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LOS INCIDENTES
Definición: “Es toda cuestión distinta y accesoria del asunto principal de un juicio, que
presentándose durante el curso del proceso, puede en ciertos casos suspenderlo, y sobre el
cual debe recaer una resolución especial del tribunal”.
Art. 82 CPC. “Toda cuestión accesoria de un juicio que requiera pronunciamiento especial con audiencia de
las partes, se tramitará como incidente y se sujetará a las reglas de este título, si no tiene señalada por la ley
una tramitación especial”.
Art. 89 CPC. Segunda parte “el tribunal podrá resolver de plano aquellas peticiones cuyo
fallo se pueda fundar en hechos que consten del proceso, o sean de pública notoriedad, lo
que el tribunal consignará en su resolución”.
En este Art. Se deja de manifiesto que él legislador faculta al tribunal para resolver de plano
y sin necesidad de conferir audiencia a la otra parte.
Elementos;
a) Que exista un juicio; El incidente es una cuestión accesoria al juicio, por lo que
necesariamente se requiere la existencia del asunto principal para poderse plantear
una cuestión accesoria a éste.
El instante a partir del cual un proceso adquiere existencia legal es desde la notificación
de la demanda interpuesta por el sujeto activo a los demandados, por lo que sólo a partir
de ese instante será posible plantearse los incidentes como cuestiones accesorias al
asunto principal. Art. 1603 inc. Final CPC. “Se entenderá existir juicio desde el
momento en que se haya notificado la demanda”
c) Que exista una relación directa entre el incidente y la cuestión principal; El inc. 1º
del Art. 84 del CPC. Establece categóricamente esta exigencia al señalarnos que
“Todo incidente que no tenga conexión alguna con el asunto que es materia del juicio
podrá ser rechazada de plano”.
Se concluye “que las cuestiones ajenas al juicio deberán promoverse en juicio separado,
por que de otra manera se alteraran los términos de la relación procesal y se introducirá
la confusión en el procedimiento”.
d) Que exista un especial pronunciamiento por parte del tribunal; El Art. 82 del CPC.
Establece que los incidentes deben ser falladas mediante un pronunciamiento
especial del tribunal. Esto significa que tan pronto como la controversia accesoria
está en estado de ser fallada, el juez deberá dictar la respectiva resolución, sin
esperar que la cuestión principal lo esté. Los incidentes planteados por separado
deben resolverse independientemente unos de otros y no todos ellos aisladamente de
la cuestión principal, porque solo así, como se dirá oportunamente se cumple su
verdadero y legitimo rol, cual es ir clarificando el proceso y permitir al juez una
labor mas fácil respecto a la sustanciación del asunto principal, lo que, a su vez
asegura una mas expedita y mejor justicia.
Características
2º.- Las cuestiones accesorias que se promueven por vía incidental tienen establecido un
procedimiento propio, como es el procedimiento incidental, reglamentado en el titulo
IX del libro I del CPC.
4º.- Los incidentes deben ser promovidos, tramitados y fallados ante y por el tribunal
que conoce del asunto principal de acuerdo a la regla general de la de competencia de la
extensión, contemplada en el Art. 111 del COT.
5º.- Los incidentes pueden promoverse desde que existe juicio hasta que se dicte
sentencia en la causa principal.
Clasificación
Según su tramitación;
• Incidentes ordinarios; son aquellos que se tramitan de acuerdo a las reglas generales
contempladas en el titulo IX del CPC.
• Incidentes especiales; son aquellos que se tramitan de acuerdo a normas particulares
establecidas por el legislador en atención a su naturaleza de la cuestión accesoria.
• Incidentes conexos; son aquellos que tienen relación directa con el asunto que es
materia del juicio.
• Incidentes inconexos; son aquellos que no tienen relación con el asunto que es
materia del juicio.
Esta clasificación se desprende del el Art. 84 del CPC: y su importancia radica en la
distinta actitud que debe asumir el tribunal frente a ellos. Los incidentes conexos deben
ser admitidos a tramitación; los inconexos pueden ser rechazados de plano.
Según su origen;
• Incidentes previos; son aquellos que nacen de un hecho anterior al juicio o coexisten
con su principio y deben promoverse por la parte antes de hacer cualquier gestión
principal en el pleito.
• Incidentes coetáneos; son aquellos originados de un hecho acontecido durante el
juicio y deben promoverse tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la
parte respectiva. (Art. 85 inc.1º).
