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PENAL ESPECIAL II
Tiene como referente los bienes jurídicos colectivos que no los individuales
Exige de unos pre requisitos , conceptos previos, esos componentes son en mayor
medida los componentes de teoría del delito como por ejemplo la culpa , el dolo .
Evaluation
1. 20% —> primera evaluación parcial ( 15 de febrero )
2. 30 % —-> Examen parcial ( 17 de marzo )
3. 30% —> examen final ( 18 de mayo )
4. 20% —-> foros
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publica. Esa renuncia , ese consentimiento jamas es valida o reconocida como tal
por parte del derecho en los bienes jurídicos colectivos. Ahora bien , que se trate
de una titularidad difusa y que por ende no pueda ser objeto e disposición valida
por parte de los tantos titulares, tiene efectos al momento de construir el injusto
penal , valorar cuando una conducta típica es ademas antijurídica. Y la
construcción del injusto , en los bienes jurídicos individuales suele existir un
objeto en el cual se suele representar el bien jurídico individual , para el caso del
patrimonio , el celular; en los bienes colectivos, por RG no existe el objeto o el
sustrato sobre el cual recae el enunciado normativo. Sin embargo es necesario
construir a juicios de antijurídicas, determinando cuando se atenta a titulo de
lesión o peligro el bien jurídico.
Cuando se estudiaba el BJ individual de la integridad moral se habla de que es un BJ
individual con la particularidad de que no hay un sustrato material, sin embargo se
construye los juicios de antijuridicidad de una manera normativa , solo a partir de
las valoraciones , imputaciones y todos dependiendo de lo que nosotros
establecimos o dotamos como la función del BJ. Como no hay sustrato es
necesario determinar la función del BJ , es una función que no se refiere a la
protección de una persona individualizada, porque al tener titularidad difusa , es
una función compartida . Ej : cuando captura a alguien por trafico de estupefaciente
en leticia ,se diría que eso no afecta la salud publica .Pero el derecho dice que si se
afecta el BJ colectiva, es una ficción , porque la función vincula a todos los titulares ,
por eso es que cuando alguien decide renunciar a la protección es indiferente, porque
la normatividad acoge a todos.
Concepto fundamental —> para construir el injusto es necesario :
1. establecer en concreto la función del BJ y la función del mismo siempre estará
vinculada al colectivo por la propia naturaleza de titularidad difusa del BJ.
2. Ademas de establecer la función , la construcción del injusto requiere determinar
sinel tipo penal frente al que se adecua el comportamiento , es un tipo:
1. de resultado material o de mera conducta
2. si es de peligro concreto o de lesión ( peligro abstracto)
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esconde debajo de la silla de su carro porque piensa que si hay alguna tipo de
requerimiento mejor la esconde. Lo que quiere es botarla, hay un reten y la policia
encuentra el arma. El bien jurídico es colectivo, que es la seguridad publica la
conducta es portar, el resultado del porte no se necesita, no se necesita tampoco
finalidad, es que esa exigencia no es propia del tipo, es de mera conducta simplemente
y eso es los ue en materia de injusto se critica mucho y es que en Los delitos de peligro
abstracto se presume el peligro , pero es que la estructura es tal que aun cuando se
diga eso , no hay forma diferente de construir el injusto , porque con la sola conducta
se entiende materializada la antijurídicidad del comportamiento
Lo mismo ocurre en el concierto para delinquir, se ponen de acuerdo las personas
para cometer un delito, serán penadas por esa sola conducta
BJ colectivo :
- determine la función .
- Si afecto la función
- Si es peligro o lesión
- Determine si es de resultado material o mera conducta
- Resultado material + peligro = peligro concreto
- Mera conducta + peligro = peligro abstracto
Los BJ suelen a su vez clasificarse en :
3. BJ colectivos de carácter institucional
4. BJ de caracter supra individual
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Dosis de aprovisionamiento : hay unos limites en la dosis permitidas y se
establece que esa es la primera relación con el consumo ,entonces el legislador
determina que si se porta x cantidad de x sustancia esa conducta es atípica , si
se verifica que es para su consumo , porque si es para su consumo pone en
riesgo su salud , solo su salud. Pero si pasa de la X cantidad ahí si hay delito ,
porque pone en peligro la salud publica, incluso si contiene la misma cantidad y
es para la distribución , porque pone en peligro la salud publica. El client si
llevaba mas del mínimo pero es falso consumo, el Consumo e Sun consumo
diferente a la situaciones del legislador cuando estableció el limite , por l que
seria tipica aunque es antijurídica y por ende se ha creado discusión al rededor
de la misma , entonces no habría ninguna razón para establecer diferencias
entre aquel que porta menos o mas drogas , al fin se estaría dañando la salud .
Sin embargo se dijo , es que allí no hay antijuridicidad , en la medida en que lo
único que se esta poniendo en peligro es la salud individual de alguien
establecido, ese argumento de con el solo porte se presume la afectación del bJ
colectivo, no era valido , ( mera conducta , peligro abstracto si fuera valido )
pero como acá se habla del bJ supra individual y detrás hay individuales , si
usted logra determinar cual es el BJ que se afecto y determina que no hay mas
Bj afectados o no hay un mínimo peligro para un BJ indeterminado , no hay
antijuridicidad
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- BJ de carácter institucional : hay una titularidad difusa , pero lo que ocurre es que
lo que se protege es una función que se representa en determinada institución bien
publica o privada , y allí no se encuentra los BJ que se protegen detrás del BJ
colectivo,no se puede determinar , ej : delitos contra la adm publica , protege la
función publica de “adm lo publico”. funciona Que tiene el estado, detrás de esa
función se protege todo pero eso no es lo que hacer el bien jurídico sea supra
individual , allí se representa una función . Ej : 368. VIOLACION DE MEDIDAS
SANITARIAS. El que viole medida sanitaria adoptada por la autoridad competente
para impedir la introducción o propagación de una epidemia, incurrirá en prisión de
cuatro (4) a ocho (8) años./369. PROPAGACION DE EPIDEMIA. El que propague
epidemia, incurrirá en prisión de cuatro (4) a diez (10) años.. ambos se agrupan en
un bien jurídico colectivo , que es la salud publica.
- Caso : hoy por parte de una autoridad adm se impone algun tipo de medida para
restringir la libertad con ocasión al virus que ronda . Pedro esta en la casa y dice,
voy a salir, da una vuelta a la manzana, quiere ir solo , se va, comienza a caminar ,
con tapabocas, guantes, se compra un traje de vestuario, la policia lo captura por
flagrancia, la policia hace el informe , lo llevan al fiscal para ver si se adecua al tipo.
