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GÓMEZ STRATTON ABOGADOS | LAW FIRM

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AV. ESPAÑA N° 417 OF. 201 – LIMA (FRENTE A DIRINCRI Y PREFECTURA)
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EXPEDIENTE 00642-2019-60-2209-JR-PE-01

IMPUTADO MOISES VALDEZ QUITO

DELITO FEMINICIDIO EN GRADO DE


TENTATIVA

SUMILLA RECURSO DE REVISIÓN.

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO PENAL COLEGIADO SUPRAPROVINCIAL


TRANSITORIO DEL DISTRITO DE JUANJUI, PROVINCIA DE MARISCAL CACERES.
Dr. JESÚS BILLI GÓMEZ VILLAR con CAL 77958, con casilla
electrónica N° 104464, con correo electrónico
gomezstrattonabogados@gmail.com, teléfono 993491547, 910985883 con
domicilio procesal en Av. España N ° 417 Of. 201 – Lima, Distrito Lima,
Provincia – Departamento de Lima (FRENTE A DIRINCRI Y
PREFECTURA), abogado defensor de MOISES VALDEZ
QUITO con domicilio procesal en Av. España N° 417 Of. 201 Lima,
Distrito Lima, Provincia y Departamento de Lima (FRENTE A
DIRINCRI Y PREFECTURA), ante usted, me presento y digo:

I. PETITORIO. -
Que, por convenir al derecho de mi patrocinado, dentro del término de Ley, al amparo del art. 290 de la
Ley Orgánica del Poder Judicial y al art. 441°1 inciso 5 del CPP, FUNDAMENTO EL RECURSO
DE REVISIÓN, contra la SENTENCIA CONDENATORIA2 de fecha 23 de

1“Uno de los aspectos más controversiales, con respecto al instituto de la revisión, es su naturaleza procesal. Podemos afirmar
que fundamentalmente existen dos corrientes doctrinales, la primera de las cuales considera que la revisión es un recurso, aunque
de carácter extraordinario y la segunda sostiene que no lo es. Fenech por ejemplo, encuentra una serie de diferencias entre el
instituto de la revisión y los demás recursos, considerando que figura no es otra cosa que un "...nuevo proceso que tiene por
objeto un hecho, la existencia de una sentencia firme de condena fundamento de una preterición encaminada a que se lleve a
cabo por el titular del órgano jurisdiccional una declaración constitutiva impeditiva con un contenido concreto, a
saber, que se impidan los efectos de la sentencia firme que se impugna."
“La sentencia que se va a someter a revisión es la dictada en un proceso en que se ha juzgado un delito, ésta debe cumplir con dos
requisitos; en primer lugar debe encontrarse firme y en segundo ser condenatoria. Una vez que el condenado u
otro de los sujetos legitimados presenta la revisión, los juzgadores se dan a la tarea de revisar estos dos presupuestos de
admisibilidad, y una vez superada esta etapa verifican que el procedimiento esté basado en alguna de las causales fijadas por la
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SETIEMBRE del 2022, en los extremos que condena a mi patrocinado MOISES VALDZ QUITO,
en la calidad de autor del Delito FEMINICIDIO EN GRADO DE TENTATIVA,
previsto y sancionado en el primer párrafo del artículo 108-B primer párrafo numeral 1) y 4) del código
Penal concordante con el artículo 16 del mismo cuerpo normativo, que CONDENA A DOCE
AÑOS DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD Y FIJARON LA SUMA DE TRES
MIL SOLES MONTO QUE POR CONCEPTO DE REPARACIÓN CIVIL3 a favor de
la agraviada JANETH NICASIO SALVATIERRA , con la finalidad de que el superior jerárquico,
siendo que conforme al artículo 418 del Código Procesal Penal: que establece que uno de los
efectos de la sentencia de revisión es la devolución de losefectos del comiso si es procedente,
de igual forma se ampara enel artículo 2° del Código citado para aplicar una interpretación extensiva
a favor del condenado, y REFORMANDOLA, proceda a ABSOLVERLO de la Acusación Fiscal,
aasimismo, existe prueba irrefutable sobre la inocencia de mi patrocinado que permitiría a la Sala
Penal Suprema a que suspenda la sentencia permitiendo la suspensión de su ejecución así como la
variación de su estado de reclusión por una medida de coerción personal de naturaleza alternativa como
una comparecencia al incurrir en ERRRORES IN PROCEDENDO4 y ERRORES IN IUDICANDO5,
ha vulnerado los aspectos esenciales de racionalidad y razonabilidad del derecho a la debida motivación
de la decisión judicial, en base a los siguientes fundamentos:

La revisión es una acción autónoma de impugnación, de carácter excepcional, que tiene por objeto
enervar la inmutabilidad de una sentencia condenatoria, que tiene la calidad de cosa juzgada o firme, a
fin de tutelares bienes jurídicos superior.

II. CAUSAL DE REVISION QUE SE ALEGA. -

ley.”

