DIEZ AÑOS DE
JURISPRUDENCIA SISTEMATIZADA. Idemsa – Editorial Moreno. Lima – Perú. Agosto 2001. p.
353.
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A usted señorita Juez, solicito proveer conforme a su naturaleza la
presente Excepción y en su oportunidad la DECLARE FUNDADA.
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Maribel H. Castillo Chihuán
Abogada
Reg. CAL N° 42197
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