Jerarquías normativas: Riccardo

Guastini
¿Qué relaciones jerárquicas?
No todas las normas que lo componen están sobre el mismo nivel, sino que están
jerárquicamente ordenadas. Pero ¿En qué sentido?

Desde Kelsen: sólo un tipo de relación jerárquica entre normas → aquella que
subsiste entre las normas sobre la producción jurídica y las normas producidas de
acuerdo a las primeras

Ejemplo: normas constitucionales sobre la legislación → supra-ordenadas por

razones conceptuales

Sucede aunque la Constitución tenga una estructura flexible

Desde Merkl: Además de la relación jerárquica puede existir un segundo tipo de

relación paralela a la mencionada por Kelsen → la relación que subsiste entre dos
normas siempre que una de ellas no puede ser válidamente contradicha, derogada
o abrogada por la otra

En la relación Constitución - legislación, esta relación está presente solamente

si se da una determinada condición jurídica: Sólo si la constitución es rígida

También, la relación entre normas sobre producción jurídica y normas válidamente

producidas es vista como una relación lógica: existe entre 2 niveles de lenguaje
(meta-lenguaje y su lenguaje-objeto)

Muchas veces se toman las normas sobre la producción jurídica como

"normas sobre normas" → tienen por objeto las normas a cuya producción se
refieren

Visto con más exactitud, no tienen como objeto las normas, sino más bien
los actos normativos, es decir, los actos sobre la producción de normas

Nueva noción de relación jerárquica: la que existe entre entre dos normas
siempre que una se refiere meta-lingüísticamente hablando sobre la otra →

Jerarquías normativas: Riccardo Guastini 1

 en otras palabras: cuando una norma "habla" o se refiere a otra norma,
mencionándola

Por lo general, se piensa que las relaciones jerárquicas son anteriores a la

interpretación, de tal manera que los intérpretes no pueden hacer nada más que,
simplemente, tomar nota

No es del todo correcto, ya que muchas de estas relaciones jerárquicas no son

"encontradas", sino creadas por los mismos intérpretes

Este es el caso de la relación axiológica, la cual consiste entre principios

fundamentales o generales y normas específicas o de detalle

También es el caso de las relaciones entre la Constitución y otros principios

supra-constitucionales → según la jurisprudencia de algunos tribunales, estos
principios no pueden ser derogados o modificados de ningún modo

Teoría de las jerarquías normativas

En todos los ordenamientos jurídicos evolucionados, las normas están relacionadas
entre sí por más de una relación de jerarquía → se pueden distinguir, al menos, cuatro
tipos diferentes

1. Jerarquías estructurales o formales: Son relativas no al contenido de las

normas, sino a la estructura dinámica del ordenamiento

Son aquellas que existen entre las normas sobre la producción jurídica y las
normas cuya producción es disciplinada por las anteriores

Dos normas, N1 y N2, mantienen una relación de jerarquía formal siempre que
una de ellas disciplina la producción de la otra. Por ende, si N1 es una norma
sobre la producción jurídica, y N2 es una norma cuya producción es regulada
por N1, diremos que N1 es estructural o formalmente superior a N2

En los regímenes de Constitución flexible (es decir, modificación mediante ley

ordinaria), las normas constitucionales sobre la legislación (aquellas que
confieren el poder al legislativo para la modificación constitucional y establecen
las modalidades de su ejercicio) están supra-ordenadas a las normas
legislativas

Jerarquías normativas: Riccardo Guastini 2

 Las normas que confieren una delegación legislativa o bien un poder
reglamentario están estructuralmente supra-ordenadas a las normas del
relativo decreto delegado y, respectivamente, a las normas reglamentarias

La jerarquía no se basa en que alguien diga que N1 es superior a N2 en algún

sentido, sino que se da en relación al propio contenido de N1

Se trata de una jerarquía formal en el sentido de que no influye en modo

alguno al contenido de la norma inferior

2. Jerarquías materiales o sustanciales: Son relativas al contenido de las normas

Son aquellas que existen entre dos normas toda vez que una tercera norma
establece que una de las dos primeras es inválida si es incompatible con la otra