La condena impuesta no sólo se limita a cumplir una pena de prisión, también es posible que como consecuencia del
hechopunible se haya dado una condena civil, la que puede ser objetodel procedimiento de revisión, en este sentido se ha
manifestado parte de la doctrina. Así Manzini sostiene que "las condenas civiles pueden anularse cuando ellas constituyen parte de
la sentencia penal y como consecuencia de la revisión..."
4 La aparición de reportajes y casos de condenas erradas en los últimos años demuestra que los sistemas de justicia penal no son

perfectos, pues el desenlace de una serie de actos desarrollados e inadvertidos por los sujetos procesales tiene como consecuencia
la condena de un inocente, entendida como el error más paradigmático y que probablemente significa la peor pesadilla de un
sistema de justica criminal (condenar a un inocente).
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En virtud del principio de taxatividad es extraordinaria, debido a que únicamente procede por causas o
motivos expresamente previstos por la Ley (regulados en el artículo cuatrocientos treinta y nueve del
Código Procesal Penal); por lo que no es factible acudir a cuestiones diversas, distintas a las previstas en
la norma citada, a expendas de obtener una revisión. Su esencia justificadora es que se encuentra
encaminada a que prevalezca, sobre la sentencia firme, la auténtica verdad y, con ello, la justicia
material sobre la formal.

III. FUNDAMENTOS DE DERECHO. -

PRIMERO. Que, expedirse la SENTENCIA CONDENATORIA por el TRIBUNAL COLEGIADO,


no se ha cumplido con el DERECHO CONSTITUCIONAL a la debida motivación de las resoluciones
judiciales. El debido proceso está concebido como el cumplimiento de todas las garantías, requisitos y
normas de orden público que deben observarse en las instancias procesales de todos los procedimientos,
incluidos los administrativos, a fin de que las personas estén en condiciones de defender adecuadamente
sus derechos ante cualquier acto del Estado que pueda afectarlos. Vale decir que cualquier actuación u
omisión de los órganos estatales dentro de un proceso, sea éste administrativo o jurisdiccional, debe
respetar el debido proceso legal.

Como ya lo ha precisado este Tribunal en jurisprudencia, el derecho al debido proceso comprende, a su


vez, un haz de derechos que forman parte de su estándar mínimo. Entre estos derechos constitucionales,
especial relevancia adquiere el derecho a la motivación de las resoluciones. El Tribunal ha establecido
que el derecho reconocido en el inciso 3) del artículo 139° de la Constitución no sólo tiene una dimensión,
por así decirlo, "judicial", sino también una "administrativa" y, en general, como la Corte
Interamericana de Derechos Humanos lo ha sostenido, se extiende a "cualquier órgano del Estado que
ejerza funciones de carácter materialmente jurisdiccional, (la que) tiene la obligación de adoptar
resoluciones apegadas a las garantías del debido proceso legal.6

Artículo 8° de la Convención Americana." (Caso Tribunal Constitucional del Perú, párrafo 71). En el presente proceso MEZA LAYA
JHON WILLIAM, se estaría afectando a los derechos fundamentales y la garantía procesal, porque en el punto 6, se MENCIONAN
LAS PRUEBAS APORTADAS POR LAS PARTES PROCESALES, QUE FUERON OBJETO DE ADMISIÓN, VALORACIÓN, CONTRADICCIÓN Y
ACTUACIÓN, EN TODO EL PLENARIO (las mismas que casi en su totalidad fueron aportadas por la defensa).
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Específicamente desde el punto de vista del "deber-ser jurídico", la motivación de las resoluciones
judiciales constituye un deber jurídico, instituido por la norma jurídica de máxima jerarquía en el
ordenamiento jurídico nacional. La demostración del aserto precedente está dada por la prescripción
prevista en la parte pertinente del Art. 233 de la Constitución Política del Perú. Su finalidad es servir
como una de las "garantías de la administración de justicia". De modo que, concretizada que fuere el
supuesto de tener que expedir una resolución judicial, el Juez que la debe expedir asume, ipso jure, el
deber de motivarla adecuadamente. Aquella parte de la proposición jurídica constitucional citada es la
siguiente:

"Artículo 233.-Son garantías de la administración de justicia: "4.-La motivación escrita de las


resoluciones, en todas las instancias, con mención expresa de la ley aplicable y de los fundamentos en que
se sustenta"'. Lamentablemente, en la práctica, es un deber susceptible de ser infringido. Pero, a la vez, es
necesario tener presente que la infracción de un deber jurídico trae consigno la correspondiente sanción
también jurídica. En este caso el concepto "motivación" adquiere la categoría de operador deóntico.

La conducta objeto del deber jurídico de motivar consiste en el acto de concretizar por el juez la
fundamentación racionalmente explicativa de la resolución a expedir. 7 La acepción enunciativa
transcrita es la pertinente para referirse a la conducta debida que, como realidad "óntica", debe
concretarse como acto consciente, coherente, lúcido y con claridad explicativa. De modo que, esa
conducta debida debe manifestarse en una argumentación idónea de la resolución a expedir, a emitirse.
Esa argumentación constitutiva de la motivación, por prescripción imperativa de la Constitución debe
constar siempre por escrito. Aún en el supuesto de la eventual emisión oral de alguna resolución
interlocutoria o uno de mero trámite, por ejemplo, durante el juicio oral u otra diligencia, siempre será
documentado por escrito, esa documentación comprenderá tanto los fundamentos como el sentido de la
resolución expedida.

