I.

PLANEAMIENTO TRIBUTARIO COMO ESTRATEGIA PARA

PREVENIR CONTINGENCIAS

1.1 LEGITIMIDAD DEL PLANEAMIENTO TRIBUTARIO:

En términos de legalidad hay tres tipos de conductas económicas de los
contribuyentes para reducir sus cargas fiscales:
Economía de Opción que es totalmente legal, Evasión que se considera
ilegal y elusión que es algo irregular porque trata de aprovechar los
vacíos de la legislación de manera que es difícil definir si son legales o
ilegales.
1.1.1 La “Economía de Opción” permite al contribuyente obtener un
ahorro tributario de manera legítima. Como su nombre indica, se aprecia
la existencia de una lista de varias opciones de ahorro fiscal que la
propia normatividad tributaria ofrece a los sujetos pasivos, bien sea de
manera expresa o también tácitamente. Ello puede darse inclusive en
situaciones en las cuales el legislador no previó determinada conducta
de parte de los contribuyentes los cuales, en un análisis de diversos
escenarios, optan por un determinado andamiaje construido con las
normas para rebajar o disminuir la carga impositiva que recae sobre
ellos.

LEGITIMIDAD DEL
PLANEAMIENTO TRIBUTARIO
El contribuyente puede optar por algunas de las diversas formas de
configuración jurídica que proporciona la Ley para desarrollar su
actividad económica. Con la economía de opción el empresario puede
optar por una forma de organización empresarial o por un negocio
jurídico que le permita cumplir los efectos económicos deseados y con
la carga fiscal óptima. Este procedimiento permite configurar los hechos
imponibles imprescindibles para los fines económicos que se buscan,
reduciendo o eliminando una carga fiscal innecesaria.
Ejemplo:
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Un caso simple podría ser un corredor inmobiliario. Un corredor puede

alquilar un departamento bajo su administración a nombre del
propietario y ganar comisiones que tributa como persona natural o
tributa como persona jurídica. En el primer caso, es renta de cuarta
categoría o tercera categoría y en el segundo caso renta de tercera
categoría con régimen RMT o RG. Dependiendo del monto de
comisiones que gana, puede declararlo totalmente por cuarta, o por
rentas de tercera categoría con el propósito de maximizar su renta neta.
Otro ejemplo, la norma menciona que las empresas que están ubicadas
sobre los 4500 metros sobre el nivel del mar pagan impuesto cero. Tú
constituyes tu empresa en un lugar de 5,000 msnm,  para pagar
impuesto cero.
Otro caso es la aplicación de nuevo RUS que es el régimen más simple.
Este régimen se ha diseñado específicamente para las microempresas.
En resumen, la Economía de Opción se basa en la facultad que tienen
los individuos de configurar transacciones legales de la mejor manera y
del modo más eficiente y menos gravoso posible. Es una herramienta
legítima de Planeamiento Tributario.
Características
(a) No hay fraude a la Ley tributaria, pues el sujeto se ampara en una
norma perfectamente aplicable al caso concreto y constituye una opción
legítima ofrecida por el propio ordenamiento.
(b) No hay deformaciones atípicas del negocio jurídico, ni se viola el
espíritu de la Ley Tributaria
(c) Se sustenta en el principio universal de que nadie tiene que
organizar sus negocios de la forma que pague más impuestos.

1.1.2 Elusión tributaria

La elusión de impuestos hace referencia a las conductas del
contribuyente que busca evitar el pago de impuestos utilizando para ello
maniobras o estrategias permitidas por la misma ley o por los vacíos de
esta. En este sentido, la elusión no es estrictamente ilegal puesto que
no se está violando ninguna ley, sino que se está aprovechando
mediante una interpretación astuta, situación que es permitida por una
ley ambigua o con vacíos”.

