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Grupo 9
Derecho Tributario I
Cajamarca 2023
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INTRODUCCIÓN
I. ELUSIÓN TRIBUTARIA
Como señala César García Novoa, “buscar a través de instrumentos lícitos, fórmulas
negóciales menos onerosas desde el punto de vista fiscal, a través de alternativas negociarles que
provocan una evitación o reducción del tributo”. Como sostiene Fernando Zuzunaga del Pino, la
elusión tributaria procura el “evitamiento de un hecho imponible a través de una figura anómala
que no vulnera en forma directa la regla jurídica, pero que sí vulnera los principios y valores de un
sistema tributario”.
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Ahora bien, esta estrategia de emplear medios lícitos para evitar o reducir el pago del
tributo, puede adoptar uno de dos caminos: la economía de opción (o elusión lícita) y el fraude a
la ley (o elusión ilícita).
a) La economía de opción:
la economía de opción es un planeamiento fiscal legal, que permite ordenar (o reordenar)
los negocios de una forma fiscal conveniente, pero siempre dentro de lo que la normativa
permite; por lo tanto, la economía de opción no es sancionable, al constituir una alternativa
dirigida a todos los contribuyentes para manejarse fiscalmente en forma más ventajosa para
ellos.
La elusión tributaria se encuentra regulada en nuestro Texto Único Ordenado del Código
Tributario, de manera algo imprecisa; sin embargo, el 12 de julio del 2014 se publicó en el Diario
Oficial El Peruano la Ley N° 30230 que suspende la aplicación de la normatividad sobre elusión
tributaria hasta la promulgación de una nueva norma que regule una serie de aspectos. A su vez,
es menester señalar que, desde inicios del 2014, apreciamos en las noticias el anuncio del Gobierno
respecto a que, en conjunto con la SUNAT, estaban preparando una completa reglamentación en
relación a la elusión tributaria; sin embargo, a la fecha no hay noticias al respecto.
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El Código Tributario
La norma XVI del Título Preliminar del Texto Único Ordenado del Código Tributario prescribe:
2.1. Las normas generales anti elusión: Son uno de los mecanismos usados por los
ordenamientos para combatir la elusión por las particularidades que poseen. No obstante, de su
reconocimiento como un instrumento esencial también es objeto de críticas y debates por sus
principales características que posee y son normas habilitadas por el ordenamiento para combatir
la elusión, ya que mediante ella se permite desconocer y recalificar el esquema realizado por las
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partes a fin de que puedan tributar en base a lo que realmente hubiera correspondido si se hubiera
realizado el esquema de la norma eludida.
Este tipo de normas generales son de amplia cobertura para que de esa forma pueda tener
un ámbito de aplicación mayor a una norma específica o limitada. Lo que es considerado a la vez
como un defecto al considerarlo una meta hecha imponible, sin embargo, no puede ser de otra
manera porque es la única forma de poder abarcar los diferentes tipos de esquemas que se crean a
diario. El principal objetivo de esta norma es poder abarcar la mayor posibilidad de casos sujetos
a elusión y desentrañar la verdadera sustancia económica de las operaciones, esto es desconocer
la forma utilizada por las partes y recalificar la operación según la discreción del auditor tributario
a la forma como realmente le hubiera correspondido y que demuestre el verdadero fin de la
operación.
b.) GAAR judicial: Son las decisiones realizadas por las cortes judiciales. Son los jueces y
sus resoluciones vinculatorias quienes resuelven los casos de elusión a través de doctrinas.
c) GAA(B)r o normas antiabuso: Por sus siglas son conocidas como general anti abuse
rules. Funcionan como las GAARS, pero tienen un rango de aplicación muy limitado y de
carácter residual. Estas normas sólo pueden ser invocadas como último recurso luego de
aplicar todo los que hay en el ordenamiento contra la elusión y encima su ámbito de
aplicación es reducido. Sin embargo, se les considera como las jóvenes GAARS, ya que la
tendencia es que los ordenamientos optan por incorporarlas para luego convertirla en
GAAR.
d.) QUASI GAARS: Se le dio esta categoría a las normas que no son antielusivas
propiamente, pero han codificado principios de sustancia sobre forma en sus legislaciones
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2.2.) Las normas de carácter específicas: Las normas especiales o preventivas, también
llamadas normas de corrección o de prevención, no son normas propiamente antielusivas,
son más bien formas de tipificación de los actos o negocios sujetos a efectos elusivos, que
buscan alcanzar el respectivo control, al amparo del principio de legalidad, de manera
preventiva, las cuales, anticipándose, sirven para cerrar los espacios de elusión. En palabras
de Pistone, las cláusulas especiales presentan una estructura normativa basada en un
presupuesto de hecho rígido, detallado y taxativo.
Las normas específicas suelen ser más adecuadas para tratar casos específicos de elusión
debido a que su redacción es concreta, detallada, e incluye criterios técnicos y especializados al
momento de referirse al caso de elusión que pretende combatir. La Administración puede aplicarla
de forma más simple, ya que ante un cierto determinado de elusión debe recurrir a la norma
específica y actuar en base a lo que señala la norma sin necesidad de entrar en criterios amplios y
complicados como en la norma general. Se encuentran contenidos en diversos cuerpos normativos
que regulan diversos tributos por lo que no tienen el problema de los cuestionamientos de
constitucionalidad y arbitrariedad y tiene mayor flexibilidad en el control y también para su
adaptación a nuevos esquemas.
IV. CONCLUSIONES
Impacto en las Finanzas Públicas: La elusión tributaria tiene un impacto significativo en las
finanzas públicas del Perú, ya que reduce la recaudación de impuestos, disminuyendo los
recursos disponibles para financiar servicios públicos esenciales, programas de desarrollo y otros
proyectos gubernamentales.
Equidad Tributaria: La elusión tributaria socava la equidad fiscal, ya que las empresas que
utilizan estrategias de elusión pueden pagar menos impuestos que las que cumplen plenamente
con sus obligaciones tributarias. Esto genera descontento en la sociedad y desafíos en la
distribución justa de la carga fiscal.
Continúa Siendo un Desafío: A pesar de los esfuerzos del gobierno peruano para combatir la
elusión tributaria, este sigue siendo un desafío persistente debido a la complejidad de las
estrategias de elusión y la adaptabilidad de las empresas a las medidas fiscales. La lucha contra
la elusión tributaria en el Perú requerirá un enfoque continuo y multifacético.
REFERENCIAS
Altamirano Bellido, M. (2020). La elusión en el Sistema Tributario Peruano. Análisis de casos
Echaiz Moreno, D., & Echaiz Moreno, S. (2014). La Elusión Tributaria: Análisis Crítico de la
Actual Normatividad y Propuestas para una Futura Reforma. Derecho & Sociedad, (43),
https://revistas.pucp.edu.pe/index.php/derechoysociedad/article/view/12567
https://hdl.handle.net/20.500.12724/6271
https://www.oecd.org/latin-america/paises/peru/