• Incidentes que versan sobre el fondo del asunto; son aquellos que se relacionan con
las pretensiones, excepciones, oposiciones a las pretensiones o contrapretensiones
de las partes.
Esta clasificación se desprende del Art. 84 que se refiere a aquellos que anulan el
proceso o a una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio.
Según el efecto que tiene la promoción del incidente en la tramitación del asunto
principal y el cuaderno en que se tramitan;
B.- El legislador no establece a través de una regla especial que reviste el incidente
promovido.
En estos casos, la determinación de si un incidente es o no de previo y especial
pronunciamiento deberá ser resuelta por el tribunal en cada caso particular. De allí que
cada vez que se promueva un incidente respeto del cual el legislador no ha determinado
el carácter que reviste, será menester que la parte en un otrosi del escrito le solicite al
tribunal que determine si este es o no de previo y especial pronunciamiento,
disponiendo su tramitación en el cuaderno principal o en cuaderno separado según el
caso.
La resolución del tribunal que se pronuncia acerca de esta solicitud tiene el carácter de
un decreto. (Jurisprudencia).
• Incidentes que deben resolverse por el tribunal previa tramitación de ellos; son
aquellos que solo pueden ser fallados por el tribunal luego de haberse conferido
traslado a la otra parte.
• Incidentes que pueden ser resueltos de plano por el tribunal; son aquellos que el
tribunal puede resolver el incidente con el solo merito de la solicitud en que se
promueve.
Los casos en que el tribunal puede rechazar de plano el incidente con la sola
presentación de la solicitud son los siguientes;
Solicitud
1.- Se promueve un incidente que no tiene conexión alguna con el asunto principal.
2.- Se promueve un incidente que nace de un hecho anterior o coexistente al juicio.
3.- Se promueve un incidente originado en un hecho que acontezca durante el juicio que
no es promovido tan pronto como el hecho es conocido por la parte respectiva.
4.- Se promueve un incidente respecto de una causa que hubiere existido
simultáneamente con otra hecha valer con anterioridad, sin que se hubiere hecho valer
conjuntamente con está.
5.- Cuando una parte haga valer un incidente luego de haber perdido dos o más
incidentes con anterioridad.
“El incidente que se formula sin previa consignación se tendrá por no interpuesto y s
extinguirá el derecho de promoverlo nuevamente” (Art. 88 inc. 3º CPC).
• Incidentes que revisten el carácter de dilatorios; son todos aquellos que producen
una demora en la prosecución del proceso, teniendo tal carácter todos los de previo
y especial pronunciamiento.
Art. 147 CPC. “Cuando la parte que promueve un incidente dilatorio no obtenga
resolución favorable, será precisamente condenada en las costas”.
Esta se encuentra reglamentada en los Arts. 82 y sgtes. Del libro I del CPC.
Para determinar las normas que deben aplicarse para regular la tramitación a que debe
someterse un incidente dentro de un juicio es menester distinguir:
B.- Si nos encontramos ante un incidente especial, se aplicaran las normas relativas a los
incidentes ordinarios.
Art. 433 inc. 1º “Citadas las partes para oír sentencia, no se admitirán escritos ni pruebas de
ningún género”.
Excepcionalmente, el incidente de nulidad de todo lo obrado puede hacerse valer dentro del
procedimiento con posterioridad a la citación para oír sentencia. Al efecto el inc. Del Art.
433 establece que la no admisión de escritos luego de citadas las partes para oír sentencias
se “entiende sin perjuicio de los establecido en los Art. 83 y 84.”
Además, existe un incidente de nulidad de todo lo obrado que puede incluso hacerse valer
durante todo el curso del procedimiento e incluso en el procedimiento incidental de
cumplimiento de una sentencia, como es el de nulidad de todo lo obrado por falta de
emplazamiento valido, contemplado en el Art. 80, de acuerdo a lo prescrito en el inc. Final
del 433 CPC.
La norma general es que todos los incidentes deben ser promovidos tan pronto la parte
tenga conocimiento del hecho que les sirve de fundamento y que pueden interponerse en
cualquier estado del proceso hasta antes de la citación para oír sentencia.
Uno de los principios de todo ordenamiento jurídico es el de la buena fe, el cual también
constituye uno de los principios formativos del procedimiento.