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La revista Derecho & Sociedad de PUCP en su Vol. 43, p. 153 de 2014

recoge definiciones de Elusión Tributaria de César García Novoa que
textualmente dice:
“Buscar a través de instrumentos lícitos, fórmulas negociables menos
onerosas desde el punto de vista fiscal, a través de alternativas
negociables que provocan una evitación o reducción del tributo”.
Por su parte, Jesús Ramos manifiesta que Elusión es la “actividad de
un sujeto direccionada a eliminar, reducir o diferir la obligación tributaria
mediante figuras, negocios, contratos o actos que, en principio, son
perfectamente legales y se llevan a cabo en la realidad de los hechos”.
De las definiciones señaladas de la elusión tributaria se deduce que
como estrategia de tributación la planificación tributaria puede conducir
por dos caminos a los contribuyentes, uno es el camino que nos ofrece
la economía de opción o elusión lícita y el otro camino es el fraude a la
ley o elusión ilícita.
Tenemos el siguiente ejemplo ilustrativo:
En un contrato de alquiler se estipula una merced conductiva de S/5,000
con la indicación de que el inquilino asumirá el impuesto, el arrendador
recibirá los S/5,000 y el inquilino de ser una empresa asumirá el
Impuesto a la Renta (IR) de primera categoría. En este caso, según el
artículo 47 de la Ley del IR los S/250 no son deducibles.
Sin embargo, si replanteamos el contrato con una merced conductiva de
S/250 con la indicación de que el inquilino queda autorizado a retener el
impuesto de 250 para pagar IR por parte del arrendador quien recibe el
importe de S/5,000. De este modo, según el artículo 30 del TUO del
Código Tributario, la autorización es legalmente válida, como
consecuencia el propietario recibe el monto deseado y el impuesto
“asumido” por la empresa es deducible.
Monto de alquiler S/. 5,000.00 S/. 5,250
IR 1ra categoría - 5% S/. 250.00 S/. 250.00
Cuando los legisladores redactan una ley, tratan de hacerlo con la
máxima precisión posible. A pesar de eso, no es infrecuente que se
produzcan ambigüedades en los textos legales, que dan lugar a
diferentes interpretaciones. La ley puede entrar en conflicto con otras
normas ya existentes o pueden surgir situaciones nuevas que no

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estaban previstas ni reguladas. Esto último es lo que se conoce como

un vacío legal, llamadas también lagunas de Ley.

Causas de Elusión Tributaria:

Las causas pueden relacionarse con los efectos inmediatos que la
produce, así tenemos:

 Causas económicas: Las tenemos en dos casos:

a) Cuando los tributos pueden ser considerados excesivos, por los

contribuyentes, ya sea por la multiplicidad de los mismos, como
por la intensidad en que se afecte o reduzca su capacidad
adquisitiva.
b) Cuando las sanciones constituyen un recargo que resulte ser
menor que la tasa de interés del mercado. Resulta buen negocio
esperar para el pago del tributo, a cambio las empresas tienen
liquidez.

 Causas jurídicas: Se presentan cuando:

a) La ley tributaria ha sido elaborada con ausencia total de técnica

jurídica y con desconocimiento de la realidad del país siendo
muchas veces, copia de la ley de otro. Es obvio que esto origina
falta de claridad y precisión que facilite la aplicación del precepto
legal.
b) La mayoría de los casos, falta de claridad y precisión del hecho
generador de la obligación tributaria, dando lugar a un sin número
de apreciaciones a interpretaciones.

 Causas políticas:

a) La imagen que el contribuyente tiene del gobierno de turno,

especialmente por la prioridad que asigna a ciertos gastos,
calificados de improductivos.
b) La política de incentivos generalizada a poco o nada
programada.
c) La continua aplicación de intereses moratorias y
condonaciones. Estas medidas que tienden a estimular y

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generalizar el no cumplimiento oportuno de las disposiciones

tributarias.

 Causas culturales:

a) La falta de educación especial acerca del valor cívico del

cumplimiento de obligaciones tributarias, a nivel escolar,
universitario y de tipo popular.
b) Falta de divulgación de las normas tributarias.
c) Poca difusión de obras, trabajos y en general en que se están
invirtiendo los recursos del estado.

 Causas administrativas: Las causas que comúnmente operan en

la actualidad para estimular, la evasión tributaria, son:
a) Exagerado afán de lucro por parte de empresas e individuos.
b) La eficacia de las sanciones resulta limitada, por lo que resulta
necesario completarlas con otras medidas de carácter educativo,
perfección de la ley y otras medidas cautelares del cumplimiento
de las obligaciones tributarias.
c) La falta de personal asignado a las oficinas encargadas de
supervisar y controlar la evasión y elusión tributaria, a esto hay
que agregar el escaso personal profesional y del técnico de
mando medio al servicio de su especialidad.

