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Captulo Undcimo

LOS INCIDENTES
SUMARIO: I. Generalidades; II. Tramitacin.

I. Generalidades

El artculo 82 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que toda cuestin


accesoria de un juicio que requiere pronunciamiento especial con audiencia de
las partes, se tramitar como incidente y
se sujetar a las reglas de este Ttulo, si
no tiene sealada por la ley una tramitacin especial.
Esto ha hecho pensar a algunos que
todo incidente, para serlo, requiere de
audiencia previa de las partes. No es exacto.
La audiencia previa de las partes en un
incidente es un requisito formal, mas no
de fondo. Puede existir o no, y, sin embargo, estarse en presencia de un incidente. En realidad el artculo 82 antes
citado slo ha querido significar que esas
cuestiones accesorias, que requieren pronunciamiento especial y audiencia de las
partes, deben tramitarse como incidentes. Habr, pues, incidentes que son tales
sin necesidad de audiencia previa de las
partes.
En la prctica, a los incidentes se les
conoce tambin con el nombre de artculos. As los denominan los tribunales colegiados cuando confeccionan sus tablas,
y aun el Cdigo de Procedimiento Penal
en algunos de sus preceptos. Es una reminiscencia del Derecho espaol antiguo.

229. Concepto. Incidente es toda


cuestin accesoria del juicio y que requiere un pronunciamiento especial del
tribunal. Es una cuestin accesoria; luego, supone la existencia de una principal, que, en este caso, es el juicio. No
cabe, pues, confundir las cuestiones accesorias, que son los incidentes que pueden suscitarse en el curso del juicio, con
las cuestiones principales que constituyen el objeto o contenido de este ltimo. Sin cuestin principal no cabe hablar de cuestiones accesorias; en otros
trminos, sin juicio tampoco cabe hablar
de incidentes.
Estas cuestiones accesorias, llamadas
incidentes, pueden suscitarse en cualquier
clase de juicio, sea ordinario, ejecutivo, especial, etc. Nada tiene que ver, pues, la
naturaleza o clase del juicio con los incidentes que en l pueden presentarse. De
ah, tambin, que los incidentes estn reglamentados en el ttulo IX del libro I del
Cdigo de Procedimiento Civil, o sea, entre las disposiciones comunes a todo procedimiento.
El pronunciamiento especial del tribunal recado en un incidente tendr que
ser una sentencia interlocutoria o un
auto; jams podr serlo una sentencia
definitiva, puesto que sabemos que ella
pone trmino a la instancia, resolviendo
la cuestin o asunto que ha sido objeto
del juicio. Hay veces que el fallo de los
incidentes se deja para definitiva; pero
siempre en esa parte la sentencia definitiva revestir el carcter de interlocutoria o de auto.

230. Clasificacin de los incidentes.


Los incidentes admiten diversas clasificaciones, las cuales no tienen carcter doctrinario, sino que fluyen de los preceptos
contenidos en el ttulo IX del libro I del
Cdigo de Procedimiento Civil que estamos estudiando.
a) La primera clasificacin de los incidentes es: en conexos e inconexos. Inci147