7 Desde el punto de vista del lenguaje enunciativo, viene al caso citar la acepción pertinente que el Diccionario De La Lengua
Española asigna a la palabra Motivación. Esa acepción que elegimos, entre otras, es la de: "Acción y efecto de motivar". A su vez,
también según el citado Diccionario, la palabra Motivar tiene como una de sus significaciones la de: "Dar o explicar la razón o
motivo que se ha tenido para hacer una cosa".
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El sujeto obligado a motivar sus resoluciones debe internalizar la idea de que es indispensable el manejo
concurrente y convergente de varios requisitos y condiciones ineludibles para la motivación consistente
de las decisiones jurisdiccionales. La complejidad de la motivación se acrecienta en proporción directa a
la complejidad del caso a resolver y también según el nivel jerárquico que debe expedirla. El
conocimiento jurídico especializado que se requiere debe ser permanentemente reforzado por los de nivel
filosófico, lógico y los correspondientes a las áreas de las ciencias naturales y sociales que resulten
pertinentes para una idónea fundamentación de la solución del caso sub-judice.

No se trata de que el magistrado sea un omnisapiente, sino, adecuadamente especializado en el área


jurídica que le toca desempeñarse y convenientemente informado en asuntos de cultura general como
complemento necesario para un desempeño idóneo. Las explicaciones especializadas desde el punto de
vista científico, técnico, le serán proporcionados, en el modo y forma de ley, por los peritos; pero, para no
ser manipulado debe tener su propia y conveniente información al respecto y así poder otorgarle
veracidad o no a dichos (p. 196) dictámenes en función del contexto de lo actuado en el proceso.

La prescripción constitucional citada tiene al acierto de exigir la concurrencia y convergencia de dos


elementos en la motivación de las resoluciones jurisdiccionales. En efecto, preceptúa que la motivación
escrita debe contener: "Los fundamentos en que se sustenta y la mención expresa de la ley aplicable". La
motivación de la resolución judicial entraña, en el fondo, una necesaria argumentación y ésta sólo es
posible, en rigor, mediante las correspondientes y múltiples inferencias exigidas por el caso concreto.
Esas inferencias podrán ser de tipo enunciativo (sujetos a los cánones de la lógica común) y de tipo
jurídico (sujetos a las reglas de las lógica jurídica), hasta concluir en la inferencia jurídica definitoria en
el caso singular.

La motivación no es tal por la cantidad enorme y superabundante de conocimiento "desparramado",


sino, por la calidad, profundidad y pertinencia del conocimiento aplicado para solventar la
argumentación. Tanto desde el punto de vista objetivo-subjetivo (óntico fáctico) como jurídico, el
enfoque cognoscitivo de aquello que es, materia de resolución se ha de efectuar basado en el conocimiento
riguroso del contenido del proceso y en atención a la finalidad del procedimiento, etc. El sentido de la
resolución constituye el contenido de la conclusión de la inferencia jurídica aplicada, en definitiva, para
la decisión jurídica. Por lo tanto aquel debe guardar estricta coherencia con los fundamentos glosados
que, en el fondo, constituyen sus premisas.
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De acuerdo a la prescripción constitucional la motivación de las resoluciones es obligatoria "en todas las
instancias", esto es, desde Juzgado de Paz hasta la Corte Suprema. Entonces, la obligación de
fundamentar la resolución es universal (se exige a todo juez) pero la calidad (p. 197) de la
fundamentación no puede ser exigible por igual a todos; pues, un Juez de Paz que, en muchos casos no
tiene ni instrucción primaria, fundamentará sus resoluciones valiéndose de su inteligencia., de las reglas
de la experiencia individual y social adquiridas en su comunidad. A un Juez de Paz sin formación
jurídica no se le puede exigir una motivación basada en una combinación de inferencias enunciativas y
jurídicas. Los casos que conocen los Juzgados de Paz son relativamente simples, fácilmente perceptibles y
analizables aplicando el sentido común, la regla de la experiencia, la intuición; y la formalidad prevista
también está desprovista de complicaciones técnico-jurídicas.
Un fallo fundado en la regla de la experiencia emitido por un Juez de Paz No Letrado ha sido objeto de
un interesante comentario escrito por parte del profesor DIEGO GARCIA-SAYAN. La motivación
entendida y valorada desde el punto de vista lógico implica necesariamente una argumentación. 8Y, la
argumentación es tal sólo cuando sea estructurada coherentemente; esto es, sin incurrir en
contradicciones, en el desorden de ideas, en falacias, en una mera yuxtaposición numerativa de folios o
de afirmaciones o negaciones formuladas mecanicistamente (sin derivar las respectivas significaciones
probatorias) o en una frondosa, enrevesada y superficial acumulación de disgresiones sin mayor relación
con el caso a resolver.

La argumentación debe ser estructurada con tal esmero que la trama interna de la misma, al final,
permita derivar con toda naturalidad y fluidez la conclusión: el sentido de la resolución. Una
argumentación coherente es una argumentación predispuesta a la consistencia. Si dicha coherencia está
vitalizada por un conocimiento jurídico especializado necesario para el caso que, a su vez, esté
complementado por conocimientos teóricos extrajurídicos, así como por la aplicación de las reglas de la
experiencia, el nivel de inteligencia y hasta intuitiva del encargado de resolver el caso. Si convergen la
coherencia y el conocimiento adecuado en la argumentación, la motivación resultará consistente. La
coherencia exige la aplicación natural y pertinente de las leyes y reglas lógicas. Según la naturaleza del
punto a resolver las inferencias aplicables pueden ser muchas o pocas y de naturaleza tanto enunciativa

El derecho de defensa comprende un carácter de defensa eficaz, oportuna, realizada por gente capacitada, que permita fortalecer
la defensa del interés concreto del imputado y no como un simple medio para cumplir formalmente con la legitimidad del proceso.
Por ende, cualquier forma de defensa aparente resultaría violatoria de la Convención Americana. (Binder, 2016).
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como jurídica. Entre las enunciativas pueden requerirse tanto de silogismos como de una inducción
amplificante o completa, inferencia por analogía, inferencia por silogismo hipotético, etc., etc.
Igualmente, puede ocurrir que sean necesarias más de una inferencia jurídica durante la argumentación
hasta concluir en la que determine la estructura lógico-jurídica de la resolución.