El BJ que se protege es la salud publica. La tendencia en un comienzo fue por avalar
capturas en flagrancia . Una justificación dogmática tendría que estar como una
conducta de tipo penal de mera conducta y abstracto; debe en todo caso de exigir
un mínimo de peligro para los bienes que están detrás de un bien jurídico colectivo, y
en todo caso se podría decir que la conducta no supone el mínimo de peligro , la
tendencia desde hace unos meses es la segunda , es decir n realizar procesos de
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capurras en flgracia por esos hechos , a. La conclusions e ha llegado mas por un
tema de conveniencia
El art 1 para mí es de peligro abstracto :en el sentido es que es un tipo d espliego y hay
una mera conducta la conducta es típica , el derecho presume el peligro
BJ que se protege : salud publica ; la conducta es típica. La conducta no es antijurídica,
porque no se puede verificar la propagación determinada de un individuo ; es de peligro
abstracto, porque hay una merca conducta , es un tipo de peligro =pleigro abastardo ,
el derecho presume el peligro
El segundo art de propagación de epidemia es de resultado material + peligro = peligro
concreto , no habría antijuridicidad porque no hablar un mínimo de peligro ni tipicia
porque no se puede determinar el contagio a futuro
A partir de la estructura , es un caso de violación de medidas sanitarias , de resultado
materia peligro abstracto ,
Ej : hay un tipo penal que se llama peculado, el servidor publico que se apropie de
bienes del estado . Se supone que hay un empellado en un juzgado , el juzgado tiene
asignado hojas para imprimir los fallos y que el juzgado o el empleado toma una hoja
de esas para apuntar algo que no tiene que ver con su labor funcional
397. PECULADO POR APROPIACION. El servidor público que se apropie en
provecho suyo o de un tercero de bienes del Estado o de empresas o instituciones en
que éste tenga parte o de bienes o fondos parafiscales, o de bienes de particulares
cuya administración, tenencia o custodia se le haya confiado por razón o con ocasión
de sus funciones, incurrirá en prisión de noventa y seis (96) a doscientos setenta (270)
meses, multa equivalente al valor de lo apropiado sin que supere el equivalente a
cincuenta mil (50.000) salarios mínimos legales mensuales vigentes, e inhabilitación
para el ejercicio de derechos y funciones públicas por el mismo término.
Si lo apropiado supera un valor de doscientos (200) salarios mínimos legales
mensuales vigentes, dicha pena se aumentará hasta en la mitad. La pena de multa no
superará los cincuenta mil salarios mínimos legales mensuales vigentes.
Si lo apropiado no supera un valor de cincuenta (50) salarios mínimos legales
mensuales vigentes la pena será de sesenta y cuatro (64) a ciento ochenta (180)
meses e inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones públicas por el mismo
término y multa equivalente al valor de lo apropiado.
Bien jurídico colectivo , atento contra el BJ adm publica, pero para este caso no se
puede cuantificar. En mi concepto y creo que en un principio seria titpico , pero por
constituir un delito de bagatela , se construye una atipicidad por lo insignificante del
delito
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El BJ de la adm publica , es un BJ colectivo , la titularidad es difusa, es decir es del
colectivo ,es de todos. Se ha dicho que la adm publica consiste en el ejercicio de la
función publica . Es un bJ de carácter institucional, Quien administra lo publico es el
estado , estado como colectivo y se parte de une stado que actúa en la medida en que
hay otros BJ que tiene también como titular cal colectivo estado ; pero hay otros que
parten del estado pasivo , en este caso , la función de este BJ establece, exige la
accion activa del estado , porque lo que s hace referencia con el ejercicio funcional de l
adm publica esa descripción del BJ es la actividad funcional por parte del estado para
el cumplimiento de los fines del estado. Siempre que se identifica un tipo agrupado en
este BJ , se habla de una actividad que debió haber desarrollado el estado yq ue dejo
de desarrollar ; se trata de un BJ que al hacer referencia al estado, a la función publica
, exige en el sujeto activo una particular calidad que es la que representa la función
publica ,si al función publica es adm lo publico entonces el servidor publico es el que
va a ser quien realice la función publica, es en la actuación propia en donde se verifica
la antijurídiicdad efectiva propia del comportamiento o en la omisión : ej prevaricado
por omisión , se sanciona la omisión a ciertos deberes .
Conceptos :
1. Concepto 1: sujeto activo : persona que realiza la conducta descrita en el tipo , en
la mayoría de los tipos contra el BJ adm publica , se exige de la calidad especial de
servidor publico , que tenga la calidad de servidor publico
20. SERVIDORES PUBLICOS. Para todos los efectos de la ley penal, son
servidores públicos los miembros de las corporaciones públicas, los empleados
y trabajadores del Estado y de sus entidades descentralizadas territorialmente y
por servicios.
Para los mismos efectos se consideran servidores públicos los miembros de la
fuerza pública, los particulares que ejerzan funciones públicas en forma
permanente o transitoria, los funcionarios y trabajadores del Banco de la
República, los integrantes de la Comisión Nacional Ciudadana para la Lucha
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contra la Corrupción y las personas que administren los recursos de que trata el
artículo 338( situaciones de bienes parafiscales ) de la Constitución Política.
Cuál es elemento común que el legislador penal identifica para decir que
estas personas son servidores públicos ? El elemento común viene
señalado con el mismo bJ adm publica, el elemento comun hace referencia en el
enunciado del particular, es servidor publica quien ejerza una función
publica y ese ejercicio casi siempre viene constituido por las formalidades
propias de la delegatura de la función. Puede haber particulares pero aquellos
que ejerzan funciones publicas ej : arbitro , un arbitro es servidor publico en los
ue tiene que ver con su función publica de adm de justicia.un notario es un
particular que permanentemente ejerce función publica de la fe publica. Para
esas concretas funciones , adm de justicia y fe publica son servidores públicos.
Que ejrza funcion+ delegatura= servidor publico
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un laudo arbitral contrario a la ley debiendo hacerlo adecua su conducta al
tipo de prevaricato que es un tipo de sujeto activo calificado . Si ese arbitro
se apodera del computador que le facilito la cámara de comercio para
proyectar el laudo arbitral ,e se acto de apoderamiento sobre le bien no
es peculado . Si el notario en un doc que debe crear consigna una
falsedad, adecua su conducta la falsedad ideológica en do publico , pero
si alguien induce a error al notario para que el notario en sus funciones
publicas , adjudique el derehco positivo en el caso concreto( esto es
adm de justicia diferente a la función del notario ) ese comportamiento
realizado por el particular no se adecua a fraude procesar “ el que
induzca en error a un servidor publico…” lo que pasa es que son
particulares que solo son servidores para sus funciones publicas , el
notario no adm justicia , pero si será servidor publico para su concreta
función de fe publica. Ej : un secuestre que es nombrado así vía judicial y
tiene que adm algún recurso y se queda con el bien, es servidor público , tiene
que adm un recurso pero le da una adm diferente al bin . Hay un tipo penal
que se llama peculado y este dentro de las formas u objetos se consagran no
solo los bienes del estado sino que se consagra también la forma de aquel
que se apropia de bienes particulares que tiene por su ejercicio de función
publica. Cuando el secuestre se apropia de ese bien seria un delito rn contra
de la adm publica .
