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TALLER LABORAL
EL PROCEDIMIENTO DE VERIFICACIÓN DE
DESPIDO ARBITRARIO
A nivel policial y del Ministerio de Trabajo
judicialmente se demuestra que esta no existe verbal, para lo cual, a diferencia del caso
o no era de tal magnitud que permitiera la con- anterior, el trabajador deberá procurarse de
figuración de una falta grave”(1). Vale decir, es- un medio probatorio indubitable, que de-
tamos ante un despido causado y no acredita- muestre la extinción incausada de la rela-
do judicialmente, incausado, verbal, etc. ción laboral, siendo en este caso, el medio
(*) Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Miembro del Área de Asesoría de Soluciones Laborales. Espe-
cialista en Derecho Laboral.
(**) Miembro del equipo de investigación de Soluciones Laborales.
(1) TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Los contratos de trabajo y otras instituciones del Derecho Laboral. Primera edición, Ga-
ceta Jurídica, Lima, 2008, p. 467.
(2) DEL ÁGUILA VELA, Robert. “La prueba en el proceso de impugnación de despido”. En: Actualidad Jurídica. Nº 137.
Gaceta Jurídica. Lima, abril de 2005, p. 24.
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más idóneo, el acta inspectiva lo que se hará constar en el acta argucia legal, como por ejemplo, que
elaborada por el Ministerio de correspondiente. se impida el ingreso al centro y luego
Trabajo y Promoción del Empleo de cuatro días, se inicie el procedi-
(en adelante, MTPE). Igualmente, el trabajador podrá miento de despido invocando la cau-
recurrir a la autoridad policial, a sal de abandono de trabajo.
Sobre el particular, el artículo 45 del fin de que se efectúe la referida
reglamento de la LPCL, Decreto Su- constatación, en la que se debe- 2. Procedimiento de verificación
premo Nº 001-96-TR (en adelante rá especificar la identidad y cargo del despido
el Reglamento), señala que la Auto- de las personas que intervinieron
ridad Administrativa de Trabajo (en en el acto, el lugar donde se rea- Una vez producido el despido de he-
adelante, AAT), a solicitud de par- lizó la diligencia y la manifesta- cho, el trabajador debía acercarse al
te, prestará su concurso para verifi- ción de las partes”. Área de Defensa Gratuita del Tra-
car el despido arbitrario que se confi- bajador del MTPE o la que haga sus
gure por la negativa injustificada del De la lectura de la norma, se deduce
que el trabajador tiene dos maneras veces, y así, llenar el formato de so-
empleador de permitir el ingreso del licitud de verificación de despido ar-
trabajador al centro de labores, lo que de verificar el despido arbitrario, de-
jándose abierta la posibilidad de usar bitrario (ver formato Nº 1), dirigido
se hará constar en el acta correspon- al subdirector de inspecciones; en
a la constatación policial o la actua-
diente. Igualmente, establece que asi- el que se consignaban los siguientes
ción inspectiva, alternativamente.
mismo, el trabajador podrá recurrir a datos:
la autoridad policial, a fin de que se Por un lado, la AAT sería la encar-
efectúe la referida constatación. gada, a pedido de parte, de hacer la - Los datos del trabajador (nom-
verificación correspondiente, ya que bre, DNI y domicilio).
En ese sentido, mediante el presente
está dentro de su ámbito la tutela del
informe, haremos un análisis respec- cumplimiento de las normas sociola- - Los datos de la empresa (razón
to del procedimiento de verificación borales; para lo cual deberá seguirse social, RUC y domicilio).
de despido arbitrario aprobado por a lo establecido en la Directiva Na-
la Directiva Nacional Nº 06-2008/ - Fecha de ingreso al centro de
cional Nº 06-2008/MTPE/2/11.4. trabajo, labores realizadas, jor-
MTPE/2/11.4, y el papel que se le ha
encomendado a la Policía Nacional Por otro lado, la Policía Nacional nada de trabajo y remuneración
a través del Oficio Nº 136-2010-IN- del Perú, como lo señala la norma percibida.
0101 que se ha dispuesto adoptar las antes citada, también podrá encar- - Beneficios sociales adeudados.
acciones administrativas pertinen- garse de la verificación del despido
tes para que los efectivos policiales para lo cual, conforme se indica en - Fecha de cese del trabajador y el
realicen la constatación del despido el artículo bajo comentario, se de- nombre de la persona que autori-
arbitrario. berá especificar la identidad y car- zó el despido.
go de las personas que intervinieron
en el acto, el lugar donde se realizó Esta solicitud se debía presentar ante
I. El procedimiento para la la diligencia y la manifestación de la mesa de partes para la verificación
verificación del despido las partes. conforme a la Directiva Nacional
Nº 06-2008/MTPE/2/11.4.