Afectando a los derechos fundamentales y la garantía procesal, porque en el punto 0.4., se


MENCIONAN LAS PRUEBAS APORTADAS POR LAS PARTES PROCESALES, QUE FUERON
OBJETO DE ADMISIÓN, VALORACIÓN, CONTRADICCIÓN Y ACTUACIÓN, EN TODO EL
PLENARIO (las mismas que casi en su totalidad fueron aportadas en el proceso), la ley establece la
absoluta separación entre los órganos encargados de la instrucción y del enjuiciamiento, así, la fase de
instrucción se desarrolla ante el juez especializado, mientras que el juicio oral esta presidido por un
tribunal colegiado, como consecuencia de esta separación, únicamente ello que se prueba durante el
juicio oral, puede ser utilizado como presupuesto de la sentencia, no se ha motivado debidamente, porque
el colegiado no ha expresado porque no ha tomado (desechado) como prueba en su conjunto:

1. Se admite Denuncia de Violencia familiar N°73, de fojas 60, de fecha 05 de mayo de 2019, donde se indica
que fueron a una ceremonia y que después hacia su casa, que luego mencionan que se dirigieron a una
discoteca, la cual ella lo estaba celando con el animador es donde mi patrocinado reacciona por instinto a
la misma actuación que se estaba dando, ya que por el mismo estado de ebriedad agredió por instinto pero
sin dolo, ya que mi patrocinado en ningún momento tuvo la intención de matar.
2. Se admite resolución N° 02, de fecha 12 de junio de 019, de fojas 68, que indica incapacidad médico legal 10
diez días salvo complicaciones, dado que mi patrocinado realiza estas malas acciones, cuando no se
encontraba sobrio, siendo así que la agraviada fue primero la que agredió a mi patrocinado no siendo
prudente agredió con golpes y este estando en un estado etílico, la cual se encontraba con Trastorno
temporal de las capacidades físicas y mentales a causa del consumo excesivo de alcohol, mi patrocinado
no estaba consciente de la acción.
3. Se admite certificado judicial de antecedentes penales N°3672719, de fojas 59, donde se puede observar
que mi patrocinado no cuenta con antecedentes penales garantizado por la República del Perú del poder
Judicial
4. Se admite acta de intervención N° 04, de fecha 28 de enero de 2018, de fojas 54
5. Se admite denuncia de violencia familiar N°41, de fecha 2 de febrero de 2019, de fojas 55, donde se puede
evidenciar que la agraviada denuncia a mi patrocinado por agresiones hecho ocurrido es 03 de marzo de
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2019, la cual señala que son convivientes, donde menciona que solo hubo jaloneos e insultos, la cual se
evidencia que la denunciante en ningún momento puso medidas de restricción o pidió alejamiento por
parte de mi patrocinado.
6. Se admite denuncia de violencia familiar N°170, de fecha 01 de agosto de 2019, de fojas 57, donde se indica
que el día 01 de agosto de 2019, nos indica que llego mi patrocinado empujando la puerta, sin intención de
dañar o agredir a la agraviada solo abre el refrigerador y saca un animal de monte (AÑUJE) y un
audífono color azul- negro, y que sin agredir se retiró con rumbo desconocido. Que por defecto se clasificó
los vicios de las sentencias en i) vicios de formalidad procesal o errores in procedendo y ii) vicios de
razonamiento del juzgador o errores in iudicando.

En efecto, los incisos 1 y 4 del artículo 71° del Código Procesal Penal[1] son contundentes al establecer que
los imputados pueden acudir en vía de tutela de derechos ante el Juez de la Investigación Preparatoria
cuando sus derechos no son respetados a fin de que se subsane tal omisión o se dicten las medidas de
corrección o de protección que correspondan. Por otro lado, los incisos 2 y 3 del artículo 71° del Código
Procesal Penal[2] establecen los derechos mínimos que los jueces, fiscales y policías deben poner en
conocimiento de manera inmediata al imputado, así como las formalidades que se deberán cumplir al
momento de informar los derechos listados.

De una lectura integral del artículo 71° del Código Procesal Penal, se advierte que esta ley no contiene
algún inciso que restrinja los derechos protegidos a los enunciados en el inciso 2 del citado dispositivo
legal, por lo que es claro que la tutela de derechos es el mecanismo residual adecuado
para resguardar la vulneración de cualquier derecho que no tenga una vía propia de
cuestionamiento. Es más, el literal e) del inciso 2 del artículo en cuestión reconoce expresamente que
no se puede someter al imputado a una restricción no autorizada ni permitida por ley, lo cual corrobora
que la tutela de derechos es un mecanismo residual amplio que protege todos los derechos que la
Constitución y las leyes le reconocen a un imputado. En esta línea se ha pronunciado la Corte Suprema de
Justicia de la República, a través del Acuerdo Plenario N° 4-2010/CJ-116,9 al establecer con claridad los