- Todo acto que suponga una delegación dele stado para una función
publica es un servidor publico
- Funcionarios del banco de la republica
- Integrantes de la comisión nacional ciudadana para la lucha contra la
corrupción
- Las personas que adm os recursos del art 338( adm de bienes parafiscales,
no la simple tenencia) —-> la adm los vuelve servidor publico
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para adecuar la conducta en cierto tipo se fija uno que tenga la calidad especial( juez
, policía ) pero ademas que la conducta que se encuentra prohibída se cometa en
ejercicio de su calidad, de su función ( policía , juez), mientras hay casos en los que
teoría subjetiva base con que se tenga la calidad especial
La gran mayoría de casos acogen la ultima teoría , se debe mirar la calidad especial +
que el delito sea cometido en ejercicio de su función.
ej : tipo de concusión
Constituye esa conducta tanto cuando abusa de sus funciones como cuando abusa de
su calidad , solo de su condición .si se afirma que la concusión acoge la toreo objetiva
tendríamos que decir que en le prima caso hay concusión y en el otro no ,porque se
necesitaría ver la función concreten de la que bus aya ue tenga esa misma función
En la concusion si lo que pasa es que ese sujeto que es servidor publico de forma
permanente hace parte de una estructura criminal , lo llama a pedir de 100 millones , es
extorsión , no es concusión , ya que la concusiones realizada por servidor publico
buscando de su condición, 4en este caso ni siquiera hay abusos e su condición —->
eso seria extorsión ,en esa modalidad cual es la diferencia entre concusión y extorsión?
la concusión es una extorsión calificada, servidor publico que abusa de su condición;
en la teoría objetiva ademas de la calidad se debe verificar que la conducta sea así
realizada en ejercicio funcional , sus funciones tiene que ver con lo que esta allí
prohibido ej : prevaricato: el servidor publico que profiera dictamen contrario a la ley ,
se necesita que sea servidor público u que aquel acto que surge contrario a la ley surge
por la competencia funcional de servidor publico , si no hay competencia funcional no
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hay prevaricado ; peculado :s servidor publico que se apropie de bienes del estado un
policía esta de vacaciones , pasa por una estación de policía , esta la puerta abierta ,
hay un arma de fuego allí en el mostrador , es un bien publico , entra y se apodere de
ella . Es una servidor publico ? Si , se apropia de un BP ? Si. comete peculado ? No
hace falta que se realice la conducta en un abuso funcional ahí solo abusa de su
condigno . Eso no significa que la conducta no sea típica —-> seria típica pero sin
calidad especial —-> frente al bien que se apropia sea especialmente disponible —->
en ejercicio funcional
Por eso en el reculad es necesario que entre el bien y les ervidor publico frente que se
esta apropiando exista una especial relación de disponibilidad = ejercicio funcional
En el primer cos ambos son coautores ; o uno es complice y el otro interviniente; o uno
es autor de hurto o autor de peculado ?
Cuando se formulo esta teoría el mismo roxin estableció que esa teoría aplicaba a los
delitos de domino en los que no se exigía de ninguna calidad especial ,e sto es ser
servidor publico para ser autor , basta con dominar la conducta
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Surge una pregunta ? Sera que los criterios del dominio del hecho explican la autora o
participación en los delitos especiales y si la respuesta es no , entonces que criterios
explica , al respecto y como casi todo , s han formulado varias teorías :
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complice presta una huida de peculado. Si es alreves seria delito de hurto autor
de hurto y complice de hurto . Juez y particular se ponen de acuerdo para que
mediante actos se apoderen de un bien, ahí habría coautoría? No, habría
coautoria porque el coautor es autor , y quien no tenga la calidad especial jamas
podrá ser coautor.juez coautor de peculado y el particular ? No porque el coautor
es autor y quien not renga la calidad especial no es autor . Aunque haya realizado
aporte de coautor , aunque no puede el particular ser coautor será complice —> es
lo mismo un aporte de ayuda y un aporte de ejecución criticas : generaría un trato
desigual en beneficios sin ningun fundamento de aquel que obra como coautor
pero no puede ser coautor , y se le rebaja la pena por ser complice ; deja un vacio
de punición que no alzan solucionar , que pasa en aquellos casos en los cuales el
particular es quien domina el hecho en un delito especial propio —->no hay
solución
Autor mediato e instrumento , el instrumento es quien domina e hecho el autor es el
hombre de atrás , el que realiza la coacción es autor , pero esta teoría nos dice que el
que no tenga la calidad especial no puede ser autor , no hay delito común , no puede
responder
3. Teorías que establecen que hay criterios diferentes al dominio del hecho para
explicar la participan en delitos especial
- Teorias que parten de la infracción del deber : solo puede ser autor quien
tenga la calidad especial , quien no tenga la calidad especial no puede ser autor
pero si participe , pero se diferencia a la T de la unidad en que será autor con
independencia de la magnitud de la forma, el dominio del hecho verifica que fue lo
que Utes hizo, no valore la importancia d valor de comportamiento , solo será autor
con independencia de lo que hizo quien tenga la calidad especial. El Juez es
autor aunque el articula haya sudo quien ejerciera acto , pero le falta l calidad
especial
Los casos de los delitos contra la adm publica suele casi siempre presentar una
pluralidad de interviniente.
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autor o complice . Si así es el entendimiento se incluye que a quien no tenga la
calidad , quien no sea servidor publico y concurra a cualquier titulo en un delito
especial , contra la adm publica , de conformidad con el dominio del hecho usted
será coautor , autor mediato , determinador o complice y solo añada la expresión
interviniente , y si esa interpretación es cierta , la figura soluciona todos los
vacios ej : contratista que se pone de acuerda con el secretario de hacienda para
valiéndose de un tercero genere facturas falsas . Quiene es servidor publico ?
Contratista , secretario de hacienda . Se determina que todos realizaron aportes
esenciales en la fase ejecutiva , de conformidad con el dominio del hecho
diríamos que todos son coautores , pero esta interpretación , se diría que son
coautores intervienintnes que son lo que no tienen la calidad de servidor publico
y al ser intervinientes se les rebaja la pena . Pero que pasa en aquellos acasos
en los que alguien constriñe a un servidor publico para que manifieste un doc ?
El servidor no responde por ser coaccionado , y aquel que se vale es autor
mediato e interviniente.esta teoría dice , usted es coautor y seguirá siendo
coautor , ahora no tiene calidad , se le rebaja por no tener la calidad .
Que apsa si alguien convence al servidor publico , para que realice un acto
contrario a la ley ? El determinador no tiene la calidad , el determinador es intevinejnte
Y que pasa si alguien presta la ayuda en in injusto en un delito contra la adm publica ?
Complice , pero como no tiene la calidad será complice interviniste y como no tiene la
calidad se le baja la pena
En Colombia se acoge la teoría de dominio del hecho , eso supone asumir esa teoría
de interviniste
Asumir esto supone negar que se pueda ser intervine en alguna forma de intervención ,
de concurrir .
Con al figura del interviniente pasa es que se regula en el art 30 y hace referencia a los
partícipes , entonces alguien podría decir que esa interpretación no es cierta , porque
cuando el legislador regulo el intermitente dentro de la participación, solo aplica para
los casos que están en el art 30 : determinador interviniese y complice interviniste .