1.1.3 Evasión tributaria

La evasión es en sí un mecanismo de tipo ilegal cuyo propósito
primordial es transgredir la norma para dejar de pagar impuestos. Es
por ello, motivo de sanción por las autoridades fiscales de nuestro
país. Se caracteriza por ocultar los hechos que generan la obligación
tributaria.
Un caso típico es un empresario informal que no declara sus ingresos
con el objetivo de no pagar sus impuestos.
En la evasión fiscal, el contribuyente de manera consciente y
voluntaria, intenta pagar menos impuestos de los que le corresponde.
Esta actividad ilícita puede traer graves consecuencias para el infractor
como por ejemplo multas, la imposibilidad de realizar ciertas
actividades o penas de cárcel.

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Según el Glosario Tributario elaborado por la SUNAT, se define

como evasión tributaria al hecho de sustraerse al pago de
un tributo que legalmente se adeuda, así como toda acción y omisión
dolosa o violatoria de las disposiciones tributarias, destinada a reducir
total o parcialmente la carga tributaria en provecho propio o de un
tercero.
La evasión tributaria no solo significa generalmente una pérdida de
ingresos fiscales con su efecto consiguiente en la prestación de los
servicios públicos, sino que implica una distorsión del
sistema tributario, fracturando la equidad vertical y horizontal de los
impuestos.
La evasión tributaria puede ser de dos formas:
la involuntaria o no dolosa, que se genera por el error del contribuyente
o su ignorancia sobre el contenido de las normas tributarias, de manera
que no es sancionable penalmente pero sí administrativamente.
La otra voluntaria y dolosa, donde hay una clara intención de no
cumplir con la obligación tributaria. El ente recaudador exigirá la
regularización y pago de la deuda e incluso puede determinar una
sanción penal con pena privativa de la libertad.
A su vez la evasión dolosa puede adoptar dos formas, la evasión pura y
la simulación.
La evasión pura se caracteriza por la intención clara del contribuyente
de evitar el pago de sus obligaciones tributarias sin intentar simular una
realidad distinta de la que efectúa. La evasión de simulación se
caracteriza por que el contribuyente incumple de manera deliberada la
prestación tributaria ocultada el hecho generador de la obligación
tributaria mostrando una realidad distinta a la real.
En el caso de no declarar los ingresos, si los empresarios simplemente
declaran menos de lo realmente ganado, o por no emitir debidamente
comprobante de pago al realizar la venta, o por declarar menos de las
boletas emitidas que es difícil detectar por SUNAT. Es un hecho de
evasión pura. Sin embargo, si los empresarios emiten boletas
duplicadas a los compradores, aparentemente cumple con emitir
comprobantes a los clientes y cumple con declarar el monto facturado.
Sin embargo, el uso de boletas duplicadas es una evasión de
simulación tratando de ocultar el hecho de venta imponible, constituye
claramente un fraude a la ley.

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Elementos que constituyen evasión fiscal

Para que se constituya la figura de evasión debe verificarse la

existencia de tres elementos fundamentales:

1. Una persona obligada a pagar un cierto monto de impuestos sobre sus

rentas, salarios, propiedades, etc.
2. Confirmar que la persona ha llevado a cabo actividades destinadas a pagar
menos impuestos.
3. Las actividades realizadas para pagar menos impuestos son ilegales e
implican incumplir alguna ley o normativa.

Cabe mencionar que las personas pueden buscar resquicios para pagar
menos impuestos, pero, mientras estas actividades sean legales no se
considera que existe evasión.

Ejemplos de la conducta de evasión fiscal

A continuación, describimos algunos ejemplos de conductas de evasión.

 Ocultamiento de ingresos: Por ejemplo, declarar un menor salario del

que uno efectivamente gana.
 Ocultamiento de bienes: Consiste en no declarar que uno posee casas,
terrenos, etc.
 Aumento ilícito de gastos los deducibles: Por ejemplo, incluir gastos
personales (comidas en restaurantes o ropa) como gastos de la
actividad.
 Adquisición de subvenciones injustificadas: Esto es, obtener
subvenciones sin cumplir con los requisitos.

