Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Los delitos defraudatorios son aquellos que lesionan el patrimonio. Consisten en un enriquecimiento injusto del
sujeto activo en detrimento del patrimonio del sujeto pasivo. En caso del CP, se distribuyen en: una figura básica que
se encuentra en el Art. 172, en figuras especiales que se encuentran en el Art. 173, y en figuras agravadas y a
atenuadas contenidas en los Arts. 174 y 175 respectivamente.
Modalidades comisivas
Nombre supuesto: es el nombre fingido, que no es propio del autor. Puede ser un nombre falso (que no existe o es
imaginario) o verdadero pero ajeno. Puede ser seudónimo u homónimo. Lo fundamental es que el nombre falso se
utilice para aparentar ser una persona distinta y su uso debe ser determinante a la prestación. Por ejemplo, si el
autor utilizó un nombre falso, pero lo que persuadió a la víctima fue el uso de otro ardid (cheque), no se da el caso.
Calidad simulada: la calidad es el conjunto de condiciones que distinguen a una persona (estado civil, situación
familiar, condiciones jurídicas o sociales). Se trata de una atribución actualmente falsa que puede obedecer a una
simulación total (sin invocar un cargo que no se tiene) o a la invocación de una calidad que se ha tenido, pero ya no
se tiene, o que se va a tener, pero todavía no se tiene. Debe ser determinante de la prestación.
Falsos títulos: es una variante del anterior. El título es una calidad que habilita para determinadas funciones y que
contiene ciertos honores. El título puede ser otorgado por el Estado (título profesional), por universidades (grados
académicos), o puede ser cultural (distinciones honoríficas) o de costumbre (título de nobleza). Si también implica
uso público, concursa con el Art. 247.
Influencia mentida: todo poder o valimiento que se tenga entre personas o grupos y que no sea real. Si es real,
podrá ser estafa, pero no mediante este medio.
Abuso de confianza: la confianza es la seguridad que se tiene en una persona con respeto a la cual se omiten los
cuidados o precauciones habituales. Puede referirse tanto a confianza como el resultado intencionalmente
procurado para abusar de ella, como la confianza preexistente”. Vale aclarar que no es el abuso de confianza como
estructura típica de la defraudación, sino una modalidad de ardid de la estafa.
Apariencia de bienes, crédito, comisión, empresa o negociación: aparenta que muestra algo que no es tal como lo
muestra. La mayoría de la doctrina exige que la conducta tenga entidad objetiva, que vaya acompañada de ciertos
hechos exteriores; no basta la simple mentira.
Aparenta bienes el que muestra que tiene cosas o derechos que no están en su patrimonio.
Aparenta crédito el que simula la obtención de un respaldo económico de terceros.
Aparenta empresa quien simula la existencia de una organización destinada a la producción
económica lucrativa.
Aparenta negociación el que simula la existencia de una transacción, que se realiza o se va a
realizar, o muestra características distintas de una transacción que se está llevando a cabo.
Aparenta comisión el que simula cualquier especie de representación de un tercero para realizar
un acto o recibe una extensión de esa representación distinta de la otorgada.
Nuestro caso de la estafa en la agencia de viajes adoptaría algunas de las modalidades del inc. 6 del Art. 172, su dueña aparenta negociación.
Defraudaciones especiales
Tipos especiales de estafas el Art. 173 del CP establece los casos especiales de defraudación y enumera 16
incisos:
Soler sostiene que habrá estafa en la medida en que se den dos presupuestos: 1. cuando en operaciones ordinarias
el vendedor haya efectuado alguna maniobra tendiente a inducir positivamente en error al comprador diligente; 2.
cuando la ley haya establecido especiales obligaciones de carácter positivo al vendedor, de manera que la
mercadería debe ser genuina por expresa exigencia del controlador oficial. El ardid debe recaer sobre:
la sustancia de una cosa, su naturaleza o esencia, por ej.: oro por latón,
sobre su calidad, como el modo de ser mejor o peor,
las características que la diferencian de otra cosa de la misma especie,
o sobre su cantidad, que hace referencia al número, peso y medida.