La doctrina suele llamar esto como "jerarquía de las fuentes"

N1 y N2 mantienen una relación jerárquica material siempre que una tercera

norma positiva, N3, establece que N2 es inválida su está en conflicto con N1.
En estos casos diremos que N1 es materialmente superior a N2

La norma N3 puede asumir diferentes formas

Por ejemplo, N3 puede disponer que la fuente F1 no pueda producir

normas en contradicción con la fuente F2

Por ejemplo, N3 puede autorizar a un órgano jurisdiccional a no aplicar (o

incluso anular) las normas provenientes de la fuente F1 cuando estén en
contraste con las normas provenientes de F2

Por ejemplo, N3 puede establecer que la fuente F2 no puede ser

modificada si no es mediante un procedimiento especial, diferente (más
complejo de) que aquel requerido para la producción de F1

La jerarquía no existe en virtud del contenido de N1, menos de N2, sino en

virtud de la tercera norma N3. La relación jerárquica es instituida
precisamente por N3

La jerarquía en cuestión tiene carácter "material", es decir, relativa a su

contenido, ya que, en estos casos, influye sobre el contenido de la norma
inferior. Es más, la relación consiste en esto: la norma inferior no puede
asumir un contenido que choque (incompatible o antinómico) con aquel de
la norma superior

Jerarquías normativas: Riccardo Guastini 3

 En los regímenes de Constitución rígida (pero no en uno de C° flexible) las
normas constitucionales están materialmente supra-ordenadas a las normas
legislativas ordinarias

En general, las normas de rango legislativo están materialmente supra-

ordenadas respecto de las normas de rango reglamentario

Frecuentemente una jerarquía material refleja una jerarquía formal, pero no

toda jerarquía formal implica una jerarquía material

Por ejemplo, en los regímenes con Constitución flexible, las normas de

rango legislativo están formalmente (pero no materialmente) subordinadas
a las normas constitucionales sobre la legislación

3. Jerarquías lógicas o lingüísticas: Son relativas al lenguaje

Son aquellas que existen entre dos normas siempre que una se refiere o versa
de forma metalingüística sobre la otra

N1 y N2 mantienen una relación jerárquica lógica o lingüística siempre que una

de ellas menciona a la otra

Si N1 menciona a N2, diremos que N1 es lógica o lingüísticamente superior a

N2 ("superior" en un sentido de que "versa sobre" N2, colocándose en un nivel
de lenguaje más alto)

N1 está formulada en un metalenguaje respecto a N2, la cual constituye su

lenguaje - objeto: N1 es una metanorma respecto a N2

Dentro de este tipo de jerarquías, es posible encontrar:

Las normas de abrogación expresa formal

Las normas de interpretación autentica

Las normas de reenvío

También pueden pertenecer a este género:

Las metanormas sancionadoras

Las definiciones legislativas

Las normas que determinan el ámbito de eficacia de otras normas

Jerarquías normativas: Riccardo Guastini 4

 En estos casos, la jerarquía, al igual que en las formales, no subsiste porque
alguien haya estipulado que N1 es superior a N2, sino que subsiste por el
propio contenido de N1

4. Jerarquías axiológicas: Son relativas a los valores

Son aquellas que existen entre dos normas siempre que el intérprete, mediante
un juicio de valor comparativo, adscribe a N1 un valor superior respecto al valor
de N2

La relación jerárquica axiológica no depende en modo alguno del contenido de

las normas implicadas ni de otras normas del ordenamiento, sino que existe
solo en virtud de un juicio de valor realizado por el intérprete

Puede ser tácito (implícito) o puede ser expreso, en el último caso, adoptando
variadas formas

Modo típico de instaurar una jerarquía axiológica: atribuir a una de las dos
normas (negando a la otra) el valor de "principio"