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dentes conexos son aquellos que tienen relacin directa con el asunto que es materia del juicio. Incidentes inconexos, a la
inversa, son aquellos que no tienen relacin alguna con el asunto que es materia
del juicio. Esta clasificacin se desprende
del artculo 84 del Cdigo de Procedimiento Civil; y su importancia radica en
la distinta actitud que debe asumir el tribunal frente a ellos. Los incidentes conexos deben ser admitidos a tramitacin;
los inconexos pueden ser rechazados de
plano.
b) La segunda clasificacin de los incidentes es: en ordinarios y especiales. Incidentes ordinarios son aquellos que en su
tramitacin se ajustan a las reglas contenidas en el ttulo IX del libro I del Cdigo de Procedimiento Civil. Incidentes
especiales son aquellos que, en su tramitacin, estn sometidos a reglas especiales
diversas. La mayora de los incidentes son
ordinarios, porque no tienen una tramitacin especial diversa. Los especiales se
ajustan en su tramitacin, en primer lugar, a estas reglas especiales diversas; y en
su silencio, se recurre a las reglas de tramitacin de los ordinarios. Ejemplos de
incidentes especiales: acumulacin de autos, cuestiones de competencia, implicancias y recusaciones, costas, abandono de
procedimiento y desistimiento de la demanda. La importancia de esta segunda
clasificacin radica, pues, esencialmente,
en la diferente tramitacin de unos y
otros.
c) La tercera clasificacin de los incidentes es: en de previo y especial pronunciamiento y de no previo y especial
pronunciamiento. Incidentes de previo y especial pronunciamiento son aquellos sin cuya
previa resolucin no se puede seguir substanciando la causa principal. Incidentes de
no previo y especial pronunciamiento, a la
inversa, son aquellos sin cuya previa resolucin puede no obstante seguirse substanciando la causa principal. Esta clasificacin emana de lo dispuesto en el
artculo 87 del Cdigo de Procedimiento
Civil. La importancia de la clasificacin
radica en que, si se trata de un incidente

de previo y especial pronunciamiento,


debe suspenderse la sustanciacin de la
causa principal, y tramitarse en la misma
pieza de autos, esto es, en el cuaderno
principal; y si, en cambio, se trata de un
incidente de no previo y especial pronunciamiento, puede continuarse tramitando la causa principal y el incidente se
substanciar en ramo separado. Ejemplo
tpico de los incidentes de previo y especial pronunciamiento son las excepciones dilatorias.
La cuestin de saber si un incidente
es o no de previo y especial pronunciamiento debe ser resuelta en cada caso en
particular: no es posible dar normas de
carcter general; pero hay veces en que
el propio legislador, para evitar dificultades, se encarga de sealar que un determinado incidente debe tramitarse en la
misma pieza de autos o en ramo separado, con lo cual, implcitamente, est sealando tambin el carcter del incidente
(ejemplo: las medidas precautorias).
231. Oportunidad para formular incidentes. Existe una regla general sobre el
particular que dice que todo incidente
debe formularse tan pronto llegue a conocimiento de la parte que lo promueve
el hecho que le sirve de fundamento.
Esta regla general se desprende de
las siguientes disposiciones: Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o
coexistente con su principio, como defecto legal en el modo de proponer la
demanda, deber promoverlo la parte antes de hacer cualquier gestin principal
en el pleito (art. 84, inc. 2, CPC). Todo
incidente originado de un hecho que
acontezca durante el juicio, deber promoverse tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte respectiva
(art. 85, inc. 1, CPC). Todos los incidentes cuyas causas existan simultneamente
debern promoverse a la vez (art. 86, parte 1, CPC).
La violacin de esta regla general, o
sea, la promocin de un incidente fuera
de la oportunidad legal antes indicada,
tiene su correspondiente sancin, seala148

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da en la misma ley. Si el incidente formulado extemporneamente es de aquellos


que nacen de un hecho anterior al juicio
o coexistente con su principio, ser rechazado de oficio por el tribunal (art. 84,
inc. 3, parte 1, CPC); si es de aquellos
originados de un hecho que acontezca
durante el juicio, y consta en el proceso
este conocimiento y la parte ha practicado una gestin posterior a dicho conocimiento, ser rechazado de plano (art. 85,
inc. 2, CPC); y si es de aquellos que han
debido promoverse simultneamente,
tambin sern rechazados de plano
(art. 86 CPC).
Sin embargo, la regla general antes
indicada tiene una importante excepcin:
si el incidente tiende a corregir un vicio
que anula el proceso o se funda en la
omisin de una circunstancia esencial
para la ritualidad o la marcha del juicio,
podr oponerse en cualquier momento
(arts. 84, inc. 3, y 85, inc. 2, CPC). Ejemplos: la incompetencia absoluta, la falta
de emplazamiento del demandado, etc.
An ms, en estos casos el tribunal ordenar que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso
legal (art. 84, inc. 3, CPC).
En relacin con esta materia, que est
ntimamente ligada con el problema de
la nulidad procesal, la ley facult al juez
para corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin del proceso y para
tomar asimismo las medidas que tiendan
a evitar la nulidad de los actos de procedimiento. Por consiguiente, son medidas correctivas y preventivas tendientes a mantener, en lo posible, la validez de la relacin
procesal. Tiene, eso s, una importante
limitacin el juez en estas materias: no
podr, sin embargo, subsanar las actuaciones viciadas en razn de haberse realizado stas fuera del plazo fatal indicado
por la ley (art. 84, inc. final, CPC).