Entonces que pasa si estamos frente coautor ? No puede ser coautor interviniente ,
porque si se permite con la finalidad de solución todos los casos , esa permisión
supone una interpretaciones extensiva porque si usted no lleva la figura del interviene a
la coautora quien no tenga la calidad no puede ser coautor y necesariamente la
consecuencia es que tiene que ser complice y si es complice , la consecuencia es
complice interviniente —-> doble rebaja ; pero si usted extiende la figura quien no tiene
la calidad especial puede ser coautor interviniente . La interpretación ultima es la que
esta extendiendo el marco de interpretación del enunciado y estas están prohibidas
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La corte en el año 2002, estudio el problema en un delito especial con calidades
diferentes , hablando de notarios. Se imaginaba dos posibles soluciones :
1. Se consagra en el art 30 pero aplica para todos los casos y si esa es la solución
hacia que esperar como la corte argumentaba la interpretación extensiva —->
concepto de intervención
2. O decir que solo aplicar para el art 30
En el año 2002 dijo que esa figura aplica para todos las formas de intervención , esto
es autor mediato intervienes , autor interviniente , determinar y complice interviniente y
son estos dos últimos se le rebaja doble —-> pero no se hizo referencia al problema de
interpretación extensiva . Se esperaba que es una segunda sentencia se hiciera otra
vez referencia al tema y explicando el tema de la interpretación extensiva
Pocos meses después la misma corte conoce un caso pero la corte replantea lo que
dijo —-> el concepto esta en el 30 pero aplica solo para una forma del 29 . Es decir
esta en el 30 y no aplica parea 30 , solo para el 29 , y es la coautoría . Solo puede
haber coautor interviniste , entonces si alguien no tiene calidad especial y
convence a alguien es determinado , el determinado puede ser tal sin tener
calidad especial . El determinador siendo partícipe responde por la misma pena
del autor . ( para los participes no hay problema de la calidad especial ). Y si
usted es complice , va a ser complice de un delito especial ; y si usted
coacciona , no tiene solución , porque no puede ser autor mediato . Y en aquellos
casos en los cuales usted sea coautor allí si usted podrá ser coautor e
interviniente.
Como el autor mediato es autor , y al calidad especial se refiere al autor —-> hay
impunidad
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contratos que celebren con las entidades estatales y, por lo tanto, estarán sujetos a la
responsabilidad que en esa materia señala la ley para los servidores públicos.
Jurisprudencia Vigencia
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Lo cierto es que se expide el CP del año 2000 y los problemas de autora y participación
en contratación estatal son muchos. En materia adm de las regulaciones posteriores ,
no ha habido otra que regule de la misma forma o de otra forma , una referencia
expresa a esta situación , no hay una norma que exprese quien es ele ontratista,
interventor. Entonces se debe afirmar que el problema viene dado por al situación del
CP y su Vigencia actual
Con la expedición del codgio penal del año 2000 , como ocurre con todos los códigos
se consagra una not de derogatoria y vigencia , es decir que se deroga y que sigue
vigente . El condigo actual lo tiene , entonces para poner un punto se intento regular
todo en el CP del 200 y se derogo el decreto 100 del 80 , es decir se derogo ese CP .
La ley 222 no esta vigente porque hacia parte del cp. Que apsa Coen el art 56 ? Prove
de cara con esa interpretación pues se dice que se expidió en vigencia de la ley 80 y se
puede decir que esa regulación los ue hizo fue modificar , complementar , frente al
código del 80. Eso aun afirmando ue no hay una norma posterior que haya derogado
expresamente el 56 . Para oder establecer si el contratista , interventor , consultor y
asesor son o no servidores públicos , usted tiene el CP del 2000 art 20 ; sis e dice que
algunos no son servidores públicos se tendrán que llamar coautores intervinientes
Hay can segunda postura que dice que eso es Falso, y es falso porque es cierto que
ella rt 474 del CP del 2000 consagro la derogatoria y vigencia yt es cierto que derogo el
oCP del 80 y los parafi , pero que fue los ue derogo y que no derogo , lease bien.
DEROGATORIA. Deróganse el Decreto 100 de 1980 y demás normas que lo modifican
y complementan, en lo que tiene que ver con la consagración de prohibiciones y
mandatos penales.hay una serie de normas , pero lo que s esta derogatorio las
normas prohibitivas y mandatorias que complementan el CP del 80 y las que no
prohiben o no ordenan ? No las deroga y eso se deduce de prohibiciones y mandatos
—-> entonces el articulo 56 no es ni permisiva ni prohibitiva
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La tercera teoría dice que mienten las dos anteriores , es cierto que enunciado no esta
vigente , no por lo que dice la primera teoría , el enunciado no está vigente
simplemente porque si es cierto que se expidió un congo , y el CP que se expida,
regulaba íntegramente . Si tan claro hubiese sido la interpretación integra la ley 80 no
tenia que rferise a la ley 80 , porque para eso estaba su propio articulo
Hab habido discusiones d e la corte: una clara de que la CSJ estima que el enunciado
56 esta vigente partir de la interpretación sequen el art 474 no serotonin , prose el art
56 es una norma extensiva y no prohibitiva
Quienes estimen que no esta vigente, tendría que ir acompañado de una justificación
de porque estas personas no desempeñan funciones publicas , porque puede que se
derogue el art 56 , pero llega a la misma conclusión dela rt 20 como servidor publico
por asimilaron
Funcionarios de derecho : aquel que cumple con todos los requisitos para ser tal
cumple es un servidor publico , es el servidor publico por antonomasia
Funcionario de hecho :
Usurpador :
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Todo lo del usurpador es irregular , no hay nada de regular , pro eso es que esta
usurpando la función publica. Para el caso del usurpador , para efectos penales los
actos del usurpador serena actos de particular . Hay un tipo penal que existe para
sancionar los actos de los usurpador , que es el tipo penal de usurpación de funciones
publicas , pro es un tipo de sujeto activo común , porque el usurpador no es servidor
publico . Ej : un grupo delincuencial que se hacían pasa por jueces , celebraban
audiencias para hacer o no hacer lago, estas personas no tenían ninguna posibilidad
de actuar como servidor publico
Existen varios tipos de peculados , y eso nos lleva a preguntarnos por la imagen
rectora de los peculados . Porque cuando hay varios tipos penales que se
agrupación bajo un mismo nombre , cada uno tiene unos verbos rectos diferentes. Así
las cosas cuando so ocurre la doctrina ha intentado encontrar la conducta genérica ,
el verbo rector que agrupa todas las formas posibles de comisión , que constituye
la esencia del peculado y esa es la imagen rectora , la conducta hipotéticamente
considerada ene la cual convergen todas las posibles formas de comisión
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común , y particularmente en los peculados la despatrimonializacion no es correcta , no
es la imagen rectora.
Peculados clases :
- por apotpiacion art 397
El servidor público que se apropie en provecho suyo o de un tercero de bienes
del Estado o de empresas o instituciones en que éste tenga parte o de bienes o
fondos parafiscales, o de bienes de particulares cuya administración, tenencia o
custodia se le haya confiado por razón o con ocasión de sus funciones, incurrirá
en prisión de noventa y seis (96) a doscientos setenta (270) meses, multa
equivalente al valor de lo apropiado sin que supere el equivalente a cincuenta
mil (50.000) salarios mínimos legales mensuales vigentes, e inhabilitación para
el ejercicio de derechos y funciones públicas por el mismo término.
Si lo apropiado supera un valor de doscientos (200) salarios mínimos legales
mensuales vigentes, dicha pena se aumentará hasta en la mitad. La pena de
multa no superará los cincuenta mil salarios mínimos legales mensuales
vigentes.
Si lo apropiado no supera un valor de cincuenta (50) salarios mínimos legales
mensuales vigentes la pena será de sesenta y cuatro (64) a ciento ochenta (180)
meses e inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones públicas por el
mismo término y multa equivalente al valor de lo apropiado.