La ley, a fin de evitar que litigantes maliciosos formulen reiteradamente incidencias, con el
sólo fin de demorar o entrabar el proceso, en su Art. 88 dispone algunas medidas
correctivas para el caso de que una parte haya perdido dos o más incidentes.
A.- Se establece expresamente una oportunidad y forma especifica para hacer valer los
diversos incidentes.
Los incidentes que se promuevan fuera de la oportunidad y en la forma establecida por el
legislador deben ser rechazados de plano por el tribunal, salvo que se trate de un vicio que
anule el proceso.
B.- Se establece con carácter obligatorio la condena en costas respecto de la parte que
hubiere promovido y perdido un incidente dilatorio.
Art. 147 CPC. “Cuando la parte que promueve un incidente dilatorio no obtenga resolución
favorable, será precisamente condenada en las costas”.
C.- Se establece la consignación previa obligatoria para los efectos de promover nuevos
incidentes respecto de la parte que hubiere promovido y perdido dos o mas incidentes con
anterioridad, los cuales nunca resistirán el carácter de previo y especial pronunciamiento
debiendo tramitarse en cuaderno separado.
En el caso de que la parte goce de privilegio de pobreza y, por lo tanto, esté exenta de esta
consignación previa, deberá admitirse el nuevo incidente a tramitación, pero si el incidente
es rechazado, el tribunal podrá imponer al abogado o mandatario judicial que ha planteado
la incidencia una multa por una cantidad fluctuante entre el equivalente a una y diez UTM.
FASE DE DISCUSION;
Actitudes que puede asumir la parte respecto del traslado que se le confiere respecto del
incidente.
FASE DE PRUEBA;
1.- La fase de prueba en un incidente se inicia, al igual que en el juicio ordinario, con la
resolución que debe dictar el tribunal recibiendo el incidente en prueba.
Art. 323 inc. 1º “Cuando haya de rendirse prueba en un incidente, la resolución que lo
ordene determinará los puntos sobre que debe recaer, y su recepción se hará en
conformidad a las reglas establecidas para la prueba principal”.
En consecuencia, las menciones que debe contener la resolución que se recibe a prueba un
incidente son las sgtes. Menciones;
a.- Establecer que se recibe el incidente a prueba, que constituye el trámite que ordena el
tribunal respecto del procedimiento.
b.- Determinar los puntos sobre los cuales debe rendirse la prueba y no los hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos como ocurre en el juicio ordinario.
c.- Además, el tribunal al igual que en el juicio ordinario puede en la resolución que recibe
el incidente a prueba indicar las audiencias de prueba en que se recibirá la testimonial
respecto de los puntos fijados en la resolución.
2.- La resolución que recibe el incidente a prueba se notifica por el estado diario. (Art. 323
cpc.)
4.- En cuanto a los recursos que proceden en contra de la resolución que recibe el incidente
a prueba se ha sostenido que no cabe la interposición del recurso de apelación.
FASE DE FALLO
La resolución que falla el incidente será una sentencia interlocutoria de primer grado o un
auto, según establezca o no derechos permanentes a favor de las partes.
La determinación de la naturaleza jurídica de la resolución tiene gran importancia para los
efectos de determinar los recursos que proceden en contra de ella.
Si la resolución que falla el incidente establece derechos permanentes a favor de las partes
Será una sentencia interlocutoria y entonces no procederá el recurso de reposición,
procederán el recurso de apelación directo contra el fallo del incidente.
Condena de las costas Art. 144 CPC. “La parte que sea vencida totalmente en un juicio o en
un incidente, será condenada al pago de las costas. Podrá con todo el tribunal eximirla de
ellas cuando aparezca que ha tenido motivos plausibles para litigar, sobre lo cual hará
declaración expresa en la resolución”.
Los incidentes en segunda instancia; Art. 220 CPC. “Las cuestiones accesorias que se
susciten en el curso de la apelación, se fallarán de plano por el tribunal, o se tramitarán
como incidentes. En este último caso, podrá también el tribunal fallarlas en cuenta u
ordenar que se traigan en relación los autos para resolver”.
Concepto; La nulidad procesal es una sanción de ineficacia respecto de los actos jurídicos
del proceso por el incumpliendo de algunos de los requisitos que la ley prescribe para su
validez.
Características;
Los medios directos son aquellos que atacan directamente el acto que se pretende invalidar.
Revisten este carácter la declaración de nulidad de oficio por el tribunal (Art. 84), la
casación en la forma de oficio por el tribunal (Art. 766), la casación en el fondo.
