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PROCEDIMIENTO INCIDENTAL
En todo juicio, junto con la cuestión principal, se van promoviendo diversas cuestiones que deben ser
resueltas antes que la cuestión principal y estas cuestiones que se desarrollan durante la secuela del juicio se llaman
incidentes o artículos. Para poder ser promovidos y conocidos por el Tribunal que conoce de la causa principal,
deben tener una relación más o menos inmediata con ella. Si no guardan ninguna relación no pueden ser conocidos ni
tramitados y deberán ser promovidos en un juicio separado.
Concepto
1.- El Art. 82 da una definición de incidente: “toda cuestión accesoria de un juicio que requiera pronunciamiento
especial con audiencia de las partes”
2.- Hugo Alsina: dice que se entiende por incidente o artículo a todo acontecimiento que sobreviene durante el
curso de la instancia tanto en el juicio ordinario como en los juicios especiales.
Lo esencial para que se esté en presencia de un incidente es que sea una cuestión accesoria
al juicio, pero atinente con la materia de éste.
Elementos
De la definición se desprende que los elementos que deben concurrir para que exista jurídicamente un
incidente son dos:
a) Que se promueva una cuestión accesoria respecto de la cuestión principal.
b) Que requiere de un pronunciamiento especial del tribunal.
Clasificación
del fallo, después de dictada la sentencia definitiva. Ej.: lo relativo al pago de las costas del juicio; el que se refiere al
cumplimiento del fallo.
Esta clasificación importa para determinar en que oportunidad ellos se deducen en juicio.
Si un incidente es formulado sin considerar estas tres reglas, la sanción para este incidente es que el “será
rechazado de plano, de oficio por el tribunal”. Art 84 inc. 3º y 85 inc. 2.
Excepciones
Como todas las reglas hay excepciones en que un incidente no obstante no haber sido interpuesto en la oportunidad
que corresponde no será rechazado de plano. Hay dos casos de excepción, señalados en el Art. 84 inc.3.:
1.- Cuando se trate de un vicio que anule el proceso, la totalidad del proceso. En este caso se está a lo dispuesto en el
art. 83, esto es a lo que se prescribe para el incidente de nulidad procesal.
- incompetencia absoluta del tribunal
- falta de emplazamiento.
2.- Cuando se trata de una circunstancia esencial para la marcha o ritualidad del juicio. Ellas son las que no acarrean
la nulidad de todo el proceso sino sólo de aquellas actuaciones que están viciadas.
En esta caso el Tribunal no lo rechaza de plano sino que los acoge a tramitación y de ser procedente
ordenará que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso legal.
Facultades del juez para corregir de oficio vicios del procedimiento. art 84 inc final.
No obstante que lo normal es que las partes son las que formulan incidentes para subsanar los vicios del
procedimiento, el Juez está facultado para corregir de oficio los errores que observe en la tramitación del proceso y
para tomar todas las medidas que tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimiento. Existe una limitación: no
puede subsanar las actuaciones viciadas en razón de haberse realizado estas fuera del plazo fatal indicado por la ley.
Excepción al principio de la pasividad de los tribunales.
Respecto de esta facultad debe tenerse presente lo siguiente: 1.- Es
una facultad o prerrogativa del tribunal, no una obligación.
2.- La jurisprudencia ha sostenido de manera uniforme que los jueces pueden hacer uso de esta facultad sólo cuando
se trate de actos que miren al orden público o al interés general, o actos esenciales, pero no pueden hacer uso de
esta facultad respecto de aquellas actos que miran al interés privado de las partes litigantes, porque esos actos sólo
pueden ser dejados sin efecto, a petición de la parte afectada.
Son aquellos que no tiene señalado por ley una tramitación especial. Este procedimiento se emplea siempre
que no tengan señalado por la ley una tramitación especial. Art. 82 - 91
Formulando un incidente, el tribunal puede adoptar dos actitudes: resolverlo de plano o acogerlo a tramitación.