Sujeto activo : sujeto activo calificado , para que pueda ser sujeto activo tiene
que ser servidor publico , solo puede cometer peculado que tenga la calidad de
servidor publico , la calidad especial se erige al autor , el servidor publico es el
autor . Si se presenta un problema de autoria y participación , perde tratarse de
un determinador que not tenga la calidad o de un complice que no tenga la
calidad , o puede ser un coautor interviniste si no tiene la calidad especial . Si se
afirma que el contratista es servidor publico , si producto de un contrato estatal
se genera una despatrimonializacion del estado serian coautores porque se
afirma que ambos tienen calidad especial ——> pude haber un servidor publico
por asimilación ue transitoriamente ejerce funciones publicas
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Es diferente a la subjetiva porque si alguien se apropia de un dinero publico , y
es servidor publico , pero la apropiación no tiene nada que ver con las funciones
y si se dice que se acoge la teoría objetiva eso no es peculado.ej el gobernador
va a la oficina del alcalde , ve la caja menor de la secretaria de hacienda , es
servidor publico si , el dinero es publico ? Si . Si se acoge la teoria objetiva hay
que decir que no es peculio , porque la teoria objetiva exige que se desarrolle en
el ejercicio de sus funciones , el ejercicio funcional es que se tenga
disponibilidad jurídica sobre ese dinero , per no hay ninguna
disponibilidad
La corte explicando esto utiliza una expresión , para que exista peculado es
necesario que el servidor publico tenga especial relación de disponibilidad con
el bien , es decir que sus funciones tengan que ver con lo que se apropia , si
usted no encuentra eso no hay peculado . SE ACOGE LA TEORIA obejtiva DE
CALIFICACION DEL SUJETO ACTIvO
Supongamos que eso fuese así , pero se intenta desvirtuar los elementos , ese
argumento acoge la teoría objetiva para unos bienes y al teoría subjetivo para
otros . Bajo ese mismo argumento cual conducta es mas grave ?Apropiarse de
bienes del estado o apropiarse de bienes de particulares que el servidor
publico tiene por sus funciones ?aunque en principio muchos autores
están pensando en bienes del estado , es mas grave apropiarse de bienes
de particulares , porque ? Es necesario recordar que la adm publica no
debe entender cómo = patrimonio publico . Que hay en común entre
apropiarse de bienes del estado y de bienes de particulares ? De común tiene
el uso indebido de la función publica que se encarna en el servidor publico
, en ambos casos los ue hace es faltar a su deber funcional de servidor publico .
Que tiene un caso que no tiene otro ? En un caso ademas de al afectación a la
adm publica ,se da la afectación al patrimonio económico del particular . Pro eso
es que si la pregunta es cual conducta es mas grave , pues se dice que la que
supone una afectación a la adm publica + afectación al patrimonio del particular .
En la primera conducta siemplente es una afectación a la adm publica , no hay
plus.
Cuál teoría entre la objetiva y la subjetiva exige más ? La objetiva exige mas
porque no basta con ser servidor publico
Si para la conducta mas grave se exige la teoría que más requisito exige ,
para la conducta menos grave que teoría se puede exigir ? La misma, y eso
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se traduce en garantías . Si para la mas grave es esa teoría para las demás
igual lo seria . La teoría objetiva también aplica tanto para la conducta de
apropiarse contra bienes de particulares como la de bienes del estado
Object :
La conducta que es apropiarse recae en qué ? En un objeto , por eso se
entiende como un objeto de carácter real , material , pero que tipo de bien ?
1. Bienes del estado a cualquier nivel —-> no hace falta hacer la valoración
económica del bien , si el bien vale para le estado 100 pesos eso macearte
de ese componente de bien publico del estado.
2. Bienes en los que le estado tenga cualquier tipo de participaron
porcentual ——> si es una participación mayoritaria ,la apropiación que se
haga de bien si tiene relacion de disponibilidad con el bienes habrá
peculado . Si es participación menor no habrá peculadao
3. Bienes parafiscales : hay un empleado de confianza , un conductor ,
cocinero , entonces se tiene que pagar una serie de dinero por concepto de
salario. Prestaciones sociales , se debe pagar el fondo parafiscal . A la
persona sele paga el millón de pesos y en todo esa carga pestracional se
tiene separado para le fondo parafiscal ,y no se consigna al fondo parafiscal ,
se queda con eso. Eso es peculado ? Hay que pensar , el empleador es
servidor publico ? Sera que es servidor publico pro asimilación , si es
así ,porque si esta desarrollando una concreta función publica ,se tiene que
decir que la apropiación de ese bien parafiscal da ligar a peculado ; si se dice
que no es servidor publico se debe concluir que aun cuando se apropia de
un bien publico no hay epculado , falta la condición especial . Resulta que
estos comportamiento que son comportamientos comunes no pueden
ser sancionados a titulo de peculado , porque lo que constituye la
calidad especial del servidor publico no es la tenencia del bien del
servidor publico , sino administrar el bien , esa es la función publica .
La tenencia del emperador de un bien publico con miras a consignar y
no consigna no lo constituye en peculado . Para etse caso solo haba
peculado si tiene la concreta función de adm el bien parafiscal
4. Bienes de particular en los que el estado a través del servidor publico
los tiene :por que ? Por sus actividades funcionales s, es necesario que el
servidor publico tenga el bien por una clara disposición normativa que así lo
autorice , la arrogación que el se auto-atribuya funciones sin que estén
mediadas para la apropiación del bien , no lo constituye en típico de
peculado . Si un servidor publico entra en contacto con un bien del particular
mediando el engaño y se apropia de ese bien ahí no hay reculado ,
probablemente será concusión
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La conducta es apropiarse —-> ejercicio de acto de señor y dueño , no se
puede confundir la apropiación con el provecho que se obtiene de la
apropiación , so soy servidor publico y los uehhagá es consignar ese dinero en
mi cuenta , yo me apropie . La apropiación es el acto de señor y dueño , es que
si usted dispuso de ese dinero publico ,de la cuenta A a la B e s un tipo acto de
señor y dueño . Hay consumación de peculado cuando se apropia con la
finalidad de obtener provecho , para mi o para un tercero pero el provecho debe
existir, si no existe esa finalidad de obenter el provecho no hay pecualdo . No se
confunde el provecho para si con el provecho para un tercero.Se vale la finalidad
para un tercero . Puede que el provecho no lo haya obtenido ninguno y que lo
que haya tenido el servidor publico e sea finalidad de un provecho para tercero
no materializado y siga siendo peculado . La conducta es la apropiación mas la
particular finalidad elemento subejtivo diferente de dolo —-> ejercicio indebido
de la asm
Al ser un tipo con la teoría objetiva , es necesario que la apropiación del fin
encuentre un marco funcional, que se pueda ver entre las funciones realiza rola
ue usted esta realizando, sino nunca mas se puede se autor , es porque usted
no esta realizando la conducta descrita allí . Si usted realiza un aporte , no
puede sr autor si el servidor no tiene la relacion de disponibilidad con el bien.
Por dolo entendido lo que se conoce por culpa ,en el coló no hace falta un
reproche de la conudcta; diferente a la culoa ,e n al que la conducta si es
reprochable y se hacen incluso injerencias En ese contexto, respecto del
doctor ARIAS LEIVA puede predicarse la conciencia de la antijuridicidad de
las actuaciones que concretó y la exigibilidad de un comportamiento
diferente, esto es conforme a derecho, respetuoso del alto cargo que
desempeñaba y consecuente con la realidad social y económica del país.
