Tema-16.

pdf

AndreaPaino

Ética, Bioética y Legislación

2º Grado en Enfermería

Facultad de Enfermería
Universidad de Cantabria

Reservados todos los derechos.

No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
 TEMA 16. RESPONSABILIDAD.
DISTINCIÓN CONCEPTUAL CLÁSICA

MEDICINA CURATIVA MEDICINA SATISFACTIVA

- Aquella que tiene como objeto la
sanación del paciente.
- Obligación de medios (puesta de los
medios necesarios para obtener
curación conforme la “lex artis ad hoc”).
- La calificación jurídica que liga a
prestador y paciente tiene naturaleza de
contrato de servicios.
- Tiene responsabilidad subjetiva.
- Aquella que tiene como objeto la transformación satisfactoria del
propio cuerpo. No existe necesidad orgánica. Calificación relevante en
orden a la determinación del régimen de responsabilidad civil
la profesional sanitario.
- Obligación del facultativo de obtener un cierto resultado.
- La calificación jurídica entre prestador y paciente tiene carácter de
contrato de obra.
- Tiene responsabilidad objetiva (o subjetiva con inversión de la carga
de la prueba)

DISTINCIÓN CLÁSICA EN EL DERECHO EUROPEO: Código civil español, Codice civile italiano, Code civil francés,
Código Civil portugués y BGB alemán.

DISTINCIÓN QUE SE HA RELATIVIZADO: Se ha objetado que la misma resulta problemática dado el carácter
sustancialmente aleatorio del resultado, especialmente, en la práctica médica:

 Art. IV.C.-2:106 Draft of Common Framework of Reference (DCFR).

 La obligación de medios, salvo: cuando se trate de un resultado declarado y cuando fuera previsible por un
cliente razonable.

1. RESPONSABILIDAD EN MEDICINA CURATIVA

ALCANCE DE LA OBLIGACIÓN DE MEDIOS

- La obligación de medios se aplica tanto para el tratamiento como para el diagnóstico.

- El error de diagnóstico no genera necesariamente responsabilidad si: no se regatearon medios ordinarios o no es

evidente a la vista de los síntomas (negligencia grave).

- Valoración a través de la Lex artis ad hoc  incluye información al paciente, o, en su caso, a los familiares.

OBLIGACIÓN DE MEDIOS Y LA CARGA DE LA PRUEBA

- Regla general.

- Incumbe al que reclama.

- Criterios moduladores: criterio del daño desproporcionado, criterio de la disponibilidad y facilidad probatoria,
criterio de la probabilidad cualificada y criterio de la aplicación del Derecho del Consumidor.

a) CRITERIO DEL DAÑO DESPROPORCIONADO: cuando el mal resultado obtenido es desproporcionado a lo que
comparativamente es usual. Daño “anómalo”, “llamativo” o “clamoroso”. Ejemplo: Intervención de hemorroides y
fisura anal  Secuela definitiva: incontinencia anal parcial (Daño desproporcionado).

1
Tema 16. Ética, Bioética y Legislación – Andrea Paino Casado

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-5334667
 b) CRITERIO DE LA DISPONIBILIDAD Y FACILIDAD PROBATORIA: la carga de la prueba pesa sobre la parte que está
en mejores condiciones procesales para aportarla. Si quien puede probar, no aporta la prueba debe sufrir los
perjuicios de la falta de prueba.

c) CRITERIO DE LA PROBABILIDAD CUALIFICADA: basta un juicio de probabilidad estadística para asumir la

responsabilidad del prestador. Exención de la prueba al reclamante, por ser la parte con mayor dificultad de prueba.

c.1) SISTEMA ANGLOSAJÓN (todo a nada):

 Si la probabilidad es superior al 50%  se indemniza el 100%.

 Si la probabilidad es inferior al 50%  no hay indemnización.

Diagnóstico erróneo de oclusión intestinal. Hicks v. United States (1966). United Court of Appeals for 4th Fourth
Circuit.