Doctrina legal dispuesta por el Acuerdo Plenario N° 4-2010/CJ-116, emitido por la Corte Suprema de la República en el VI Pleno
Jurisdiccional de las Salas Penales Permanente y Transitorias, llevada a cabo en la ciudad de Lima. En síntesis, es de afirmar, que la
Tutela de derechos es una garantía de específica relevancia procesal penal, que puede usar el imputado cuando ve afectado y
vulnerado uno o varios derechos establecidos específicamente en el artículo 71° del NCPP, quien puede acudir al juez de la
Investigación preparatoria para que controle judicialmente la legitimidad y legalidad de los actos de investigación practicados por
el Ministerio Público y repare, de ser el caso, las acciones u omisiones que generaron el quebrantamiento del derecho de las partes
procesales. La vía de tutela judicial sólo podrá hacerse efectiva durante las diligencias preliminares y en la investigación
preparatoria propiamente dicha.
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alcances de la tutela de derechos, señalando lo siguiente:“10.- Los derechos fundamentales deben gozar de
mayor protección y por ello es que a nivel procesal la Audiencia de tutela es uno de los principales aportes
del nuevo sistema procesal. Los derechos protegidos a través de esta Audiencia son los que se encuentran
recogidos taxativamente en el artículo 71° del NCPP. Son los siguientes: (…) (xi) no sufrir
restricciones ilegales, (…). En salvaguarda de su efectiva vigencia, de esta audiencia de tutela pueden
emanar resoluciones judiciales que corrijan los desafueros cometidos por la Policía o los Fiscales, así
como también protejan al afectado.”

El referido Acuerdo Plenario también ha establecido, a través del fundamento jurídico N° 14, que “ la
tutela de derechos opera siempre que el ordenamiento procesal no especifique un
camino determinado para la reclamación por un derecho afectado” . Por ello, considero
que la tutela de derechos es un mecanismo que puede ser ejercitado cuando en el marco de una
investigación: (i) se somete al imputado a restricciones ilegales durante el desarrollo del proceso –
independientemente del resto de supuestos específicos previstos en este Acuerdo Plenario –; y/o (ii) frente
a una vulneración a los derechos fundamentales que no tienen una vía propia para su control respectivo.10

Al respecto, se debe tener en cuenta que tanto el literal e) del inciso 2 del artículo 71° del Código Procesal
Penal como el Acuerdo Plenario N° 4-2010/CJ-116 establecieron que un imputado no puede ser sometido
a restricciones ilegales, lo cual implica que no se puede vulnerar algún derecho que le
asista en el transcurso de las diligencias preliminares o la investigación preparatoria.
En este sentido, por más que el referido Acuerdo Plenario señale la existencia de un listado “ taxativo” de
derechos protegidos, ello no debe entenderse como si existiera un límite a los derechos resguardados por
este mecanismo procesal debido a que:

(i) De una interpretación literal del inciso 2 del artículo 71° del Código Procesal Penal se desprende
que un imputado no puede ser sometido a una restricción ilegal, por lo que es claro que no se
pueden menoscabar los derechos que la Constitución y la leyes le reconocen a un procesado. Cabe precisar
que una interpretación contraria atentaría contra el principio de legalidad al estarse distorsionando el
texto expreso de la ley.

10Art. 139°, inciso 14 consagra al derecho de defensa procesal, estableciendo que un procesado no debe ser privado de su
derecho de defensa en ningún estado del proceso. Aunado a ello, se indica la obligación (dimensión objetiva) de comunicar
inmediatamente el motivo de la investigación/proceso, y la opción de elegir un defensor (dimensión subjetiva) para afrontar el
proceso (Constitución Politica del Peru, 1993).
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(ii) De conformidad con el derecho fundamental a la defensa que asiste a toda persona, el inciso 3 del
artículo VII del Título Preliminar del Código Procesal Penal[3] proscribe la interpretación
extensiva de normas que no favorezcan el ejercicio de los derechos procesales del
imputado. Por ende, es evidente que toda norma que recorte los derechos del imputado no
podrá ser interpretada extensivamente, así como que toda norma que reconozca
derechos al procesado no podrá ser interpretada restrictivamente.

En efecto, el artículo 71° del Código Procesal Penal le reconoce el derecho al imputado de poder acudir
ante un juez para que, en vía de tutela, subsane la omisión a la que ha sido sometido o se dicten las
medidas de corrección o protección que correspondan. Por tanto, no es posible intentar disminuir los
derechos del imputado a través de una interpretación restrictiva del mencionado artículo.

(iii) Una interpretación sistemática del artículo 71° del Código Procesal Penal, en la misma línea
con las garantías reguladas por los incisos 3 y 14 del artículo 139°11 de la Constitución Política del Estado
y en concordancia con los artículos VII y IX del Título Preliminar del Código Procesal Penal, dejan en
evidencia que la tutela de derechos es un mecanismo idóneo para salvaguardar los
derechos que la Constitución y las leyes le reconocen a un imputado sin algún tipo de
restricción. Pues bien, el sometimiento a una restricción ilegal podría darse si es que, por mencionar
algunos ejemplos, no se le permite a un imputado designar peritos de parte, o no se establece un
cronograma de trabajo definido entre los peritos oficiales y peritos de parte para garantizar la
participación de estos últimos, o si se usan pruebas ilícitas. Todas las circunstancias descritas tienen un
factor en común: atentan contra los derechos que asisten a un procesado, y no tienen
una vía legal específica para reclamarlo, con lo cual operaría residualmente la tutela
de derechos. Distinto es el caso de, por ejemplo, un control de plazos. Ello no podría ser materia de
cuestionamiento, toda vez que ya existe una vía procesal correspondiente para resguardar el derecho al
plazo razonable conforme se puede advertir en el artículo 343° del Código Procesal Penal.12