1.- Si los resuelve de plano: el tribunal puede resolver (fallarlo) de plano un incidente en los siguientes casos:
a) Cuando se trata de un incidente que no tiene conexión alguna con el asunto objeto del juicio. En este caso lo
rechaza de plano. Art. 84 inc. 1º.
b) Cuando el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su inicio y la parte hace cualquier
gestión principal en el pleito antes de promoverlos. Aquí, lo rechaza de plano por no observar la primera regla sobre
oportunidad del incidente.
c) Si el incidente nace de un hecho acontecido durante el pleito y éste a llegado a conocimiento de la parte y dicha
parte ha practicado alguna gestión después de conocer ese hecho y no ha formulado el incidente. El tribunal lo
rechaza de plano por no observar la segunda regla de oportunidad del incidente.
d) Cuando las partes promueven incidentes con posterioridad a otros cuyas causas existan simultáneamente. Art.86.
Son rechazados de plano.
e) Cuando se trata de incidentes cuyo fallo se puede fundar en hechos que consten en el proceso o sean de pública
notoriedad, lo que el tribunal consignará en su resolución. Los resuelve de plano, acogiéndolo o rechazándolo. art. 89.
En los 4 primeros siempre resolverá, rechazándolos.
2.- Si los acoge a tramitación: debe darle tramitación al incidente. Cuando no estemos en presencia de los cinco
casos anteriores el tribunal los acoge a tramitación.
En este caso La ley establece un procedimiento ordinario o común. Como en todo procedimiento en el
procedimiento incidental ordinario se distinguen tres momentos o etapas: Discusión, Prueba y fallo.
Periodo de Discusión.
La contraparte tiene el plazo de 3 días para contestar la demanda incidental. Este es un plazo legal,
individual y fatal. Art. 64. Vencido este plazo el Tribunal puede adoptar 2 actitudes:
1.- Fallar el incidente.
2.- Recibir el incidente a prueba.
Periodo de Prueba.
Con o sin la contestación del demandado incidental y una vez transcurridos estos 3 días, el tribunal debe
hacer el mismo examen que hacía en el juicio ordinario, esto es: determinar si hay o no hechos controvertidos,
substanciales y pertinentes. Si llega a la conclusión de que estos existen, debe recibir el incidente a prueba, y abrir un
término probatorio de 8 días para que dentro de él se rinda la prueba. Art. 90 inc. 1º.
De manera entonces que, el juez dicta una resolución que debe contener las siguientes nominaciones:
1.- Declarar que recibe el incidente a prueba.
2.- Procede a fijar los hechos controvertidos sobre los que debe recaer la prueba. Art. 323 inc. 1º.
Esta resolución se notifica por el estado diario. Art. 323 inc. 2º
La prueba se rinde en conformidad a las reglas establecidas para la prueba principal.
Para ello es necesario examinar cual es la naturaleza de la resolución que va a fallar el incidente. Si el
incidente va a ser resuelto por una Sentencia Interlocutoria: (de aquellas que establecen derechos permanentes en
favor de las partes) la resolución que recibe el incidente a prueba es también una sentencia interlocutoria, porque
resuelve sobre un trámite que va a servir de base a una sentencia interlocutoria. Art. 158. En cambio, si el incidente
va a ser resuelto por un Auto: la resolución que recibe el incidente a prueba para el profesor Salas es un auto. Para
los profesores Ortiz y Pecchi, es un decreto porque no fallaría un incidente sino que sólo lo recibe a prueba. ( sobre
este punto existe discusión que es interesante revisar)
Hay que ver si esa resolución que falla el incidente establece o no derechos permanentes en favor de las
partes para determinar si es una sentencia interlocutoria o un auto.
Termino Probatorio.
Al igual que en el juicio ordinario el término probatorio puede ser de tres clases:
Es el establecido en el art. 90 inc. 1º. Es de 8 días y comienza a correr desde que se notifica por el estado
diario la resolución que recibe el incidente a prueba. Art. 38. Durante él se puede rendir prueba en cualquier lugar al
igual que en el juicio ordinario.