La entrega de la cosa debe hacerse en virtud de un contrato: la definición de contrato implica que debe tratarse de
un negocio jurídico válido, que obligue a entregar la cosa y que sea oneroso. Y la cosa puede tratarse de un mueble o
de un inmueble. La consumación se produce con la entrega de la cosa y el pago de precio. No es ardid la propaganda
exagerada.
Una postura entiende que la materialidad del delito no reside en la negativa, sino que es apoyada en la idea
de apropiación. Vale decir, que se trata de un acto de disposición sobre la cosa como si el tenedor fuera su
propietario.
La otra postura se basa en una interpretación literal del texto legal. Se concibe el delito como una omisión,
que se verifica en la negativa a restituir o no restituir a su debido tiempo. Los actos de apoderamiento no
forman parte de la estructura típica objetiva ni son exigidos como requisito subjetivo del tipo.
El delito exige como presupuesto la existencia de una relación jurídica o de hecho entre el autor de la retención y el
dueño de la cosa (tenencia legítima). La relación jurídica se pone de manifiesto cuando existe un título (depósito,
comisión, administración, etcétera), que produce la obligación de entregar o devolver la cosa.
El autor abusa de la confianza depositada en él, la obligación está impuesta por el título con que se entrega la cosa.
La acción es no restituir o no restituir a su debido tiempo, es decir, en el plazo fijado en el negocio jurídico inicial. Si
no hay plazo, se aplican las normas del CCC en sus Arts. 886, 887, 888 y se debe intimar. La intimación no es
sacramental, sino que basta con que sea fehaciente.
Es importante recordar que la retención debe ser ilegítima y los objetos del delito deben ser cosas muebles, ya que
las cosas inmuebles están protegidas por la figura de la usurpación.
La tenencia legítima debe proceder de un título válido que, sin transferir el dominio de la cosa, otorgue su tenencia
en cualquier carácter, siempre que importe la concesión de un derecho sobre ella. El título puede originarse en un
convenio de partes, como un acto de autoridad (embargo) o ejercicio de un derecho (derecho de retención). Puede
ser oneroso o gratuito, ya que el perjuicio no consiste en una disposición patrimonial del tenedor, sino en la
frustración del derecho que está ejerciendo.
Un contrato es simulado cuando aparenta un acto jurídico que no es real o no es el verdadero. El Art. 333 del CCC
define la simulación del siguiente modo:
1. La simulación tiene lugar cuando se encubre el carácter jurídico de un acto bajo la apariencia de otro,
2. o cuando el acto contiene cláusulas que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas,
3. o cuando por él se constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas, que no son aquellas para
quienes en realidad se constituyen o transmiten.
El recibo es falso cuando contiene una constancia de la entrega de algo (cosas, valores o dinero) que no responde a
la realidad. Tratándose de un delito de actividad bilateral, los codelincuentes deben ser conscientes no solo de la
falsedad del instrumento, sino de su destino engañoso.
La posición de garante surge de la ley, de la autoridad o por un acto jurídico, como se explica a continuación: La ley,
es el derecho positivo; por ej., patria potestad, tutela testamentaria, curatela, albaceas.
La autoridad, es el Estado (nacional, provincial o municipal) que confiere la facultad de administrar bienes ajenos
que no pertenecen al fisco. Ejemplos: intervención judicial de una sociedad, autorización para administrar una
herencia, etcétera.