En I concepto no hace referencia al dolo , sino a que tan reprochable era la
concita que realizo
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Adrima que es dolo coon voluntad : Por lo demás, incluso si pudiera
predicarse del acusador una actitud omisiva o si se quiere negligente
porque no encontró irregularidades donde debió hallarlas o no estimó
necesario referirlas ante la Corte, de ninguna manera se sigue que las sí
encontradas o sometidas a investigación no sucedieron o sufrieron un
fenómeno de ruptura que elimina el nexo causal necesario para condenar.
Además, la prueba recaudada evidencia que ningún engaño existió pues el
IICA y por su intermedio, la alta gerencia del Ministerio, siempre estuvo
enterada de la presentación de propuestas por integrantes de los grupos
económicos mencionados, dirigidas a obtener los subsidios en la forma en
que fueron asignados.
Objeto : son los mismos bienes , bienes en los que el estado tenga parte ,
bienes de particulares que l estado renga con ocasión de sus funciones
Cambia en el verbo recto —-> que es el uso indebido de los bienes del estado o
que permita que el otro use ,Lo que se criminaliza es que el SP use
indebidamente cualquiera de esas formas de bienes —-> que se entiende por
uso indebido ?—> se puede entender el uso contrario al uso del bien , si alguien
toma un libro para curar una puerta , la función del libro no es cuñar una puerta.
Que es para efectos penales uso indebido ?fuera del marco legal
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Caso 1: una persona , un servidor publico por sus funciones de servidor publico
le entregan un celular , tiene minutos ilimatod , para hacer llamadas al exterior,
entonces resulta que ls servidor publico , como esta un poco apretado
económicamente decide ponerse a vender minuto a todo destino a 100 pesos .
Que se entiende por uso indebido ? Se pegue entender el uso contrario al uso
ordinario del bien
Cada uno de esos casos tiene en común lo siguiente : el uso contrario
Lo primero que se debe decir es que solo es posible hablar de uso indebido
cuando el bien frente al que se realiza el comportamiento con la conducta no
genere destrucción o apropiación . Ej : cuando X servidor publico toma un dinero
y lo grada para si es un peculio por apropiación y por uso , porque cuando
alguien se apropia del dinero esta dando un uso indebido . ¿ porque si se
adecua a dos comportamientos porque razón todos esos comportamientos
porque no se resuelven a favor del recusado indebido que tiene menor pena?en
este caso seria un peculado por apropiación porque la apropiación consume
todo el objeto.
Asi als codas el tipo queda destinado a otros bienes en los cuales no existe
destrucción del bien , no se consume el objeto , .la razón de ser del tipo es evitar
la perdida del bien en la medida en que la adm publica dispone del mismo . Para
que exista uso indebido no es necesario por ejemplo que el bien sufra un
deterioro , su sufre un deterioro sigue siendo el bin disponible , es un tipo de
mera conducta . Los ue es encesario o lo que se debe valorar es que exista una
hipótesis de peligro , epridsa del bien
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haga, con evidente ánimo de beneficio o provecho particular en
detrimento de la respetabilidad de la administración pública.
En efecto, los bienes que el servidor del Estado detenta en su órbita
funcional, generalmente, si son públicos (ya que con los privados ocurre
únicamente de manera excepcional), deben ser usados o utilizados en
algo o para algo, en otras palabras, con una finalidad que satisfaga o esté
acorde con la función pública encomendada.
… Aquí se hace una especial referencia a que ese uso afecte el normal
funcionamiento de la administración pública, por la falta de escrupulosidad
en el cuidado del bien encomendado en virtud de la función oficial, cuya
larga destinación al provecho particular provoca desconfianza contra el
servicio público y afecta la imagen, la transparencia y la respetabilidad de
la administración…
Aquí se hace una especial referencia a que ese uso afecte el normal
funcionamiento de la administración pública, por la falta de
escrupulosidad en el cuidado del bien encomendado en virtud de la
función oficial, cuya larga destinación al provecho particular provoca
desconfianza contra el servicio público y afecta la imagen, la transparencia
y la respetabilidad de la administración.
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https://www.procuraduria.gov.co/relatoria/print.jsp?option=co.gov.pgn.relatori-
a.frontend.component.pagefactory.PirelTesauroPageFactory&action=consultar_a
rea&palabra_clave=&letra=P&total_results=13548&max_results=999&first_re-
sult=999
- Culposo
Todos los tipos culposos consagran una falta al deber de cuidado , así se ha
definido la culpa., como la falta al deber de cuidado. Ademas en todos los tipos
pulposos hay un resultado material , no hay tipo culposo sino ue exista un
particular resultado , al OJ solo le iml la falta al deber de cuidado que genere un
resultado y lesione otros BJ.
El error de tipo excluye el dolo , cundo el sujeto no sabe no conoce , lo que esta
realizando . Según la dogmática del error de tipo la convulsione n nuestro OJ es
que cuando hay error de tipo se excluye dolo , pero subsiste la culpa si existe el
tipo celoso , sino no hay dolo y la conducta es atípica.solo hay culpa cuando
existe una expresa consagración típica a titulo de culpa
Para los pecualdos existe uno doloso , y existe uno culposo , peculado dolosos
( todos los demás )
Que pasa si alguien sevirdor publico no sabe que esta con su conducta
apropiándose de bienes del estado en provecho de terceros —-> no hay dolo ,
porque si usted no sabe no puede obrar con dolo y si no conoce ni siquiera
quiere. Si excluye el dolo no puede haber peculado por apropiación , pero puede
haber peculado culposo . Un error de tipo vencible , que se realice sobre el
peculado por apropiación genera impunidad para peculado por apropiación pero
se tipifica por el peculado culposo , no se excluye toda la responsabilidad
El servidor público que indebidamente use o permita que otro use bienes del
Estado o de empresas o instituciones en que éste tenga parte, o bienes de
particulares cuya administración, tenencia o custodia se le haya confiado por
razón o con ocasión de sus funciones, incurrirá en prisión de dieciséis (16) a
setenta y dos (72) meses e inhabilitación para el ejercicio de derechos y
funciones públicas por el mismo término.
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Obj :igual
La conducta cambia , el que por culpa , el servidor publico que faltando al deber
de cuidado que no sea dolo de lugar al que gente esos peines se genere alguno
de esos tres resultados materiales , que s extravié , se pierde o se daña
Ej : bien qe est aen teencia del servidor publico , y se le pierde. El tipo se vuela
por la entrada
Ej : un servidor publico por descuido olvida el bien que tiene asignado por sus
funciones , el policía que pro descuido mientras esta comiendo una empana en
una esquina deja su arma de dotación allí , sobre la mesa y pasa un tercero y se
apropia del bien —-> peculado culposo . Ese caso es un caso particular de la
imputación objetiva. Cuando se estudio la imputación objetiva se hablo de
la prohibición de regreso , en su clásica tradicional , facilitaba la resolución
de este tipo de casos , pues era esto : hay un comportamiento que se realiza
a titulo de culpa , ese comportamiento genera un comportamiento dos que se
realiza a titulo de dolo y que genera una afectación a un BJ , el comportamiento
dos es el que genera la lesión al BJ , por el comportamiento 1 , la teoría dic que
cuando eso ocurre el comportamiento doloso al ser el que genera el resultado va
a impedir que se impute en regreso , hay una ruptura . El que se imputa es el
comportamiento doloso ,y no se puede imputar el regreso , la culpa ,
porque impide que exista la participación a titulo de culpa en un delito
dolosos. Solo existe participación en dolo
Si eso es así se tendría que decir para el caso del policía que allí se afecto
el patrimonio de la adm ?si , y eso se sanciona a titulo de dolo , como un
delito independiente , hay un delito de hurto para el particular que se
apropió del bien , la teoría de la prohibición dice que no se puede imputar
para atrás , como esa seria la solución dogmática , el legislador para evitar
esa no punición del comportamiento , lo que hace es que sanciona como
un comportamiento independiente la falta al deber del cuidado previa en un
BJ independiente , que es adm publica , criminaliza esa sala al deber de
cuidado . La consagración del peculado culposo es una excepción a la
cosnencunia de la teoría de la prohibición de regreso , sino existiera ese
tipo no se podría imputar responsabilidad penal del acto previo porque no
habría titulo o ——
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Hay un tema complejo en la culpa—> la coautoria en los delitos culposos .