No hay disposición que se refiera a él en este título y como nada dice la ley, hay que llegar a la conclusión
de que este procede, por aplicación del art. 3 del CPC, por el carácter supletorio del juicio ordinario
De acuerdo al art. 90 inc. final: “las resoluciones que pronuncie el tribunal con motivo de la recepción del
incidente a prueba como de la ampliación del término probatorio son inapelables, es decir, el juez está fallando en
única instancia.
Prueba de testigos
La parte que desee rendir prueba de testigos debe presentar la lista de testigos dentro de los 2 primeros días
del término probatorio, con expresión del nombre y apellido, domicilio y profesión u oficio. Sólo se examinarán los
testigos que figuren en dicha nómina. Art. 90 inc. 2º. La prueba de testigos solo puede producirse dentro de este
término de prueba, así como las tachas que se formulen a estos testigos también deben justificarse dentro del
probatorio. Las resoluciones que se pronuncien en las situaciones previstas en el art. 90 tiene el carácter de
inapelables.
Vencido el término de prueba, hayan o no rendido las partes prueba y aun cuando éstas no lo
pidan:
Fallará el tribunal inmediatamente o a más tardar dentro de tercero día la cuestión que haya dado
origen al incidente.
No hay período de observaciones a la prueba ni citación para oír sentencia.
Todo incidente se falla por una sentencia interlocutoria o por un auto dependiendo si establece o no derechos
permanentes en favor de las partes. Si establece derechos permanentes en favor de las partes será una interlocutoria.
Si no establece derechos permanentes en favor de las partes, será un auto.
Pluralidad Incidental
Es posible que en el desarrollo del litigio una misma parte pueda promover 2 o más incidentes, es decir,
existe una pluralidad incidental, situación regulada en el art. 88 que al efecto indica:
1.- La parte que haya promovido y perdido dos o más incidentes en un mismo juicio no podrá promover ningún otro
sin que previamente deposite en la cuenta corriente del Tribunal la cantidad que éste fije.
2.- El Tribunal de oficio y en la resolución que deseche el segundo incidente determinará el monto del depósito, que
en todo caso fluctuará entre 1 y 10 UTM y se aplicará como multa a beneficio fiscal, si fuera rechazado el respectivo
incidente.
3.- El incidente que se formule sin haberse efectuado previamente el depósito fijado se tendrá por no interpuesto y se
extinguirá el derecho a promoverlo nuevamente
4.- La parte que goce de privilegio de pobreza en el juicio, no estará obligada a efectuar depósito previo alguno, pero
la ley indica que la parte que no está obligada a efectuar el depósito previo, en razón de privilegio de pobreza,
interponga nuevos incidentes y estos sean rechazados; el juez en la misma resolución que rechace el nuevo incidente,
podrá imponer personalmente al abogado o mandatario judicial que lo hubiere promovido, por vía de pena, una multa
a beneficio fiscal de 1 a 10 UTM, si estimare que en su interposición ha existido mala fe o el claro propósito de
dilatar el proceso. 5.- Estos nuevos incidentes, para cuya interposición se requiere consignación previa, se tramitarán
en cuaderno separado, sin afectar el curso de la cuestión principal ni de ninguna otra, sin perjuicio de lo que se pueda
resolver en el fallo del respectivo incidente.
6.- Todas aquellas resoluciones que se refieran a la cuantía de la consignación o multas que puede aplicar el
Tribunal, tienen el carácter de inapelables.
El art. 508 COT señala que cada tribunal mantendrá una cuenta corriente bancaria de depósito en la oficina del
Banco del Estado correspondiente.
El legislador da reglas para evitar la promoción de incidentes que tuvieren como objetivo dilatar
el juicio, por eso el art. 88 se pone en esa situación del litigante que de mala fe promueve incidentes
para dilatar el juicio.
El legislador establece la sanción para este litigante de mala fe, que haya promovido y perdido dos o
más incidentes en un mismo juicio:
1.- No puede promover un nuevo incidente sin que previamente deposite en la cuenta corriente del
Tribunal la cantidad que este fije
2.- Este nuevo incidente se va a tener que tramitar necesariamente en cuaderno separado y por lo
tanto no va a suspender la causa principal.