Acto jurídico, puede ser el mandatario, el apoderado, el comisionista, el consignatario, etcétera. El sujeto pasivo
tiene a su cargo la administración, el manejo o el cuidado de bienes ajenos, entre ellos, los siguientes:
Por último, veamos el elemento subjetivo porque, además del dolo directo (se excluye el dolo eventual y la culpa),
este requiere ánimo de lucro o intención de daño patrimonial, para evitar que se incriminen conductas que solo son
incumplimientos de obligaciones contractuales. Esta exigencia subjetiva importa la incorporación al tipo de un
elemento subjetivo del injusto (dolo específico) que acompaña al dolo.
Elementos de este delito: Substituye: el que cambia o reemplaza una cosa por otra de distinto significado. Oculta: el
que esconde. Mutila: el que quita, arranca, separa, altera o destruye, total o parcialmente esa cosa.
En todos los casos, debe tratarse de un elemento que tenga valor probatorio y con significado patrimonial. Es un
delito con estructura de un tipo penal abierto; así lo indica la expresión “u otro papel importante”, por lo cual la
enunciación es solo ejemplificativa.
Si la finalidad del autor no es inducir a error a la víctima para lograr la disposición patrimonial perjudicial, estamos
ante el ilícito previsto en el Art. 255 del CP, referido a la violación de sellos y documentos.
Tipo subjetivo: El delito exige dolo directo, sin que sea necesario que exista otro elemento subjetivo especial.
Consumación y tentativa: el delito se consuma con el perjuicio patrimonial como consecuencia de las conductas
típicas lesivas a la propiedad ajena. Es un delito materia y admite tentativa.
vendiendo o gravando como bienes libres los que fueran litigiosos o estuvieran gravados o embargados;
vendiendo, gravando o arrendando como propios, bienes ajenos.
El engaño consiste en invocar una condición relativa al bien como libre o como propio; cuando no lo es, no lo posee.
La ley menciona solo la venta, el gravamen o el arrendamiento del bien; entonces, otro tipo de negocio jurídico está
excluido.
Vende: el que se obliga a transferir a otro una cosa por un precio. La simple promesa de venta no es
jurídicamente una venta (boleto); no es típica porque la venta no se ha perfeccionado y no da lugar al delito.
Grava: quien constituye sobre una cosa o bien un derecho real de garantía afectándolo (hipoteca, prenda,
anticresis), pero no quien constituye una obligación personal sobre la cosa (pacto de retroventa).
Arrienda: el que concede a otro el uso o goce de una cosa o sobre un bien (mueble o inmueble) por un precio.
En todos los casos, la ley exige que el bien sea litigioso, que esté embargado o gravado, o que sea ajeno. Las cosas
pueden ser muebles o inmuebles, que estén embargadas, el embargo (tiene que estar efectivamente trabado) o que
estén gravadas es decir que pesa sobre el bien un derecho real de garantía legalmente constituido.
El ardid: es el pretexto, la afirmación falsa de remuneración para obtener el acto esperado. La remuneración: debe
ser de contenido patrimonial y debe ser fingida. Si se la realiza, el comportamiento cae en otra figura: el cohecho.
Al tratarse de un delito que propone fases, las cuales son acumulativas, se hace necesario que primero se haya
acordado un derecho y luego se lo desbarate. Se presentan entonces dos momentos de la acción típica:
1. relación jurídica lícita, por la cual se acuerda un derecho o una obligación sobre un bien;
2. llevar a cabo un acto jurídico relativo a ese bien por el que se otorga a un tercero un derecho mejor del que
se tenía.
Tornar imposible: es cuando se crea la imposibilidad de que se pueda ejecutar o cumplir el derecho acordado.
Incierto: cuando la existencia del derecho se torna jurídicamente dudosa. Litigioso: cuando la continuación del
ejercicio del derecho queda supeditada a un litigio jurisdiccional con un tercero.
El que encontrándose autorizado para ejecutar extrajudicialmente un inmueble lo ejecutara en perjuicio del deudor,
a sabiendas de que este no se encuentra en mora, o maliciosamente omitiera cumplimentar los recaudos
establecidos para la subasta mediante dicho procedimiento especial.