Los principios fundamentales de una determinada materia (ej: contratos →

autonomía de la voluntad) están axiológicamente supra-ordenados a las
relativas normas de detalle (ej: la disciplina de la compraventa); o por
ejemplo, el principio de irretroactividad de la ley está axiológicamente
supra-ordenado a las leyes en general

El instaurar una jerarquía axiológica de entre dos normas produce efectos

como:

1. Cuando las dos normas en cuestión son compatibles entre sí, instaurar
entre ellas una jerarquía axiológica:

Primero, equivale a decir que, entre tales normas, se da una relación

de justificación: N1 (más importante) se considerará como el
fundamento de N2 (menos importante); N2, por su parte, será la
materialización de N1

Segundo, la disposición expresada por la norma subordinada será

modelada, mediante oportunas técnicas argumentativas, de manera tal
que resulte lo más adecuada posible (o congruente) con la norma
supra-ordenada

Jerarquías normativas: Riccardo Guastini 5

 Para esto se emplearán técnicas como la interpretación correctora,
la interpretación adecuadora o la introducción en la norma inferior
de excepciones implícitas (haciéndola, de esta forma, "derrotable",
es decir, derogando aquella)

2. Cuando, por el contrario, las dos normas están en una relación de conflicto,
instaurar entre ellas una jerarquía axiológica anuncia:

En ocasiones, la decisión de no aplicar -dejar de lado en el caso

concreto- la norma inferior (sin considerarla, no obstante, como
abrogada o inválida)

En otras ocasiones, la decisión de considerar, sin más, inválida la

norma inferior (o abrogada)

Ejemplo para estas 2 hipótesis → Revisar texto, página 213

Jerarquías normativas y validez

Jerarquías formales y las jerarquías materiales → directamente relacionadas con la
validez

Toda norma que no haya sido producida en conformidad con las normas
formalmente supra-ordenadas y/o que sea incompatible con las normas
materialmente supra-ordenadas, son inválidas

Regímenes de Constitución flexible: La ley es inválida cuando haya sido creada de

forma diferente a lo prescrito por la Constitución → ley está formalmente
subordinada a las normas constitucionales

Regímenes de Constitución rígida: La ley es inválida, también, cuando cuyo

contenido contraste con normas constitucionales → ley está materialmente
subordinada a la Constitución

Todavía sobre el concepto de "metanorma"

Metanorma es una norma que versa, a nivel de meta-lenguaje, sobre otra norma

Se llama frecuentemente metanorma a toda norma que disciplina la creación del

derecho, es decir, la producción de otras normas

Jerarquías normativas: Riccardo Guastini 6

 Las normas que se encargan de la producción del derecho no versan sobre otras
normas, sino que su objeto son actos normativos

Normas constitucionales sobre la ley no dicen nada sobre la Ley N° 3280, sino que
versan sobre el acto mismo de legislar

En este tipo de normas y las leyes anteriormente mencionadas, existe una relación
lógica y, además, una jerarquía estructural o formal

En sentido estricto, el concepto de metanorma no debería ser usado para

nombrar a las normas que se encargan de la producción del derecho, sino que
debe ser usado solamente para referirse, exclusivamente, a las normas que
versan sobre otras normas
Por otra parte, es necesario distinguir entre disposiciones jurídicas (fragmentos de
textos normativos) y las normas de tales disposiciones (el significado interpretado de
las disposiciones)
Por ende, queda manifiesto que las metarnormas, en estricto sentido, no versan sobre
otras normas, sino que versan sobre disposiciones normativas

Son capaces de abordar, solo de forma indirecta, la norma relativa a tal disposición

Ejemplo: Una ley de interpretación auténtica versa sobre el texto interpretado,

no sobre las normas que la disposición expresa

Aplicaciones (I): La supremacía de la

Constitución
¿En qué sentido la Constitución es la fuente suprema del ordenamiento jurídico?