 Mr.Hicks tenía vómitos y dolores abdominales.

 El médico de urgencia le diagnostica gastroenteritis y le receta determinados medicamentos.
 De vuelta a casa, el paciente volvió a vomitar y muere.
 En realidad, padecía una oclusión intestinal que fue mortal por no tratarse a tiempo (más del 50 % de
probabilidad).

Diagnóstico tardío de tejido estomacal gangrenado (Pipe v. Hamilton 2002, Kansas Sup. Ct). Pérdida de
oportunidad del 10%. Insuficiente para generar responsabilidad, ya que es necesaria una pérdida de oportunidad
sustancial o apreciable.

Diagnóstico tardío de linfoma no Hodgkin [House of Lords 2005 (Gregg v. Scott)]. La demora redujo las
posibilidades de sobrevivir de un 45% a un porcentaje de un 25%. La decisión desfavorable al demandante: % de
curación no superaba el 50%.

c.2) SISTEMA EUROPEO

 Si la probabilidad es superior al 80%  se indemniza el 100 %.

 Si la probabilidad está entre el 80%-15%  se indemniza por pérdida de oportunidad.
 Si la probabilidad es inferior al 15%  no se indemniza.

Retraso en la atención (STS España 2008): lesiones en accidente de descompresión padecido por un buceador,
ambulancia se retrasa, finalmente el buceador queda con secuelas: parálisis y postración en silla de ruedas,
probabilidad: 45 %. SÍ hay indemnización, pero menor.

PÉRDIDA DE OPORTUNIDAD

 PROPIA: se lesiona la oportunidad de que el daño no se hubiera producido.

o IMPROPIA: se lesiona autonomía de decisión (privación al paciente del derecho a decidir)
Wrongful birth (error en el consejo, error en el diagnóstico, error en la información), Wrongful life y
Wrongful conception (error en la información, negligencia en la operación).

d) APLICACIÓN DEL DERECHO DEL CONSUMIDOR:

 Regla especial: responsabilidad objetiva para los daños producidos por servicios sanitarios (LGDCU).
 Etapas: 1ª etapa (1984- Inaplica), 2ª etapa (1997- Aplica), 3ª etapa (2004- Inaplica) y 4ª etapa (2007- Aplica
solo daños provocados por servicios sanitarios no por actos médicos: infecciones nosocomiales e infecciones
por transfusiones de sangre).
2
Tema 16. Ética, Bioética y Legislación – Andrea Paino Casado

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-5334667
 2. RESPONSABILIDAD EN MEDICINA SATISFACTIVA

2.1 SUPUESTOS HÍBRIDOS

Existen determinados supuestos que presentan una naturaleza híbrida, que son de medicina satisfactiva cuando
persigan una finalidad no curativa:

 Cirugía estética (STS 28-6-97).

 Medicina no reproductiva: Vasectomía (STS 25-4-94) y ligadura de trompas y colocación de DIU (STS 24-9-
99).
 Oftalmología: reducción de dioptrías (STS 28-6- 99).
 Odontología (STS 28-6-99).

2.2 LA CIRUGÍA ESTÉTICA COMO PARADIGMA DE MEDICINA SATISFACTIVA

- Cirugía estética: embellecimiento físico de la persona. Ejemplo paradigmático de medicina satisfactiva.

- Cirugía reparadora o reconstructiva: persigue una finalidad terapéutica conectada con frecuencia a una
preocupación estética, si bien queda esta última queda absorbida por aquélla finalidad.

2.2.1 ANTECEDENTES

- Historia Antigua: finalidad esencialmente reparadora.

- II Guerra mundial: gran desarrollo, debido a las secuelas causadas por la utilización de armas de todo tipo.

- Actualmente: creciente finalidad satisfactiva. El culto por la imagen y la belleza se asocia al éxito profesional y
social y ha dado lugar a una próspera industria.