Formas de evasión
- No emitir comprobantes de pago.
- Entregar comprobantes falsos.
- No declarar la venta o ingreso obtenido.
- Utilizar comprobantes de pago de empresas inexistentes para
aprovechar indebidamente el crédito fiscal.
- No pagar impuestos que le corresponden como el IGV o el I.R.
- Utilizar doble facturación.
- Apropiarse del IGV pagado por el comprador.
- Llevar los libros contables de manera fraudulenta.

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CAUSAS DE LA EVASIÓN TRIBUTARIA

- La amplitud de las normas tributarias en vez de ejercer una clara y

simplicidad para el contribuyente este genera más confusión, desde la
designación de facultades en materia tributaria que el ejecutivo ejerce para
incentivar el dinamismo económico del país con sus decretos legislativos
donde crean, modifican, eliminan normas tributarias. La existencia de
regímenes especiales que son muy complicados de entender por su
extensa normatividad como sus 19 reglamentos, las exoneraciones
mismas, las condonaciones e incentivos que generan más beneficios ya al
contribuyente incumplidor, formando rechazo por los contribuyentes que, si
cumplen, afectando su compromiso y responsabilidad tributaria de
cumplimiento.

- Falta de conciencia tributaria de los ciudadanos. A nadie le agrada

pagar impuestos y eso es históricamente válido en el tiempo y en el
espacio. Son pocos los que satisfacen voluntariamente con puntualidad
y corrección sus obligaciones, cualquiera sea la naturaleza de las
mismas. Esta resistencia se vincula generalmente con la imagen del
gobierno y la percepción que los individuos hacen de la forma en que el
gobierno gasta el dinero. Esta situación está relacionada con el carácter
individualista de todo ser humano que ha desarrollado con fuerza un un
sentimiento de egoísmo. La solución de este problema es
responsabilidad de todos los componentes de la sociedad y deberá
comprender un cambio en todos los sistemas educativos a todos los
niveles. Es tarea de las autoridades gubernamentales, establecer
procedimientos administrativos para prevenir y reprimir la evasión.

- La ineficiencia de la administración tributaria. “La decisión de evadir

los impuestos implica muchas veces que el contribuyente efectué un
cálculo económico, valorando los beneficios y costos de la evasión”. La
intencionalidad del contribuyente en base al cálculo del beneficio de la
evasión en un estado donde la entidad encargada de generar
cumplimiento no ejerce su total función hace que este sujeto evalué su
costo y beneficio y empiece a operar bajo este tipo de “opción
económica” generando poco o casi nada con el cumplimiento. Yacolca
(2011)

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Asimismo, Yacolca (2011), considera cuatro causas, económicas,

jurídicas, políticas y de ámbito sociocultural.
Económicas. - El sujeto activo del impuesto ve afectada su economía
personal y considera que la economía colectiva no le corresponde.
Cuando la carga impositiva es alta, se convierte en un reto para poder
pagar lo menos posible o si no tiene el medio para realizar dicho pago.
a) Presión tributaria legal. - Es la suma de los tributos que debe pagar el
contribuyente, aplicando las alícuotas y los montos imponibles tal como
los determina la ley.
b) Presión tributaria real. - La suma de los tributos que el contribuyente
efectivamente paga.
c) Presión tributaria psicológica. - Esta se presenta cuando el
contribuyente que tiene una serie de tributos a su cargo, empieza por
preocuparse respecto de cómo va pagarlos. Este factor psicológico
interviene en el sujeto pasivo consciente de que su capacidad
contributiva se va a reducir.
d) Presión tributaria individual. - Se trata cuando el sujeto pasivo es
singular, es decir, únicamente se afecta la capacidad jurídica
individual.
En cambio, en la presión tributaria colectiva se ve afectado un grupo
de personas que observan que las cantidades pagadas al ente público
no son utilizadas en beneficio de la comunidad, ya que no mejoran los
servicios públicos, pero en cambio el cobro de los impuestos es alto. A
este factor suele llamarse también global media.
Jurídicas. - Cuando las leyes presentan imprecisiones,
ambigüedades, vacíos legales o deficiencias, ocasiona prácticas
evasivas.
Políticas. - La falencia de una cultura tributaria es motivo de graves
problemas para un país, no solo por la disminución de los ingresos
que recae en forma directa en la calidad de los servicios públicos; sino
también que la evasión fiscal ocasiona injusticias, desventajas
económicas, distorsiones en el mercado de bienes y servicios,
delincuencia organizada y una desmoralización y corrupción que
puede llegar a ser generalizada en una sociedad.
Socioculturales. - La evasión fiscal provoca que los contribuyentes
que sí cumplen con sus obligaciones, en algún momento puedan dejar
de hacerlo, puesto que se hace evidente que quien no cumple con sus
obligaciones no sufre las consecuencias previstas en la Ley. La falta