1. La "primera Constitución" es la fuente suprema del ordenamiento jurídico en el

sentido que, por definición, no hay normas supra-ordenadas, en el mismo
ordenamiento, a aquella, en ningún sentido de jerarquías normativas
Por esta razón, la Constitución no puede considerarse como válida ni como inválida
→ esto es cierto con cualquier tipo de Constitución, tanto rígida como flexible

2. Lo es en el sentido de que disciplina -directa o indirectamente- la producción del

resto de fuentes del propio ordenamiento jurídico, de modo tal que la Constitución

Jerarquías normativas: Riccardo Guastini 7

 resulta estructuralmente supra-ordenada a aquella → sucede tanto en
Constituciones rígidas como flexibles

3. Pueden calificarse como fuente suprema del ordenamiento jurídico con la finalidad
de decir que, en el ordenamiento mismo, no hay ninguna fuente que pueda
contradecirla válidamente. En este sentido, la Constitución es una fuente
materialmente supra-ordenada a todas las demás → esto es sólo en el caso de las
Constituciones rígidas

Aplicaciones (II): ¿Autovínculos del

legislador?
En los regímenes constitucionales flexibles (como es el caso de Reino Unido, por
ejemplo) puede suceder que el procedimiento legislativo está disciplinado por una ley
"común" (en este tipo de regímenes constitucionales, por lo demás, no hay leyes
"constitucionales"). Una ley como esta ¿Es vinculante para el futuro legislador?

Suponiendo:

L1 → disciplina el procedimiento legislativo

L2 → disciplina, a su vez, cualquier otra materia

L2 ha sido aprobada no según el procedimiento previsto por L1, sino según

otro procedimiento X

¿Es inválida, entonces, L2 por razones formales?

¿L1 ha sido tácitamente derogada (o incluso abrogada) por L2?

Respuesta intuitiva es que no: L2 no puede ser inválida

Se está frente a dos leyes: dos textos que se encuentran al mismo nivel de
jerarquía en las fuentes del derecho

Entre dos leyes no subsiste ninguna relación de tipo jerárquica (material)

En caso de antinomia entre leyes, se debe aplicar el principio cronológico

("lex posterior")

De esta forma, se debe considerar que la L2 ha derogado tácitamente a L1,

o qué, incluso, la haya abrogado tácitamente → esta respuesta no es

Jerarquías normativas: Riccardo Guastini 8

 persuasiva

1. Distinguir entre la abrogación y/o la derogación de una norma

respecto a su violación: En este caso el legislador puede abrogar o
derogar la ley precedente (no existe jerarquía normativa). ¿Puede el
legislador violar una ley precedente a él dirigida? Las leyes
ordinarias pueden modificar las reglas que disciplinan la formación de
leyes, pero ninguna ley puede transgredirlas en un caso concreto, dado
que una cosa es mutar el derecho vigente, en las formas por aquel
prescritas, y otra es no cumplir lo que aquel actualmente dispone

2. Abrogación y derogación tácita son fenómenos que se producen

siempre que dos normas regulan una misma (clase o subclase de)
supuestos de hecho incompatibles. En nuestro caso, no hay
ninguna incompatibilidad entre L1 y L2. Lo que contradice L1 no es el
contenido de L2, sino su procedimiento de aprobación, un
comportamiento (un comportamiento no abroga ni deroga las normas)

3. Es falso que no subsiste ninguna relación jerárquica entre L1 y L2.

No se da una jerarquía material, pero si L1 es formalmente superior a
L2, por ende, L2 debe considerarse como formalmente inválida

Puede suceder que el ordenamiento no disponga de ninguna

sanción para esta invalidez, ni que exista ningún órgano
competente para reconocerla y anular L2

Esto no cambia la situación de la invalidez de L2

Mediante L1 el legislador ha vinculado al futuro legislador (o se

autovincula) → un vinculo de este tipo puede ser abrogado por una ley
sucesiva, pero, mientras dure, no puede ser simplemente violado por el
comportamiento del legislador

Aplicaciones (III): El régimen jurídico de las

leyes constitucionales en el derecho vigente
italiano
Revisar pág. 217 (inservible para el resumen, a mi parecer)

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