2.2.2 CONTEXTO SOCIOLÓGICO: CARACTERÍSTICAS DE LA CIRUGÍA ESTÉTICA

1ª CIRUGÍA DEMOCRÁTICA: asistimos a un “proceso de democratización” de la cirugía estética. Ha abandonado

de su carácter elitista, de modo que también es demandada por la población en general.

2ª CIRUGÍA CULTUTAL: preferencias diferentes en atención a culturas diferentes:

 España: Implante de mamas.

 EE.UU: Inyecciones de botox.
 Argentina: Lifting facial.
 Brasil: Liposucción.
 Ecuador: Cirugía de nariz.
 Japón: Cirugía de párpados.
 República Dominicana: Reducción de mamas.

Los países con mayor número de intervenciones estéticas del mundo: EEUU, México, Brasil, Canadá, Argentina…
España (15º puesto).

3ª CIRUGÍA PREDOMINANTEMENTE FEMENINA: las mujeres se operan mucho más que los hombres: 9 de 10 personas
operadas de cirugía estética en 2011 fueron mujeres.

4º CIRUGÍA PREDOMINANTEMENTE ADULTA, PERO CADA VEZ CON MAYOR PORCENTAJE DE MENORES: en 2011 la
distribución de las intervenciones según la edad muestra que: 43% a pacientes de entre 30-44 años, 35% a pacientes
de más de 45 y el 22% restante a menores de 30.

3
Tema 16. Ética, Bioética y Legislación – Andrea Paino Casado

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-5334667
 5ª CIRUGÍA ECONÓMICAMENTE RENTABLE: En España entre 350 y 400 mil intervenciones de cirugía estética al año.
106 millones de euros anuales. Únicamente se práctica en Centros Privados: excluida de la cartera de servicios,
SALVO si guarden relación con accidente, enfermedad o malformación congénita, en cuyo caso resultarían
supuestos de medicina curativa.

3. EVOLUCIÓN JURISPRUDENCIAL DEL ALCANCE DE LA RESPONSABILIADD DEL CIRUJANO ESTÉTICO.

- La cirugía estética constituye un sector en auge en todo el mundo. Con resultados dispares.

- Estamos ante uno de los campos médicos más conflictivos, que genera riesgos: físicos (complicaciones para la
salud) y morales (insatisfacción por el resultado). Es preciso esclarecer el régimen jurídico de la responsabilidad civil
que asume el médico ante eventuales demandas por negligencia médica.

1ª ETAPA: OBLIGACIÓN DE RESULTADO: se entendía que la responsabilidad del médico se asemeja una obligación
de resultado:

 Se acude al profesional solo para mejorar el aspecto físico.

 De lo contrario sería difícil que una persona sana se pusiera en manos de un cirujano plástico.

2ª ETAPA: OBLIGACIÓN DE MEDIOS ACENTUADA: a finales de 2005 cambio de criterio: obligación asumida debe
entenderse como “de medios acentuada”, por 3 motivos:

a) Su propia naturaleza de acto médico.

b) Componente aleatorio propio de la misma, por lo que los riesgos o complicaciones que se pueden derivar
de las distintas técnicas de cirugía utilizadas son similares en todos los casos (...)”.
c) ¿Es satisfactiva? Consonancia con la asunción biopsicosocial de la salud como un estado general de
bienestar en sus aspectos físico psíquico y social (OMS).

Este carácter acentuado de la obligación de medios q asume el medico vendría modulado por las 2 siguientes
circunstancias:

 Exigencia de información más exhaustiva

 Responsabilidad por resultado pretendido: si se acordó expresamente y si se garantizó al cliente mediante
la publicidad.

CONCLUSIONES

 Medicina curativa: obligación de medios, pero con excepciones que en realidad son mecanismos de
inversión de la carga de la prueba.
 Medicina satisfactiva: obligación de medios intensificada.
 Tendencia a la convergencia: entre obligación de medios y obligación de resultado. Entre medicina curativa
y medicina satisfactiva.

4
Tema 16. Ética, Bioética y Legislación – Andrea Paino Casado

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
a64b0469ff35958ef4ab887a898bd50bdfbbe91a-5334667