En la práctica judicial existe una serie de pronunciamientos a través de los cuales se está limitando los
derechos que pueden ser materia de una tutela ante un Juez de la Investigación Preparatoria. En efecto, se
está restringiendo dicho mecanismo a aquellos derechos que están regulados de forma expresa en el inciso

12
Numeral 4 del art. 71 de CPP para lo cual estableceremos una primera diferencia con el numeral 2) del mismo artículo, razón
por la cual, el primero recoge supuestos taxativos [numerus clausus] toda vez el imputado puede instar tutela. Cabe mencionar,
que el numeral 4) también permite evidenciar en su totalidad ese carácter constitucional que transversaliza el derecho procesal
penal.
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2 del artículo 71° 13del Código Procesal Penal. No obstante, este tipo de interpretación es abiertamente
ilegal e inconstitucional. En efecto, se está ignorando que el artículo 71° del Código Procesal Penal
reconoce expresamente que se resguardan todos los derechos que la Constitución y las leyes le garantizan
a un imputado – sin establecerse alguna limitación–, por lo que una interpretación restrictiva
sería abiertamente inconstitucional al no respetarse el principio de legalidad ni el
derecho a la defensa que le asiste a todo justiciable. Es más, se estaría yendo contra la
garantía prevista en el artículo VII del Título Preliminar del Código Procesal Penal que proscribe la
interpretación restrictiva de una norma que conceda derechos. En este contexto, no se debe olvidar que los
incisos 1 y 4 del artículo 71° del Código Procesal Penal reconocen de forma expresa que el imputado puede
hacer valer los derechos que la Constitución y las Leyes le conceden a través de un pedido de tutela de
derechos. Por ende, considero que no se puede negar que el artículo en mención reconoce que la tutela de
derechos resguarda los derechos fundamentales que asisten al imputado y que no tengan vía propia de
cuestionamiento y persistir con una interpretación contraria es abiertamente ilegal e inconstitucional al
interpretarse restrictivamente una norma que reconoce derechos al imputado.14

Finalmente, una interpretación garantista como la realizada no es ajena a la jurisprudencia de la Sala


Penal Especial de la Corte Suprema de Justicia que, a través del auto de apelación A.V. 05-2018- “ 1” , ha
reconocido que la tutela de derechos no se restringe a los supuestos del inciso 2 del artículo 71° del Código
Procesal Penal, tal como se advierte en el siguiente fragmento:

“2.3. (…) la tutela de derechos tiene como finalidad proteger y resguardar los derechos reconocidos al
imputado por la Constitución y las leyes. El señor Juez de Investigación Preparatoria en vía de
tutela de derechos, como juez de garantías, debe realizar control de los derechos que el
imputado alega, siempre que no exista vía procesal determinada para salvaguardar el
derecho fundamental, debido a que la tutela de derechos es residual.

(…), resulta incorrecto afirmar que la tutela de derechos únicamente se puede


plantear cuando se afecta los derechos señalados en el inciso dos de la citada
norma.”[4]

14Incisos 1 y 4 del artículo 71° del Código Procesal Penal. función que si bien es cierto también cumple el numeral 2°, a este último le
falta la expresión tuitiva extensiva y no restrictiva; ya que, esta extensividad que si ocurre en el numeral 4) permite una protección
amplia [numerus apertus]. Sin lugar a dudas, la tutela de derechos, es una novedad gestionada por el legislador en el CPP, la misma
que será formulada ante el juez ecuánime del proceso penal [Juez de Investigación Preparatoria].
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Esta jurisprudencia corrobora que el mecanismo de tutela no se restringe a los derechos


enunciados en el inciso 2 del artículo 71° del Código Procesal Penal, toda vez que ello
sería una interpretación restrictiva que atenta contra los lineamientos del inciso 3 del artículo VII del
Título Preliminar del Código Procesal Penal.

No debemos olvidar que cuando se elaboró el Código Procesal Penal del año 2004 se buscó como fin
primordial establecer un modelo acusatorio con rasgos adversariales, dejando detrás los abusos y
arbitrariedades propios de un paradigma inquisitivo que no era coherente con el respeto de los derechos
fundamentales que asisten a todos los justiciables en un proceso penal. En este sentido, no resulta
admisible que, en el marco de este nuevo proceso penal garantista, se interprete de
forma abusiva y restrictiva en detrimento de los derechos y garantías mínimas de la
persona inmersa en un proceso. En efecto, tenemos que parar con las interpretaciones abusivas y
restrictivas que son herencia de un sistema inquisitivo. No podemos dejar que este proyecto fracase y es
responsabilidad de todos asegurarse que en un proceso penal el Ministerio Público cumpla con sus labores
de forma cabal y sin restricciones a los imputados. Tenemos que dar el gran salto para ser coherentes con
el Estado democrático de Derecho adoptado por nuestra sociedad, en el cual todos tengamos acceso a una
justicia digna.

ESTAREMOS FRENTE A UNA CONDUCTA ATÍPICA cuando la denuncia es realizada


erróneamente, ya sea porque los hechos denunciados no son subsumibles en ningún tipo penal o cuando se
atribuyeron en la férrea creencia que si se trataba de un delito en atención a que existían elementos de
prueba reales, lo que nos conduce a afirmar que el elemento subjetivo del delito consiste en acreditar el
conocimiento y voluntad de quien está atribuyendo falsamente una denuncia en contra de otro.