tunidad en que ellos deben ser promovidos y la sancin para los incidentes extemporneos. Pero lo anterior no es
suficiente: ha sido tambin necesario establecer ciertas restricciones en su interposicin.
En efecto, la parte que haya promovido y perdido dos o ms incidentes en un
mismo juicio, no podr promover ningn
otro sin que previamente deposite en arcas fiscales la cantidad que el tribunal fije,
la que fluctuar entre una y diez unidades
tributarias mensuales, la cual se aplicar a
beneficio fiscal por va de multa, si se desecha tambin el nuevo incidente. El incidente que se formula sin previa consignacin se tendr por no interpuesto y se
extinguir el derecho de promoverlo nuevamente (art. 88, inc. 3, CPC).
Llamamos la atencin acerca de que
en estos casos debe tratarse de una misma parte que haya promovido y perdido
dos o ms incidentes y de que no importa la naturaleza o clase de estos incidentes. La consignacin se perder en favor
del Fisco por va de multa, cuando tambin sea desechado el nuevo incidente,
pues bien podra ganarlo esta parte y, por
consiguiente, no tendra aplicacin la
multa sealada.
En la resolucin que deseche el segundo de los incidentes, el tribunal, de
oficio, fijar la suma que debe depositar
el litigante para que pueda promover un
nuevo incidente, el que deber tramitarse necesariamente en cuaderno separado. El juez podr aumentar la cuanta
del depsito hasta por el duplo si observare mala fe en la interposicin de los
nuevos incidentes que presente dicho litigante (art. 88, inc. 3, CPC). Las resoluciones que ordenen el depsito y fijen su
monto son inapelables (art. 88, inc. 8,
CPC).
Las restricciones anteriores no rigen
respecto de la parte que goce de privilegio de pobreza en el juicio; pero si estimare que en su interposicin ha existido
mala fe o el claro propsito de dilatar el
proceso, el tribunal, de oficio, o a peticin de parte, podr imponerle personal-

232. Medidas tendientes a evitar la


multiplicidad de los incidentes. Los incidentes por su naturaleza perturban la marcha regular del juicio; y es por eso que el
legislador seal expresamente la opor149

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mente al abogado o al mandatario judicial que lo hubiere promovido por va de


pena, una multa a beneficio fiscal de una
a diez unidades tributarias mensuales
(art. 88, inc. 5, CPC).*

Tenemos entonces que la parte contraria a aquella que promovi el incidente en el juicio dispone del plazo de tres
das para responder, o sea para exponer
al tribunal lo que crea conveniente en
orden a su derecho. Su escrito llevar
como suma responde. Este plazo de tres
das es de carcter fatal por tratarse de
un plazo sealado en el Cdigo de Procedimiento Civil de acuerdo a lo previsto
en su artculo 64.
Vencido este plazo, haya o no contestado la parte contraria, resolver el tribunal la cuestin, si a su juicio, no hay
necesidad de prueba (art. 89, CPC).*