La ley ha previsto la sanción de dos tipos delictivos para evitar abusos en los cuales podría incurrir el acreedor
hipotecario, a saber: la ejecución perjudicial hipotecaria y la omisión de recaudos legales.
Ejecución perjudicial hipotecaria. Se delinque cuando se ejecuta a quien no está en mora o fuera del
procedimiento especial. Consiste en una ejecución extrajudicial del inmueble afectado, a sabiendas de que
no hay mora en el pago de la obligación.
Omisión de recaudos legales. El ilícito consiste en omitir el cumplimiento de los recaudos establecidos; por
ejemplo, no se ha verificado la situación del inmueble por vía notarial o no se ha realizado la publicidad de la
subasta. En consecuencia, el delito se configura cuando el acreedor lleva adelante la ejecución sin cumplir
con los recaudos legales (delito propio de omisión simple).
El tenedor de letras hipotecarias que en perjuicio del deudor o de terceros omitiera consignar en el título los pagos
recibidos. El delito consiste en omitir consignar en el título los pagos recibidos. Es decir que el delito solo es
concebible en letras que no tienen cupones, ya que solo en estos casos existe la obligación de consignar.
El sujeto activo es el tenedor de la letra, dado que es el acreedor, y el sujeto pasivo es el deudor de la obligación.
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
La ley contempla la posibilidad de que la maniobra recaiga sobre otra persona de existencia física, como así también
sobre una máquina automática (cajeros). Es decir que el desplazamiento de la cosa puede ser realizado por una
persona o por una máquina.
La tarjeta de crédito es un instrumento por medio del cual su titular puede adquirir bienes con su simple
presentación en los comercios adheridos al sistema mediante la firma de un cupón. Reemplaza al dinero para la
compra. La tarjeta de compra es similar a la anterior, solo que su uso se encuentra acotado al comercio que la
proporciona, es decir que queda limitada al uso en un determinado comercio. La tarjeta de débito es un
instrumento que proporciona un banco emisor, mediante el cual su titular puede adquirir bienes en los comercios
adheridos, cuyo importe se debitará automáticamente de su cuenta corriente bancaria o caja de ahorros.
Existen diferentes posibilidades de defraudación con el uso de las tarjetas magnéticas, a saber:
1. uso de una tarjeta verdadera;
2. uso de una tarjeta verdadera obtenida mediante ardid o engaño del legítimo titular;
3. uso de una tarjeta falsificada o adulterada;
4. uso de una tarjeta hurtada o robada;
5. uso de una tarjeta perdida;
6. uso de una tarjeta verdadera por su titular una vez agotado su crédito;
7. uso de una tarjeta verdadera por parte de un tercero autorizado una vez agotado el crédito concedido;
8. uso de una tarjeta verdadera cancelada o caducada;
9. uso de una tarjeta verdadera por una persona no autorizada;
10. uso de una tarjeta codificada o instrumento similar provisto de banda magnética;
11. uso de los datos contenidos en una tarjeta magnética.
Se trata de un delito de titularidad indiferenciada, por lo que el sujeto activo puede ser cualquier persona, mientras
que el sujeto pasivo solo puede ser el titular de la tarjeta.
La acción típica consiste en defraudar a otro. La diferencia con las otras figuras radica en que en el presente caso no
se verifica el ardid o engaño requerido contra otra persona de existencia física, sino que este es reemplazado por la
manipulación informática. No se puede defraudar a una máquina.
Como medio típico la figura requiere que el autor utilice, para cometer el ilícito, una técnica de manipulación
informática; esto es cualquier modificación del resultado de un proceso de datos, ya sea que se produzca a través de
nuevos datos o por la alteración de los existentes, independientemente de las etapas de procesamiento en las que
se produzca.
Cualquier persona puede ser sujeto activo del ilícito, esté o no autorizada a utilizar el sistema informático, en la
medida en que haya utilizado una técnica de manipulación informática. El sujeto pasivo es el titular del patrimonio
afectado por la maniobra del autor.