1. La constatación policial y la ac- En ese sentido, podemos afirmar que
tuación inspectiva como vías ambas vías son alternativas, es decir, Asimismo, de manera paralela, para
alternativas de verificación del para la verificación del despido arbi- obtener una constatación policial,
despido trario se podría recurrir a cualquie- anteriormente los ex trabajadores
ra de ellas. Sin embargo, a nivel del despedidos debían acudir a las ofici-
Como señalamos, el artículo 45 del MTPE, se recomendaba a los traba- nas de la autoridad laboral a solicitar
Reglamento, menciona que: jadores que se tramitaran ambos pro- la emisión de un oficio dirigido a la
cedimientos en forma paralela, a fin comisaría del lugar donde ocurrió el
“Artículo 45.- La Autoridad Ad- de una tutela efectiva y rápida ante despido, a efectos de que el comisa-
ministrativa de Trabajo, a solici- la contingencia del despido. Y es que rio dispusiera la movilización de uno
tud de parte, prestará su concurso en la práctica, muchas veces la trami- o más efectivos policiales para rea-
para verificar el despido arbitra- tación de la constatación policial era lizar la verificación correspondiente.
rio que se configure por la ne- más rápida que la verificación he-
gativa injustificada del emplea- cha por la AAT. Así, con la constata- Sin embargo, ahora, las personas ya
dor de permitir el ingreso del ción policial se evitaba, que se pue- no tendrán que acudir al Ministerio
trabajador al centro de labores, da encubrir el cese ilegal con alguna de Trabajo y Promoción del Empleo,
pasar por el área de consultas labora- relación que tiene con el empleador, c) Jornada y horario de trabajo.
les y solicitar el oficio para ir a la co- número de RUC y domicilio en los
misaría, sino que ahora deberán acu- dos casos. d) Remuneración percibida.
dir directamente a la comisaría en la
cual se ubique su centro de labores Asimismo, se establece que el efecti- e) Fecha de despido del trabajador
y podrán requerir que un agente po- vo policial deberá preguntar y seña- (día, mes y año), además precisar
licial de esa entidad haga efectiva la lar los siguientes datos laborales del el motivo de despido.
constatación del despido arbitrario trabajador:
f) Indicar quién fue su jefe inmediato.
del cual ha sido objeto.
a) Fecha de ingreso (día, mes y año).
Asimismo, en el acta se deberá preci-
Una vez realizados estos dos trámi-
b) Labor desarrollada (qué cargo sar si al ex trabajador despedido se le
tes, el trabajador, en primer término,
desempeñaba en la empresa). cursó la carta de preaviso de despido
gestionará la constatación policial,
conforme al procedimiento que de-
tallaremos a continuación; para lue-
go proseguir con el procedimiento de FORMATO Nº 1
verificación ante la AAT.
2.1. La constatación policial Solicita: verificación de despido arbitrario
SEÑOR(A) SUBDIRECTOR(A) DE INSPECCIÓN
En el pasado, con el oficio emitido
Yo, ________________________________________________________, identificado con DNI.
por el Área de Defensa Gratuita del Nº ___________, con domicilio sitio en ______________________________ me presento ante
Trabajador del MTPE, el trabajador Usted y expongo:
acudía a la comisaría competente; y
Que de conformidad con lo dispuesto en el art. 12, inc. C, de la Ley General de Inspección del
junto con el policía designado por el Trabajo (Nº 28806) y su Reglamento, literal C, del art, 8.1. (D.S. Nº 019-2006-TR), solicito se sirva
comisario, se dirigía al ex centro de practicar una visita inspectiva a pedido de parte en el centro de trabajo denominado ___________
trabajo, a fin de realizar la constata- ______________________ con RUC Nº ______________ en adelante la empresa, con domicilio
ción policial del despido arbitrario. en ____________________________________ a fin de establecer el despido arbitrario del que he
sido objeto, de conformidad con el art. 45 del D.S. Nº 001-96-TR, debiendo también el inspector en
atribución del art. 5 de la Ley General de Inspección verificar lo siguiente:
Ahora, como lo señalamos, este pro-
cedimiento ha sido dejado de lado, 1. Que, mi fecha de ingreso fue ____________, realizando labores de __________ percibiendo
pues se podrá recurrir directamente como última remuneración S/. ________________(semana/mensual).