II. Tramitacin
233. Interposicin. Tan pronto se promueve un incidente, el tribunal debe estudiar si es conexo, si se ha formulado en
tiempo oportuno, si es o no de previo y
especial pronunciamiento, y si ha sido
promovido por alguna de las partes litigantes que est obligada a consignar.
Sostenemos lo anterior, porque sabemos que si el incidente es inconexo, el
juez podr rechazarlo de plano; si el incidente es extemporneo, el juez debe rechazarlo de oficio o de plano; si es de
previo y especial pronunciamiento, deber tramitarlo en la misma pieza de autos,
y, en caso contrario, en ramo separado; y
si se formula sin previa consignacin, debiendo consignarse, se tendr por no promovido.
Pero, en cambio, imaginemos que el
incidente es conexo, ha sido promovido
en tiempo oportuno y que no hay problema de consignacin: qu actitud asume entonces el juez? Debe proveer la
solicitud respectiva, concediendo un plazo de tres das a la parte contraria para
responder (art. 89, parte 1, CPC). En la
prctica, esta resolucin se redacta en la
forma siguiente: Traslado y autos. Si,
adems, el incidente no es de previo y
especial pronunciamiento, o bien es promovido por un litigante que tiene la obligacin de consignar y cumplir con la
consignacin, el tribunal no debe contentarse con proveer traslado y autos, sino
que debe tambin ordenar que se forme
cuaderno separado. La resolucin, en este
ltimo caso, se redactar en la forma siguiente: Traslado y autos, debiendo formarse cuaderno separado.

234. Prueba. Una vez que la contraria ha respondido en el incidente o nada


ha dicho en el trmino legal de tres das,
dos actitudes puede adoptar el tribunal:
a) Resolver la cuestin, si, a su juicio, no hay necesidad de prueba; y
b) O bien, recibir el incidente a prueba, procediendo de acuerdo con lo establecido en el artculo 90 del Cdigo de
Procedimiento Civil (art. 89 CPC).
Y cmo sabr el juez cul de esas
dos actitudes debe asumir? En otras palabras, cundo el tribunal debe o no recibir el
incidente a prueba? Nada nos dice la ley
sobre el particular en este ttulo IX del
libro I. Habr entonces que recurrir a las
reglas del juicio ordinario, en atencin a
lo que prescribe el artculo 3 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, que
se aplicar el procedimiento ordinario en
todas las gestiones, trmites y actuaciones que no tuvieren una regla especial
diversa; y en el juicio ordinario vamos a
encontrar que el juez debe recibir la causa a prueba cuando existan hechos sustanciales y pertinentes controvertidos.
Diremos, en consecuencia, que el juez recibir a prueba el incidente, en caso que
se hayan controvertido en l hechos sustanciales y pertinentes.
La resolucin que reciba a prueba el
incidente determinar los puntos sobre que

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

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debe recaer; y su recepcin se har en


conformidad a las reglas establecidas para
la prueba principal (art. 323, inc. 1,
CPC). Adems, los jueces aprovechan esta
misma resolucin para indicar en ella las
audiencias en que ha de recibirse la prueba testimonial. La resolucin que recibe
a prueba el incidente se notifica por el estado diario (art. 323, inc. 2, CPC). Se puso
as trmino, por expresa disposicin del
legislador, a la antigua discusin de si esta
resolucin deba notificarse por cdula,
al igual que la que recibe la causa principal a prueba, o por el estado diario, siguiendo la regla general de la notificacin
de las resoluciones judiciales.
A pesar de que existan hechos sustanciales y pertinentes controvertidos en
el incidente, hay un caso en que el juez
puede fallarlo de plano, vale decir, sin
necesidad de tramitarlo, ni menos de recibirlo a prueba. Ello acontecer cuando estos hechos consten del proceso o
sean de pblica notoriedad (art. 89
CPC). Se ha incorporado as a la prueba
incidental la doctrina del hecho notorio,
el cual no necesita ser acreditado, bastando en su lugar que el tribunal consigne en la resolucin respectiva aquellas
circunstancias.
La resolucin que recibe a prueba el
incidente no es apelable, porque lo dispone expresamente el inciso final del artculo 90 del Cdigo de Procedimiento
Civil. Opinamos, en cambio, de acuerdo
con las reglas generales, y ante el silencio
del legislador en este punto, que la resolucin en referencia es susceptible el recurso de reposicin.
Notificada la resolucin que recibe el
incidente a prueba, se abre un trmino
probatorio de ocho das para que dentro
de l se la rinda, y se justifiquen tambin
las tachas de los testigos, si hay lugar a
ellas. Dentro de los dos primeros das deber acompaar cada parte una nmina
de los testigos de que piensa valerse, con
expresin del nombre y apellido, domicilio y profesin u oficio. Slo se examinarn testigos que figuren en dicha nmina
(art. 90, incs. 1 y 2, CPC).