Artículo 108-B.- Feminicidio

Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de veinte años el que mata a una mujer por su
condición de tal, en cualquiera de los siguientes contextos:

1. Violencia familiar.

2. Coacción, hostigamiento o acoso sexual.

3. Abuso de poder, confianza o de cualquier otra posición o relación que le confiera autoridad al agente.
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4. Cualquier forma de discriminación contra la mujer, independientemente de que exista o haya existido
una relación conyugal o de convivencia con el agente.

La pena privativa de libertad será no menor de treinta años cuando concurra cualquiera de las siguientes
circunstancias agravantes:

1. Si la víctima era menor de edad o adulta mayor.

2. Si la víctima se encontraba en estado de gestación.

3. Si la víctima se encontraba bajo cuidado o responsabilidad del agente.

4. Si la víctima fue sometida previamente a violación sexual o actos de mutilación.

5. Si al momento de cometerse el delito, la víctima tiene cualquier tipo de discapacidad.

6. Si la víctima fue sometida para fines de trata de personas o cualquier tipo de explotación humana.

7. Cuando hubiera concurrido cualquiera de las circunstancias agravantes establecidas en el artículo 108.

8. Si, en el momento de cometerse el delito, estuviera presente cualquier niña, niño o adolescente.

9. Si el agente actúa en estado de ebriedad, con presencia de alcohol en la sangre en proporción mayor de
0.25 gramos-litro, o bajo efecto de drogas tóxicas, estupefacientes, sustancias psicotrópicas o sintéticas.

La pena será de cadena perpetua cuando concurran dos o más circunstancias agravantes.

En todas las circunstancias previstas en el presente artículo, se impondrá la pena de inhabilitación


conforme a los numerales 5 y 11 del artículo 36 del presente Código y los artículos 75 y 77 del Código de
los Niños y Adolescentes, según corresponda.
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SEGUNDO : Así, con relación a la valoración probatoria en segunda instancia, este Supremo Tribunal,
en la Casación N.° 05-2007-Huaura, del once de octubre de dos mil siete, en el fundamento siete,
estableció:
[...] con arreglo a los principios de inmediación y de oralidad, que priman en materia de la
actuación y ulterior valorabilidad y valoración de la prueba personal, el Tribunal de Alzada no
está autorizado a variar la conclusión o valoración que de su contenido y atendibilidad realice
el órgano jurisdiccional de primera instancia. Ello, desde luego, reduce el criterio fiscalizador
del Tribunal de Apelación, pero no lo elimina. En esos casos —las denominadas “ zonas
opacas” —, los datos expresados por los testigos estrechamente ligados a la inmediación
(lenguaje, capacidad narrativa, expresividad de sus manifestaciones, precisiones en su discurso,
etc.) no son susceptibles de supervisión y control en apelación; no pueden ser variados. No
obstante, existen “ zonas abiertas” , accesibles al control. Se trata de los aspectos relativos a la
estructura racional del propio contenido de la prueba, ajenos en sí mismos a la percepción
sensorial del juzgador de primera instancia, que pueden ser

IV. LA DISPOSICIONES LEGALES QUE SUSTENTA LA ACCION DE REVISION

1. La sumilla de la sentencia de acción de revisión, Sala Penal Transitoria Revisión de la


Sentencia 137-2018 Lima. De 24 de Mayo del 2019, que estable el principio de trascendencia en
os siguientes términos “ La causal de valoración de la Prueba se edifica sobre la base del
principio de la trascendencia; principio que informa al accionante que su argumento debe de
estar sustentando sobre la valoración de la prueba suficientemente solidad, para evidenciar que
el hecho no existe o el condenado no lo cometido. Por ello todo elemento probatorio debe ser
considerado para probar la inocencia o cuestionar los hechos en la sentencia, sino que debe de
ser idóneo y objetivo, de modo que, por su contundencia demostrativa tenga valor suficiente
para que en caso hubiera sido oportunamente considerado la emisión de una sentencia
absolutoria”

2. El 25 de mayo de 2017, se publicó en el diario oficial El Peruano, la Casación 96-2014, Tacna,


que establece como doctrina jurisprudencial vinculante sobre la valoración de la prueba en
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segunda instancia, los fundamentos quinto, sexto, octavo, noveno, décimo segundo y décimo
tercero de la resolución:

i. Quinto. En un sistema de sana crítica la valoración de la prueba no se deja librada a la


íntima convicción del juez, al contrario, debe valorarla teniendo en consideración las
circunstancias cambiantes locales y temporales, así como las particularidades del caso
concreto, mediante una valoración razonada, la que debe ser motivada, a través de
criterios normativos que sirven al juez en una actitud prudente y objetiva con la
finalidad de emitir juicios de valor.

ii. Sexto. En este sistema la prueba personal debe valorarse, más que sobre la base de las
emociones del declarante, sobre el testimonio del mismo, así se analiza: i) La
coherencia de los relatos, empezando por la persistencia en su incriminación, sin
contradicciones. ii) La contextualización del relato, es decir, que ofrezca detalles de un
marco o ambiente en que se habrían desarrollado los hechos del relato. iii) Las
corroboraciones periféricas, como otras declaraciones, hechos que sucedieran al mismo
tiempo, etc. iv) Existencia de detalles oportunistas a favor del declarante.