Los medios indirectos son aquellos que sin perseguir directamente la nulidad, pretenden
que ella sea declarada. Revisten este carácter el recurso de reposición; el recurso de
apelación; el recurso de queja.
La nulidad; es aquella que puede ser declarada de oficio a petición de parte por haberse
infringido normas que emanen del interés publico.
La anulabilidad; es aquella que puede ser declarada por el juez a petición de parte por
haberse infringido normas que miren al orden privado.
d) La nulidad procesal no requiere para que opere una causal específica. En nuestro
derecho, para los efectos de la nulidad procesal se contemplan causales genéricas y
causales especificas.
e) La nulidad procesal requiere ser alegada. Por regla general, la nulidad debe ser
alegada por las partes; y en casos excepcionales puede ser declarada de oficio por el
tribunal.
Para alegar la nulidad procesal por vía de la promoción de un incidente se requiere;
El acto que adolece de un vicio produce todos sus efectos mientras no es declarada la
nulidad procesal que lo afecta.
g) La nulidad se aplica solamente a los actos jurídicos procesales realizados dentro del
proceso.
Además, la nulidad procesal se sanea en la mayoría de los casos si ella no es alegada dentro
del proceso y jamás podrá en un juicio ordinario posterior pretenderse anular un acto
jurídico procesal realizado en un proceso afinado.
Por regla general, la nulidad de un acto procesal solo afecta a éste y no al resto de los actos
realizados en el proceso. (Nulidad propia).
Por otro lado, existe la nulidad extensiva o derivada, que es aquella que se produce cuando
la nulidad de un acto jurídico procesal no afecta sólo a éste, si no que a todos aquellos que
se hubieren realizado con posterioridad en atención a la vinculación existente entre ellos en
el proceso.
j) La nulidad procesal debe ser declarada solo en el caso que el vicio que le genera
hubiere causado un perjuicio.
No hay nulidad sin perjuicio (pas de nullité sans grief). Colombo; señala que el proceso no
es un fin, es un medio que la ley coloca a disposición de las partes para que hagan efectivo
sus derechos y al juez para que pueda ejercer la función jurisdiccional.
Por tanto, si se comete un vicio que en nada altera los resultados finales, o sea, que no
produzca un perjuicio, no se podrá pedir la nulidad aun cuando el vicio exista. Art. 768 inc.
Penúltimo en el recurso de casación en la forma. “el tribunal podrá desestimar el recurso de
casación en la forma, si de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha
sufrido un perjuicio reparable sólo con la invalidación del fallo o cuando el vicio no ha
influido en lo dispositivo del mismo”.
EL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA
El retiro de la demanda; Art. 148 1ª parte “Antes de notificada una demanda al procesado,
podrá el actor retirarla sin trámite alguno, y se considerará como no presentada”.
El retiro de la demanda no es más que un mero tramite material de parte del demandante
por el cual sustrae materialmente la demanda. El retiro de la demanda sólo puede ser
efectuado por parte del demandante antes de haberse practicado la notificación de la
demanda al demandado.
Art. 261 del CPC. “Notificada la demanda a cualquiera de los demandados y antes de la
contestación, podrá el demandante hacer en ella las ampliaciones o rectificaciones que
estime convenientes.
Estas modificaciones se considerarán como una demanda nueva para los efectos de su
notificación, y sólo desde la fecha en que esta diligencia se practique correrá el término
para contestar la primitiva demanda”.
Desistirse de la demanda; El que no es más que un acto jurídico procesal unilateral del
demandante que se puede realizar en cualquier estado del juicio con posterioridad a la
notificación de la demanda al demandado, por medio del cual el actor renuncia a la
pretensión deducida en la demanda, produciéndose el termino del procedimiento y la
extensión de la pretensión hecha valer en la demanda.
Tramitación del incidente de desistimiento de la demanda; El Art. 154 señala que podrá
alegarse el abandono por vía de acción o de excepción y en ambos casos la tramitación se
sujetará a las normas del incidente ordinario.
Concepto: Esta incidencia puede formularla el demandado en cualquier estado del proceso,
hasta antes de que se haya dictado sentencia ejecutoriada.
a) Inactividad de las partes; Que todas las partes que figuran en el juicio hayan cesado
en su prosecución. Art. 152 del CPC.
b) Transcurso del plazo de inactividad establecido en la ley; Que la secuela del juicio
haya quedado paralizada durante seis meses, contados desde la ultima resolución
recaída en alguna gestión útil para dar curso progresivo a los autos.