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de cultura tributaria lleva al contribuyente a sentirse orgulloso del no

cumplimiento de sus obligaciones.

CONSECUENCIAS DE LA EVASION
Como principales consecuencias de la evasión fiscal para las
economías y sociedades de todo el mundo pueden destacarse las
siguientes:
 Debilita y empobrece al Estado, afectando a la calidad de los
servicios públicos y los recursos a ellos asignados.
 Incrementa el esfuerzo fiscal que deben soportar los ciudadanos
corrientes o las PYMES.
 Deteriora los objetivos de redistribución de la riqueza previstos por
la legislación.
 Crea situaciones de competencia desleal entre operadores
económicos que pagan impuestos y quienes los evaden.
 Deteriora la confianza de la ciudadanía con el Estado.
Aunque el incumplimiento fiscal genera perjuicios en casi todos los
países, y en términos absolutos es en los países desarrollados donde
mayores volúmenes alcanza, sus efectos relativos son aún más
dañinos en los países con menos recursos.

Castigos por evasión fiscal

Dicha evasión está castigada y penada por la ley. Dependiendo de la

cuantía que se haya evadido, se pena con multas (en dinero), que
dependen del monto evadido, o, incluso en los casos más graves, con
penas de cárcel de hasta cinco años.

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Diferencias entre la Evasión y Elusión
EVASION
 La evasión de impuestos es
considerada como una forma de
reducir total o parcialmente la
carga tributaria a través de
métodos poco éticos y que pueden
ser considerados inmorales, ya que
violan la ley.
 En cambio, la evasión de
impuestos es un delito que se paga
con cárcel o en el mejor de los
casos una multa.
 La evasión, en cambio, hace
referencia a las maniobras
utilizadas por los contribuyentes
para evitar el pago de impuestos
violando para ello la ley. En la
evasión tributaria simple y
llanamente no se cumple con la
ley, lo cual indudablemente es
ilegal.
 No obstante, la distinción entre
ambas es meramente conceptual,
porque ciertas situaciones jurídicas
son bastante ambiguas, en
particular debido a que el
aprovechamiento de vacíos legales
no se hace generalmente de
CPC. Mg. Vilma E. Urrelo García
ELUSION
 La elusión tributaria no es
técnicamente un delito ni otro
tipo de infracción jurídica, ya que
el uso de argucias y tecnicismos
legales le confieren completa
legitimidad, para efectos
jurídicos.
 La elusión de impuestos hace
referencia a las conductas del
contribuyente que busca evitar el
pago de impuestos utilizando
para ello maniobras o estrategias
permitidas por la misma ley o por
los vacíos de esta. La elusión no
es estrictamente ilegal puesto
que no se está violando ninguna
ley, sino que se está
aprovechando mediante una
interpretación en ocasiones
amañada o caprichosa, situación
que es permita por una Ley
ambigua o con vacíos.
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manera completamente inocente,

y además, porque muchas
conductas destinadas a "rebajar"
impuestos pueden ser
consideradas delictivas o no.