iii. Octavo. La instancia recursiva implica una serie de limitaciones: al objeto de


conocimiento, como son: lo que piden los recurrentes, a través de sus agravios; la
incorporación de prueba, pues solo se admite la nueva; la valoración de la prueba
personal, pues por designio del inciso dos del artículo cuatrocientos veinticinco del
Código Procesal Penal el Tribunal de Apelación no puede variar el resultado
probatorio sobre la prueba personal realizada en primera instancia, si no hay prueba
nueva.

iv. Noveno. Picó i Junoy ya había puesto de relieve esta temática en la jurisprudencia
española, estableciendo la excepción cuando el razonamiento judicial de instancia sea
ilógico, irracional, arbitrario, incongruente, absurdo, contraria a las máximas de
experiencia o a las reglas de la sana crítica, etc.

v. Décimo Segundo. La contradicción a la que se refiere la jurisprudencia vinculante es a


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la que se aprecia en la misma manifestación, no a la comparación que se hace entre las


diversas que se hubieran prestado en el transcurso del proceso.

vi. Décimo Tercero. Sin embargo, la falta de coherencia entre una declaración y otra debe
ser analizada y valorada cuando estas versiones son apreciadas con manifiesto error o
la apreciación infringe las reglas de la lógica, ciencia y máximas de la experiencia, de
otra forma se estaría revalorando la prueba y no un control de la valoración.

V. FUNDAMENTO JURIDICO.
• Este Supremo Tribunal, en la Sentencia Plenaria número uno-dos mil cinco/DJ-
trescientos uno-A, del treinta de setiembre de dos mil cinco, en el fundamento
ocho, ha establecido:

[...] el criterio rector para identificar la consumación se sitúa en el momento en que


el titular o poseedor de la cosa deja de tener a esta en el ámbito de protección
dominical y, por consiguiente, cuando el agente pone la cosa bajo su poder de
hecho. Este poder de hecho — resultado típico—se manifiesta en la posibilidad de
realizar sobre la cosa actos de disposición, aun cuando solo sea por un breve
tiempo; es decir, cuando tiene el potencial ejercicio de facultades dominicales; solo
en ese momento es posible sostener que el autor consumó el delito.

• En el fundamento nueve de la referida Sentencia Plenaria, ha señalado:

Este criterio de la disponibilidad potencial, que no efectiva, sobre la cosa –de realizar materialmente
sobre ella actos dispositivos, permite desestimar de plano teorías clásicas como la aprehensión o
contrectatio [...]. El desplazamiento de la cosa en el espacio no es el criterio definitorio del hurto, sino el
desplazamiento del sujeto que puede realizar actos de disposición. [...] Fundamento diez: Esta
disponibilidad potencial, desde luego, puede ser momentánea, fugaz, o de breve duración. La
disponibilidad potencial debe ser sobre la cosa sustraída, por lo que: a) si hubo posibilidad de
disposición, y pese a ello se detuvo al autor y recuperó en su integridad el botín, la consumación ya se
produjo; b) si el agente es sorprendido in fraganti o in situ, y perseguido inmediatamente y sin
interrupción es capturado con el íntegro del botín, así como si en el curso de la persecución abandona el
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botín y este es recuperado, el delito quedó en grado de tentativa; y, c) si perseguidos los participantes en
el hecho, es detenido uno o más de ellos pero otro u otros logran escapar con el producto del robo, el
delito se consumó para todos

 El Tribunal Supremo español se adhiere a la teoría de la illatio, al cual


identifica con el criterio de la disponibilidad potencial. En la STS 1419/2002, del
veintinueve de julio de dos mil dos, sostiene que: “La teoría de la illatio requiere
para la consumación del delito de hurto o robo que el autor o autores hayan
logrado poner los objetos del hurto o del robo a buen recaudo. Se estima el
recurso”, y en la STS 5426/2003, del ocho de septiembre de dos mil tres, lo
siguiente:

[...] es pacífica y constante la doctrina de esta Sala cuando el autor puede


disponer de la cosa ajena, habiéndola sacado de la esfera de resguardo o
custodia en la que se hallaba; es decir, cuando aquel pueda comportarse de
una manera similar a la del propietario de la cosa. Todo comportamiento
anterior, en consecuencia, no se comprende dentro de la esfera de la
consumación.

POR LO EXPUESTO:

A USTED SEÑOR PRESIDENTE, sírvase ADMITIR el recurso de REVISIÓN, con


la finalidad de que el superior en grado lo examine y proceda a declarar NULIDAD en la sentencia
recurrida en los extremos que lo condenan Y REFORMANDOLA, proceda a ABSOLVERLO de la
ACUSACIÓN FISCAL y se proceda a mi inmediata excarcelación del centro penitenciario.

PRIMER OTROSI DIGO: Que, me reservo el derecho de alcanzar mayores fundamentos al presento
recurso, para que sala respectiva tenga mejores elementos para resolver el presente recurso.

SEGUNDO OTROSI DIGO: Supletoriamente al amparo del Art. VII del TITULO
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PRELIMINAR DEL CODIGO PROCESAL CIVIL, de ser el caso, el juez como


conocedor del Derecho, de haber obviado, enunciado o planteado, algún punto
equívocamente y cumplir con la finalidad de obtener una justicia oportuna. SOLICITO
que aplique el derecho que corresponda al proceso y lo adecue de acuerdo a la teoría de
la voluntad impugnativa, en concordancia a lo manifestado por el TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL en el EXP. N° 5090-2008-PHC/TC, de la SENTENCIA de
MAUEL ANGEL MARTIN DEL POMAR SAETTONNE.
Lima 07 de Noviembre de 2022

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