a la comisaría del distrito para hacer 2. Que, la jornada de trabajo era de _______ hasta las ________, de _________ a _______.
efectiva la verificación, respectiva. 3. Que, solicito además, se verifique que mi empleador no cumplió con las normas legales relativas a:
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o de despido(5). Igualmente, debe- de documento público tendrá méri- la verificación del despido arbitrario
rán señalarse las circunstancias en to probatorio en el proceso laboral. a través de los servicios inspectivos
las cuales se suscitó el impedimen- Sin embargo, a nivel jurisdiccional laborales; que supone un procedi-
to de ingreso al centro de labores del se ha señalado que deberá cumplir miento sumario para la verificación
ex trabajador en caso de haber acae- con ciertas formalidades, tales como del despido por parte del inspector
cido este. especificar la identidad y cargo de laboral, el cual debe tomar seis días
las personas que intervinieron en el hábiles como máximo luego de pre-
De igual manera, la guía antes cita- acto, el lugar donde se realizó la dili- sentada la solicitud de constatación.
da señala que el efectivo policial de- gencia y la manifestación de las par-
berá tomar la declaración del traba- tes. La omisión de estas formalida- Como lo señalamos, el trabajador
jador aunque el empleador no brinde des tendrá como efecto, la pérdida solicitaba a la AAT la verificación
la suya. En esta declaración deberá del carácter probatorio de este docu- del despido arbitrario (ver formato
señalarse con precisión los nombres mento, conforme lo ha señalado la Nº 1); esta solicitud era recepciona-
y apellidos completos del trabajador; jurisprudencia: da por mesa de partes para su deriva-
número de DNI y domicilio y la ma- ción inmediata al Área de Programa-
nifestación respecto a sus datos labo- “Si la constatación policial que ción o la dependencia que haga sus
rales, y al despido que haya sido ob- consignó el trabajador no cumple veces de la Dirección de Inspección
jeto, debiéndose dejar constancia de con los requisitos previstos en el Regional correspondiente.
los conceptos que se le esté adeudan- segundo párrafo del Artículo 45
do tales como CTS, gratificaciones del Decreto Supremo Nº 001-96- Así, esta entidad evaluaba la solici-
legales, vacaciones, remuneraciones, TR –esto es, la de especificar la tud y en caso de cumplir con los re-
horas extras, etc. identidad y cargo de las personas quisitos de forma, emitía la orden de
que intervinieron en el acto, el lu- inspección de forma inmediata, te-
Luego, de finalizada la constata- gar donde se realizó la diligencia niendo como plazo máximo de emi-
ción, el efectivo encargado con- y la manifestación de las partes–, sión dos (2) días hábiles siguientes,
signará lo actuado en el “libro de debe entenderse que no cumplió después de recepcionada, para entre-
ocurrencias” de la comisaría, no de- con la carga procesal señalada en garla, de ser el caso, directamente y
biéndose entregar a ninguna de las el Artículo 27, inciso 3) de la Ley bajo cargo, al supervisor inspector
partes copia del acta donde registró Procesal de Trabajo; es decir, que encargado o al inspector de trabajo o
los hechos acaecidos al final de la no presentó documento alguno inspector auxiliar, respectivamente.
diligencia policial. que pruebe que fue despedido o
impedido de ingresar a laborar en Seguidamente, dentro del plazo má-
Seguidamente, el ex trabajador des- su centro de trabajo”(6). ximo de cuatro (4) días hábiles si-
pedido deberá dirigirse a la comisa- guientes de la distribución de la or-
ría y solicitar, previo pago de una es- 2.2. La verificación del despido ar- den de inspección, el inspector de
pecie valorada equivalente a S/. 3,60 bitrario por parte del MTPE trabajo o inspector auxiliar se aper-
(tres y 60/100 nuevos soles), una sonaba al centro o lugar de trabajo(7),
copia certificada de lo consignado en Otra alternativa con la que cuenta el debiendo verificar en una sola visita
el libro de ocurrencias, también de- ex trabajador despedido es solicitar los siguientes puntos:
nominada “copia de denuncia poli-
cial por despido”.