Fraude a la Ley
Se trata del abuso deliberado de las normas tributarias y legales para
crear estructuras o figuras que en apariencia son legales en su forma y
configuración, pero no lo son en su objeto y motivación.
Para llevar a cabo el Fraude a la Ley existirá una norma de cobertura,
que es aquella que se utiliza en otras vías, como la civil, penal, laboral,
entre otras, para dar un ropaje jurídico a una operación, con la sola
finalidad de evitar la carga impositiva. Ello determina entonces que se
buscaría incumplir la norma tributaria, la cual calificaría entonces como
una norma defraudada. Lo que busca el Fraude a la Ley es evasión
tributaria o ilusión tributaria ilícita.
En el Perú y en cualquier parte del mundo nos encontramos con el
hecho de que existen múltiples tipos de fraude, entre los más comunes
se puede mencionar:
1. Pagos de sueldos a personal que no trabaja en la empresa
2. La anulación de facturas que han sido cobradas
3. La doble facturación
4. Los pasivos registrados sin documentación que avale la operación.
5. Las ventas y servicios que no se declaran
6. Sueldos pagados a personas que no existen.

En el Perú un caso real fue la sentencia de La Sala Penal Superior de

la Corte Superior de Justicia de Tacna quien condenó a cuatro años de
prisión efectiva a dos empresarios por el delito de defraudación
tributaria en agravio del Estado, esta noticia fue dada por la
Superintendencia Nacional de Aduanas y Administración Tributaria y
asimismo el organismo judicial ordenó que asuman una reparación civil
de S/ 1341,673.00. El delito fue “obtención indebida de crédito fiscal
con facturas falsas”, situación que fue detectada y denunciada por la

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SUNAT durante sus acciones de control y verificación a través de

auditorías. La SUNAT detectó que los empresarios usaron facturas
falsas para disminuir el pago de las obligaciones tributarias
correspondientes al Impuesto General a las Ventas (IGV) e Impuesto a
la Renta (IR), beneficiándose ilícitamente con un crédito fiscal por
actividades comerciales inexistentes que nunca realizaron (RPP
Noticias, 2016).

2.2 Diferencia con la planificación fiscal agresiva

La planificación tributaria consiste en la aplicación de la normativa
tributaria mientras que la planificación fiscal agresiva utiliza estrategias
para disminuir la base imponible incluso mediante transacciones
artificiales que no guardan sustancia económica con el negocio.
Con el fin de evitar este tipo de estrategias las normas establecen:
Para que un gasto sea considerado como deducible a efecto del cálculo
del Impuesto a la Renta, se debe tener en cuenta que, además del
cumplimiento de los requisitos formales, debe tener una secuencialidad
formal-material, demostrándose sustentada mente a través de la emisión
de comprobantes de venta, retención, forma de pago, acreditación en
cuenta a favor del beneficiario y la verificación de la fuente de la
obligación que demuestre que efectivamente se haya realizado la
transferencia del bien o que se haya prestado el servicio.
Según el criterio de la abogada María Estrada, la planificación tributaria
dependiendo de las causas y los mecanismos que se utilicen puede
derivarse en planificación fiscal agresiva o en estructuras lícitas propias
de una economía opción. Esto ha generado que la planificación fiscal
sea estigmatizada, comparándola inclusive con la evasión fiscal.
Es lo que distingue el ahorro tributario lícito del ilícito, por ello toda
operación que persiga una finalidad comercial sería considerada lícita
aun cuando implique una disminución de la carga impositiva. Siguiendo
ese criterio aun cuando se utilice un medio lícito, como es la constitución
de una sociedad, si el contribuyente no puede demostrar la existencia de
un fin comercial y si el único propósito fue lograr una disminución de
impuestos, esa transacción debe ser considerada ilícita.
La planificación tributaria no quebranta lo establecido en la normativa
tributaria vigente, razón por la que es admitida socialmente. Además, es
una herramienta legal que utiliza los incentivos tributarios que se
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generan por las situaciones económicas propias del negocio sin

necesidad de crear artificios únicamente para obtener un beneficio fiscal.
Algo a denotar es que no necesariamente se puede relacionar el menor
pago de impuestos con actos de evasión o elusión fiscal, sino que puede
ser el resultado de una adecuada planificación fiscal lo cual es lícito.
Otra de las diferencias consiste en que la planificación tributaria
adecuada no representa un riesgo de sanciones o multas por parte de la
Administración. Contrario a lo mencionado, la planificación fiscal
agresiva podría incurrir en un riesgo para quien pretenda evitar el pago
debido de los impuestos.

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