Disposición patrimonial perjudicial
Se verifica cuando el sujeto pasivo es privado del bien objeto de la maniobra, lo que reduce su patrimonio. Por ej.,
manipulación informática en compras realizadas por Internet.
En las operaciones informáticas en las que no necesariamente intervienen personas físicas, como víctimas del
engaño y error, sino únicamente una máquina (como transferencias) la disposición patrimonial se produce con el
traspaso contable del dinero de una cuenta hacia la otra. El delito se consuma con el perjuicio patrimonial, obra de la
manipulación informática por lo que es un delito de resultado material.
Caso de la estafa telefónica: ¿Encuadra en el supuesto del inc. 16 del Art. 173 del CP? La respuesta es negativa,
porque no hay ninguna manipulación informática. Cabe, entonces, hacerse otra pregunta: ¿El hecho queda impune?
La respuesta es negativa, porque encuadra en la figura de la estafa básica del Art. 172, en grado de tentativa porque
la disposición patrimonial nunca existió.
Defraudaciones agravadas -
Dentro de las defraudaciones agravadas, tipificadas en el Art. 174 del CP encontramos el fraude a la administración
pública y el llamado vaciamiento de empresa; veamos de qué se trata cada una de estas figuras:
FRAUDE EN PERJUICIO DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA
Está previsto en el inc. 5 del Art.174 del CP, cuando se menciona a aquel “que cometiere fraude en perjuicio de
alguna administración pública”.
En este supuesto, el fraude empleado por el sujeto activo se dirige a perjudicar el patrimonio de una administración
pública. Entonces, la pena se agrava por la calidad del sujeto pasivo. Este fraude se puede cometer por estafa o por
abuso de confianza.
El sujeto activo puede ser cualquier persona, pero si es un funcionario o empleado público, estará incluido en un
agravante más, ya que se le aplicará en forma conjunta la inhabilitación especial perpetua.
VACIAMIENTO DE EMPRESA
El Art. 174, inc. 6 del CP reprime a quien “maliciosamente afectare el normal desenvolvimiento de un
establecimiento o explotación comercial, industrial, agropecuaria, minera o destinado a la prestación de servicios;
destruyere, dañare, hiciere desaparecer; ocultare o fraudulentamente disminuyere el valor de materias primas,
productos de cualquier naturaleza, máquinas, equipos u otros bienes de capital.
Bien jurídico protegido: es la propiedad ajena, cuyo menoscabo se produce como consecuencia del obrar
defraudatorio característico del vaciamiento empresarial. Se trata de un ilícito que afecta bienes jurídicos
individuales.
Presupuestos
1. La existencia de una empresa.
2. La empresa debe encontrarse operando normalmente.
3. La existencia de una relación jurídica crediticia válidamente constituida entre el deudor y el acreedor.
Acción típica: recae sobre cosas, bienes, productos o valores económicos de una empresa de pertenencia del sujeto
activo, ya sea individual o colectivo. La norma penal establece dos modalidades típicas:
Medios de comisión
Materiales o físicos (por ej., destruir o esconder la cosa).
Jurídicos (por ej., la transferencia dolosa a un tercero del derecho sobre la cosa).
Los medios comisivos producen la disminución de los bienes de capital.
Sujetos del delito: Se trata de un delito especial propio. Por lo tanto, el autor debe ser el titular del patrimonio
empresarial afectado o miembro jerarquizado de la organización (director, gerente, etcétera). el sujeto pasivo puede
ser una persona de existencia física o jurídica. La víctima es el acreedor de la empresa, titular del bien jurídico
protegido.
Tipo subjetivo: requiere dolo directo. No admite dolo eventual ni culpa. Consumación y tentativa: La consumación
se produce con el perjuicio patrimonial del sujeto pasivo, que se verifica en oportunidad de que se vean frustrados
sus derechos patrimoniales frente al vaciamiento de la empresa como consecuencia del obrar malicioso del autor.