Una vez que el trabajador haya ob- (5) En el caso de las trabajadoras del hogar se deberá dejar constancia si hubo aviso anticipado de 15 días
tenido la copia certificada señalada antes de su cese.
esta será llevada al MTPE, y servirá (6) Exp. N° 5451- 2006-IND(S)-LIMA, Data 40 000, Gaceta Jurídica. Sobre el particular, más allá del
fallo antes citado, debemos señalar que también existen fallos que niegan la calidad de medio proba-
de referencia para que al trabajador torio a la constatación policial si no está acompañada de otros, conforme lo señala la sentencia recaí-
le realicen un cálculo de liquidación da en el Exp. Nº 4356-2001-B.E. (S): “La carga de la prueba del despido la tiene el trabajador, quien
y luego pueda solicitar una concilia- está obligado a ofrecer los medios probatorios capaces de demostrar fehacientemente que la termina-
ción del vínculo laboral obedeció a una decisión unilateral del empleador, siendo el caso que la sola
ción a fin de llegar a un acuerdo con constatación policial no cumple esta finalidad, pues dichos documentos por lo general recogen
su empleador. Igualmente, este docu- la declaración unilateral y son elaborados por la Autoridad Policial sin la posibilidad de que las
mento podía ser usado por el traba- partes puedan contradecir el contenido de los mismos” (el resaltado es nuestro) (Data 40 000, Ga-
ceta Jurídica).
jador como medio probatorio en un Al respecto, nos mostramos en desacuerdo con este fallo, pues consideramos que un razonamiento
proceso laboral. de este tipo haría obsoleta la constatación policial. La constatación policial es un documento público,
pues es otorgado por el funcionario público en el ejercicio de sus funciones y por lo tanto, hace “ple-
Al respecto, debemos precisar que na fe”, hasta que no sea declarado falso o nulo; los jueces no pueden quitarle valor probatoria, salvo
que haya existido una tacha respecto del documento.
la copia certificada del acta de cons- (7) En caso de que al inspector de trabajo o inspector auxiliar no se le permita el acceso al centro de traba-
tatación policial por tener la calidad jo, para la verificación del presunto despido arbitrario, deberá entenderse que ha existido obstrucción
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suscribir dicho documento los inter- por esa parte, que su represen- y apellidos y documento de identidad
vinientes y en caso de negativa co- tante manifestó como motivo del de quienes recepcionen dicho docu-
rresponderá dejar constancia de dicho fin de la relación laboral ‘la fal- mento. En el caso de la existencia de
hecho al inspector responsable de la ta de campaña’, con lo cual que- varios denunciantes, deberán desig-
actuación inspectiva. La omisión de da demostrado el despido re- nar un representante para la entrega
estas formalidades puede implicar, al clamado”(8). del acta de verificación.
igual como lo manifestamos respec-
to de la constatación policial, que esta Asimismo, una vez finalizada la di- Finalmente, con la entrega del acta al
acta pierda su carácter probatorio, de- ligencia de verificación, el inspector trabajador termina el procedimiento
biéndose señalar que incluso este me- de trabajo o inspector auxiliar debe- de verificación, con lo cual quedará
dio probatorio puede ser dejado de rá hacer entrega de copias a cada una expedito para iniciar la impugnación
lado, si se contradijera con lo mani- de las partes intervinientes, debiendo del despido, adjuntando el acta seña-
festado por las partes en la constata- dejarse constancia de la recepción de lada como medio probatorio del cese.
ción policial, conforme se colige de lo esta, con indicación de los nombres (Ver flujograma Nº 1).
establecido por la jurisprudencia:
“Si bien es cierto, como indica el En caso de que se produzca la obstrucción por segunda vez se deberá dejar constancia de dicho hecho
empleador en el acta de visita ins- en el acta de verificación a emitirse, con la cual se finaliza dicho tramite, y se dará inicio a un proce-
pectiva, que no ha existido des- dimiento administrativo sancionador, de acuerdo con las pautas establecidas por la Ley Nº 28806 y
su Reglamento, dejándose a salvo el derecho del trabajador mediante la expedición del acta de veri-
pido, es de advertirse de la cons- ficación, sin la firma del empleador o de su representante.
tatación policial, no cuestionada (8) Expediente Nº 0611-2002 BE (S), Data 40 000, Gaceta Jurídica.
FLUJOGRAMA Nº 1
Solicitud en mesa de
partes
Orden de inspección
Actuación inspectiva
¿Está si
presente el Visita al centro de
trabajador? trabajo
no
No hay
representante del ¿Se notificó
previamente? Notificación
empleador
no no
¿Es
atendido el
inspector?
si ¿Primera
No permiten ingreso
vez?
al inspector
si
si
Acta de verificación
no de despido arbitrario
¿Primera no
vez? Acta de verificación
de despido arbitrario
Cierre del expediente
Cierre del expediente
si
Acta de obstrucción a
la labor inspectiva Acta de obstrucción a
la labor inspectiva