Ntese que se han introducido diversas modificaciones a la prueba testimonial


en los incidentes frente al juicio ordinario; a saber: reduccin de los recursos
que pueden interponerse en contra de la
resolucin que recibe a prueba el incidente; reduccin del trmino probatorio;
reduccin del plazo para presentar lista
de testigos; examen exclusivo de los testigos que figuren en la lista; y examen de
los testigos al tenor de los puntos sealados por el juez y no al de las minutas
presentadas por las partes.
En todo caso, ya lo hemos dicho anteriormente, la prueba se rinde en conformidad a las reglas establecidas para la
prueba principal (art. 323, inc. 1, CPC).
Ese trmino probatorio de ocho das
es el trmino probatorio ordinario en el incidente; pero tambin hay trmino probatorio extraordinario, o sea, para rendir prueba
fuera del lugar en que se sigue el juicio.
Est contemplado en el inciso 3 del artculo 90 del Cdigo de Procedimiento
Civil: Cuando hayan de practicarse diligencias probatorias fuera del lugar en que
se sigue el juicio, podr el tribunal, por
motivos fundados, ampliar una sola vez
el trmino por el nmero de das que
estime necesarios, no excediendo en ningn caso del plazo total de treinta das,
contados desde que se recibi el incidente a prueba. La resolucin que concede
trmino extraordinario de prueba en el
incidente, tambin es inapelable, en virtud de lo prescrito en el inciso final de
este artculo 90.
Y habr trmino especial de prueba en
los incidentes? Creemos que s, en presencia de lo dispuesto en el artculo 3
del Cdigo de Procedimiento Civil y ante
el silencio del legislador sobre este particular. Luego, habr que aplicarle a este
trmino especial todas las normas de los
trminos especiales de la causa principal.
235. Fallo y recursos. Vencido el trmino de prueba, hyanla o no rendido
las partes, y aun cuando stas no lo pidan, fallar el tribunal inmediatamente
o, a ms tardar, dentro de tercero da, la
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cuestin que haya dado origen al incidente (art. 91 CPC).


En consecuencia, despus del vencimiento del trmino probatorio, no hay
ningn otro trmite que observar; y el
tribunal, por propia iniciativa, inmediatamente, o a ms tardar dentro de tercero da, debe fallar el incidente pendiente.
Hay veces que, en la prctica, la parte
interesada en la decisin del incidente
debe recordrselo al tribunal, solicitndole que dicte el fallo respectivo. Hay veces tambin que los jueces no fallan
derechamente el incidente y dejan su resolucin para definitiva; esto es, para ser
resuelto en la sentencia definitiva. Esta
resolucin no se ajusta a derecho, pues,

en cada ocasin que la ley permite hacerlo as, lo ha dicho en forma expresa y
para casos particulares.
Por ltimo, la resolucin que falla un
incidente podr ser un auto o una sentencia interlocutoria; y, en este caso, podr ser
interlocutoria que ponga trmino al juicio o haga imposible su prosecucin, o
no. La naturaleza procesal de esta resolucin tiene suma importancia para los efectos de los recursos. As, si es auto, slo
ser susceptible de reposicin; si es sentencia interlocutoria, en cambio, ser susceptible de apelacin; y, todava, si es
interlocutoria que ponga trmino al juicio o haga imposible su continuacin, ser
susceptible de casacin.

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