Admite tentativa y todas las formas de participación criminal.
La norma agrava la pena en el caso de los ilícitos denominados estafa en los materiales de construcción (inc.
4), fraude a la administración pública (inc. 5) y vaciamiento de empresa (inc. 6) cuando su autor es un funcionario o
empleado público.
Un funcionario o empleado público es todo aquel que participa accidental o permanentemente del ejercicio de la
función pública, sea por elección popular o por nombramiento de autoridad competente, de conformidad con lo
establecido en el Art. 7716 del Código Penal.
No resulta necesario para la aplicación del agravante que el autor esté, al momento del hecho, ejerciendo funciones
públicas, ni que realice las respectivas acciones típicas abusando del cargo que ostenta. El tipo se satisface
simplemente con que el autor sea empleado o funcionario público.
Estafa de seguro o préstamo a la gruesa – art. 174 Inc. 1: el engaño inicial reside en la propia destrucción de la cosa
asegurada, por lo que se procura hacer caer en error al asegurador quien cree en la causación fortuita del hecho.
Defraudación a incapaces – art. 174 inc. 2: El que abusare de las necesidades, pasiones o inexperiencia de un menor
o de un incapaz, declarado o no declarado tal, para hacerle firmar un documento que importe cualquier efecto
jurídico, en daño de él o de otro, aunque el acto sea civilmente nulo.
Defraudación con materiales de construcción – art. 174 inc. 4: cuando el empresario o constructor de una obra o el
vendedor de materiales cometiere durante la ejecución de la misma o la venta de los materiales, un acto fraudulento
capaz de poner en peligro la seguridad de las personas, de los bienes o del E, ya sea porque el material es de inferior
calidad o cantidad.
Por lo que el acto fraudulento además de provocar el daño patrimonial objeto de la estafa debe poner el peligro.
Estafas atenuadas.-
Las formas atenuadas de estafa están caracterizadas en el Art. 175 del CP y la pena para estos supuestos es una
sanción pecuniaria, ya que se establece una pena de multa. Las formas atenuadas son:
Acción típica: apropiarse o retener por un tiempo indefinido – Objeto del delito: cosa perdida y tesoro.
APROPIACIÓN DE COSA HABIDA POR ERROR O CASO FORTUITO
Está previsto en el Art. 175, inc. 2 del CP que se reprima a quien “se apropiare una cosa ajena, en cuya tenencia
hubiese entrado a consecuencia de un error o de un caso fortuito”.
El delito consiste en apropiarse de una cosa mueble ajena, y se perfecciona cuando la cosa entra en el ámbito de
posición del autor y se apropia de ella, sin violencia o fraude, solo por error o caso fortuito.
APROPIACIÓN DE PRENDA
Se encuentra previsto en el Art. 175, inc. 3 del CP, que reprime a quien “vendiere la prenda sobre que prestó dinero
o se la apropiare o dispusiere de ella, sin las formalidades legales”.
Debe existir un contrato de prenda valido cuando el D por una O cierta o condicional, entrega al A una cosa
mueble o un crédito en seguridad de la deuda.
Acciones típicas: 1. Vender la prenda, 2. Apropiársela, 3. Disponer de la misma. Ya que el D sigue siendo dueño de la
cosa aunque se la haya entregado al A en garantía.
Sujetos: sujeto activo, el A prendario que es quien prestó – sujeto pasivo, el D de la obligación contractual. Es un
delito especial propio. Admite tentativa.
Es un delito especial propio sujeto activo, el titular del crédito (acreedor) – sujeto pasivo es el deudor de la
obligación. Se consuma cuando el autor recibe el documento del deudor. Es doloso, y requiere dolo directo. La
acción típica es exigir o aceptar.