En un principio se diría que no , que la coautoria es dolosa . Sin embargo
como al realidad es compleja , se dice que quizás la coautoria culposa
podría resolver problemas ,
Ene se momento , en esa situación , la policial tiene que ir tras ellos , activan los
mecanismos de comunicación , y empiezan a hacer llamados de par ; las
personas se dan cuenta y el ladrón se intenta alejar. En ese intento de huido
toman una contravia , patrullero teniente , entonces el teniente no le dice nada ,
y quien va manejando es el patrullero , y lo que pasa es que cruzaba otro
vehículo y la velocidad con la que iba la patrulla era grande , hay una colisión de
frente con el bvheiculo y hayan grave lesión a una de las personas del otro
vehicular
1. El teniente no dice nada
2. Sigalo , el dice que lo siga
Como hago para decirle a un juez mire es que ellos confiaban en poder evitar ?
Por ej ellos tenían la sirena prendida
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anestesióloga ingresa , y es tan fuerte , que genera un paro cardiaco . Que pasa
si se hubiese muerto ?
- es que el riesgo de la anestesia era del anestesiólogo , por tanto quien debe
verificar es el
- Debe verificar que ya no existan riesgos asociados a su situación
El riesgo concreto de la conducción era de Quin manejada , el patrullero
O en ese caso de la enfermera , la enfermera debía verificar el riesgo en
principio es del otro pero el riesgo es de nefermia y cuando ubica conecta
la nueva solución el riesgo es propio .—-< enfermera
Dos Relaciones :
- imputation objetiva —-> teoria de la prohibición de regreso , el peculado culposo
hace que se exceptué la figura de prohibición de regreso. No podría sancionarse
aquel que obra a titulo de culpa
Simper se be argumentar d aun modo que se verifique que no se responde con
la misma pregunta , es decir porque hay culpa por ejemplo , la respuesta no
deber ser por imprudencia ,la culpa es por esencia indeterminada , se debe ver
el acto concreto de falta al deber de cuidado
Frente a los bienes s edeb de presentar el deterioro , perdida o daño —-< resultado
material
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aquella a que están destinados, o comprometa sumas superiores a las fijadas en
el presupuesto, o las invierta o utilice en forma no prevista en éste, en perjuicio
de la inversión social o de los salarios o prestaciones sociales de los servidores,
incurrirá en prisión de dieciséis (16) a cincuenta y cuatro (54) meses, multa de
trece punto treinta y tres (13.33) a setenta y cinco (75) salarios m ínimos legales
mensuales vigentes, e inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones
públicas por el mismo término.
Esta forma puede entenderse como una forma privilegiada de peculado , ya que
la pena es una pena pequeña frente las otras formas de peculado , sobre todo
con el peculado por apropiación . Si se compara la pena se encuentra que hay
una gran diferencia y eso hace que nos preguntemos que es aquello que
justifica un trato diferente en cuando a la pena . No existen las mismas
prohibiciones en materia de subrogados , como existe con la formula del
peculado de apropiación y la respuesta viene dada de la imagen rectora vS la
despatrimoniaizalicion.Lo común en todas las forma de peculado es el mal uso,
la malversaciones de los bienes,el maluso funcional diferente. En algunas
formas de peculado esa malversaciones se traduce en una
despatrimonializacion del estado , en otras no hay pero sigue habiendo mal uso .
En el peculado por aplicación oficial no hay despatrimonializacion del estado
pero si hay mal uso
Elements :
1. Sujeto activo calificado
2. Solamente se incluyen los bienes del estado , allí no se incluyen bienes de
particulares , tiene sentido la no inclusión de los mismos , porque la conducta
tiene que ver con la destinación oficial de los bienes , lo que se sanciona es
dar un uso diferente oficial a los bienes. El estado no tiene los bienes de
particulares para cumplir una finalidad oficial de inversión no oficial, eso solo
ocurre con ls bienes públicos ; con los bienes particulares no hay usos
oficiales .
3. Es un tipo de conducta alternativa , que regula dos conductas :
- aplicar de manera diferente los bienes , siempre que se trate de una
aplicación oficial , siempre ey cuando esa aplicación sea oficial
- Comprometer sumas superiores a als fijadas en el presupuesto , siempre
y cuando esa un compromiso oficial
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comportamiento con la tipicidad , cuando el legislador consagra aspectos
que tienen que ver con la antijurídicas y ala conducta no se adecua al tipo
la conducta es atípica ej : el que se sustraiga sin justa causa a la
obligación de alimentos: la conducta es no cumplir , pero el legislador
dicen sin justa causa, es decir el que sin justificación no cumple . Pero que
pasa si alguien no cumple con justificación ? La conducta es atipica ,
porque la jsuitficacion hace parte del mismo elemento . Si una conducta no
se adecua a la totalidad de los elementos del tipo la conducta es atipica,
ahora el legislador no consagra el elemento de sin justa causa en el tipo , y
el legislador no establece el sin justa causa, i alguien comete la conducta
pero sin justa causa pero incluye , la conducta es típica pero no
antijurídica y esto porque hay una colisión de intereses que se manifiesta
en todas las causales de justificación
Una conducta atipica es una conducta irrelevante para el derecho penal , una
conducta típica pero no antijurídica es relevante para el derecho penal ,aunque
no es delictiva , una cosa es que al derecho le importe que considere una ilicitud
del comportamiento y otra cosa es que al derecho penal no le importe la
conducta
Lo mismo sucede en este caso, El legislador estima que para que la conducta
sea tipica , es necesario que se realice en perjuicio que exista un perjuicio a la
inversión social o a los salario o prestaciones sociales de los trabajadores , para
que se consume la figura es necesario que se cause un perjuicio en la
inversión social o en los salarios o prestaciones socualws de los
trabajadores
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oficial , entonces es peculado por apropiación , incluso a favor de terceros ej :
toma el dinero del hospital y lo toma para pagar contratista de su finca.
Que pasa si realiza una imputación oficial diferente afectando el mismo rubro ?
Es decir afectando la inversión social o de salarios a inversión social a salarios y
viceversa ?
La corte ha dicho que en esos casos Cuando se utilizaimputación diferente en el
rubro o incluso en el mismo rubro , hay tipicidad del comportamiento
Beneficio + perjuicio = perjuicio . Lo que s critica es el desorden de la adm
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consulta con mi asesor jurídico ,y el asesor jurídico le informo que podría
contratar con el contraista , que se equivoco pero lo hizo meditado por urgencja .