- Resolución.
- El plazo de seis meses para declarar el abandono se cuenta desde la fecha de
dictación de la última resolución.
- Dado que el plazo del abandono es de seis meses, no se descuentan los días
inhábiles.
- El término ordinario de seis meses para declarar se reduce bastante para su
declaración en otros procedimientos. Ej. En el juicio de mínima cuantía el plazo
para declarar el abandono es de tres meses. (Art. 709 del CPC.).
Titular; Solamente el demandado puede alegar el abandono del procedimiento (Art. 153),
sea por vía de acción o excepción (Art. 154).
Art. 154 “Podrá alegarse el abandono por vía de acción o de excepción, y se tramitará
como incidente”.
Se alega el abandono del procedimiento por vía de acción, cuando configurado los
requisitos que hacen procedente el abandono, el demandado solicita al tribunal que formule
la declaración de éste.
Se alega el abandono del procedimiento por vía de excepción, cuando configurados los
requisitos que hacen procedente el abandono, el demandante realiza cualquier gestión en el
procedimiento para reiniciarlo, debiendo alegar primeramente frente a ello el demandado
que se declare el abandono del procedimiento.
Art. 153 del CPC. “El abandono podrá hacerse valer sólo por el demandado, durante todo el
juicio y hasta que se haya dictado sentencia ejecutoriada en la causa”.
De acuerdo con ello, los requisitos que hacen precedente el abandono del procedimiento
pueden configurarse tanto en primera instancia, en la segunda instancia e incluso ante la
Corte Suprema, si se encuentra conociendo de un recurso de casación.
Se tiene que tener presente que respecto del recurso de apelación puede concurrir para
sancionar la inactividad de las partes otra institución que posee requisitos y genera efectos
distintos como es la prescripción del recurso de apelación.
El Art. 154 señala que podrá alegarse el abandono por vía de acción o de excepción y en
ambos casos la tramitación se sujetará a las normas del incidente ordinario.
Para determinar la naturaleza jurídica de la resolución que se pronuncia acerca de la
solicitud de abandono del procedimiento, debemos distinguir entre la resolución que lo
declara y aquella que lo rechaza.
El efecto que genera el abandono del procedimiento es que las partes pierden el derecho de
continuar con el procedimiento abandonado, el que termina con motivo de dicha
declaración una vez que ella se encuentre ejecutoriada.
Interrupción civil; Art. 2503. Interrupción civil es todo recurso judicial intentado por el que
se pretende verdadero dueño de la cosa, contra el poseedor.
Sólo el que ha intentado este recurso podrá alegar la interrupción; y ni aun él en los casos
siguientes:
1. Si la notificación de la demanda no ha sido hecha en forma legal;
2. Si el recurrente desistió expresamente de la demanda o se declaró abandonada la
instancia;
3. Si el demandado obtuvo sentencia de absolución.
No obstante el efecto de ineficacia de los actos del procedimiento que se genera con la
declaración del abandono del procedimiento se salvan determinadas actuaciones, como son
a saber;
- Art. 156 inc. 1º y 2º
- A partir de la modificación del Art. 153 del CPC. Por la ley 18.705, el ejecutado
puede solicitar el abandono del procedimiento en el cuaderno de apremio, luego de
haberse dictado sentencia definitiva ejecutoriada que rechace las excepciones del
ejecutado o si este no hubiese opuesto excepciones.
En este caso, el plazo para declarar el abandono del procedimiento será de 3 años contados
desde la fecha de la última gestión útil, hecha en el procedimiento de apremio.
En el evento que la última diligencia útil sea de fecha anterior, el plazo se contará desde la
fecha en que quedó ejecutoriada la sentencia definitiva o venció el plazo para oponer
excepciones.
Gestiones útiles; son aquellas actuaciones que manifiestan la decisión del acreedor de
obtener el cumplimiento forzado de la obligación.
No obstante, en estos casos, si se declara el abandono del procedimiento sin que medie
oposición del ejecutante, éste no será condenado en costas.
Procederá que se declare el abandono de la tercería si todas las partes permanecen inactivas
en la prosecución del cuaderno de tercería, transcurridos los seis meses contados desde la
última providencia recaída en una gestión útil realiza en el cuaderno de tercería.