El contratista dice que el obro amparado por una situaciones de el principio de
confianza legitima , el tiene una cto adm expedido por el alcalde donde se dice
que puede contratar directamente , lo que esta cobrando requiere un proceso de
licitaron pero como ay un declaratoria de urgencia manifiesta no hay nada qu
ever , y gente al sobre costo se esta e un sistema de oferta y de demanda es
posible que existan unas mayores foerts en costo , se pegue justificar porque la
propuesta de servicio se realice por 1000
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sujeto activip calificado pero no exigen de la condicen especial de servidor publico . La
condición especial viene establecida por la legislación tributario , se exige que sea
gente responsable de ciertos impulso , el agente responsable de Iva , de impuesto al
coducmo ,pa el agente de reticente . El d. Tributarios establece que hay diferentes
modalidades de agentes y si se es uno de ellos , es sujeto activo calificado . Es un tipo
de omisión propia se exige que se incumpla un deber particular de actuación
consistente en que cualquiera de esos sujetos , omita las obligaciones relativas al
impuesto , y las obligaciones relativas al impuesto son consignar la suma una
vez recaudada y en otros casos incluso declarar a suma que debido de haber
recaudado or ecuador . El obejto en el que recae la cdnucta es un bien publico ,
que tiene relación con las finalidades del estado
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bajo la fuerza , cualquiera de las conductas que el servidor publico se valga de su
función
Se acoge la teoria subjetiva de calificación del sujetos , casi todos los comportamientos
se acoge la teoría objetiva , y tiene mucho sentido porque hay un mayor reproche por el
ejercicio funcional .
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violento se supone un no consentimiento . El medio utilizado por el autor que
elimina la disponibilidad del bj por parte del sujeto pasivo , la violencia nubla el
consemtineto. En la violencia siempre hay eliminación del consentimiento . El
constreñimiento es la que myor disvalor supone , es el acto mas reprochable . En
una posición politizo criminal , se han escrito incluso comportamiento de la
conducta que se encuentran regulados junto con el comportamiento del
constreñimiento y eso hace que para efectos penales es lo mismo el servidor
publico que constriñe , al particular dar algo al servidor publico , que aquel servidor
publico que solicita y esto es porque elf fundamento de la adm publica , la
construcción del justo tiene que ver con valor la afectación al deber funcional del
servidor , lo q ue se valora al servidor publico . Eso es muy parecido a la ilicitud
sustancial (d. Disciplinario ), en la ilicitud sustancia que hace las veces de
antjuriidcidad ,y la ilicitud sustancia es la afectación del deber funcional . Cuando un
miembro de la fuerza publica tiene sus botas sin lustrar o no porta el uniforme como
se debe portar lo sancionan , porque afecto el deber funcional .auqnue eso no es lo
mismo , el punto de tos estas discusiones del bien jurídico tiene relación con eso ,
es que lo que se esta valorando es que el conecto del BJ se traduce a ala
afectación , porque tan grabe y tan reprochable es que le servidor publico constriña
como que solicite. Tiene mucho más disvalor la conducta de la concusión , porque e
Sun delito especial , la conducta es más reprochable por la calidad de servidor
publico . Una cosa es abusar de las funcione sy otra es abusar del cargo : ej : si el
alcalde de medellin toma un taxi , lléveme a tal parte , yo no le voy a pagar porque ?
Porque soy alcalde = abuso del cargo : ahora soy alcalde y si en la expedición d e
una to adm intervengo para favorecer a x , abuso de mi cargo y de mis funciones.
2. Induction - convencimiento : convencer al otro de la realización de algo . Cuando
e habla de inducción la inducción se puede dar a través de dos formas : la que
supone un conocimiento total de a situación , inducción sin error , se busca el
convencimiento y para eso se esta exponiendo. Al inducción se puede hacer de
engaños o sin engaños , para efectos de la concusión es indiferente si el
convencimiento se obtiene vía engaño o no . Todo convencimiento que se realice
por parte del servidor publico a través de un abuso del cargo = concusión . La
inducción sigue siendo una conducta lesiva , pero en comparación con el
constreñimiento , sigue siendo más lesiva el constreñimiento .
3. Solicitud : es posible la concusión con la solicitud. Cuando el servidor publico
solicita abusando de su cargo o de sus funciones. Basta con que se realice la
solicitud para que se entienda consumada la concusión
La conducta exige que el servidor publico realice frente a otro ( no se exige de ese
otro la calidad Special de ese otro ),para que con la finalidad de recibir de ese particular
una utilidad no justificada. Los casos típicos es que existe la conducta mediada por un
dinero ej : si usted no e da x plata yo no le expido la licencia de construcción ; si no e
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da la plata le pongo el comparendo . Tiene un provecho económico lucrativo para les
ervidor o el tercero.
Que ocurre en aquellos casos en los cuales el servidor publico realiza cualquiera
de esas conductas pero en ellas no hay una finalidad lucrativa ?
Aquel servidor publico que obliga , constriñe , induce , que realiza la conducta y dice si
usted no me da un abrazo , si usted no me da una foto , que pasa en este caso
extremo ?
Caso 1 :El agente de transito para a una persona , y entonces resulta qu ese una
persona famosa , lo para , y le dice si usted no me da una foto para mi red social le
hago un comparendo
que s hace en los casos que se da una conducta que si bien no es lucrativa no
esta avalada en la función de servidor público . Que sea una conducta licita no
supone que dentro del contexto de constreñimiento siga siendo licito a,s e torna en
ilícita . Si usted afirma que la expresión utilidad dentro del tipo hace referencia a
cualquier situación no lucrativa , diferente de lucrativa porque para eso esta la
expresión dinero , que no deba realizarse en ejercicio del caso , cualquiera de esos
casos serian tipos de concusión ; mientras que si se estima que para efectos del tipo la
utilidad sigue siendo lucrativa pero diferente a dinero en todo caso , se diría entonces
que no hay concusión , se restringe el ámbito de aplicación del enunciado . Todo slos
casos tiene que ver con dinero o con finalidad de animo de lucro .
A veces la solicitud perse no es delictiva de cara a los delitos sexuales , por ej que la
solicitud no es esto sino acoso
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En la hipótesis de constreñimiento la concusión es una extorsión calificada , en esa
relación , tiene mas disvalor la conducta de la concusión por no solo es el
constreñimiento sino ademas + la calidad .
Dentro de las tres conductas que se regulan , dos son de resultado psicológica y
solicitar es de mera conducta , la inducción se utiliza en muchos tipos penales y la
inducción es el convencimiento , conciencia para actuar o Noa actuar. La inducción
peude generarse valiéndose de engaños o sin engaños
La imagen rectora , siempre hay concusión cuando hay una determinación real( para
la modalidad de conducta de resultado psicológico ) o potencial ( para la conducta de
mera conducta ) de la voluntad del perjudicado
Utilidad de la imagen rectora: tiene una utilidad con la forma delictiva donde no hay
determinación de la voluntad sino lo que existe es un cohecho , hay una negociación
Introduction al cohecho
Hay una expresión que es : metus publique potesttis—-> miedo de la potestad publica.
En todo concusión por el abuso del cargo ,de forma intrinca al comportamiento hay un
medio a la potestad publica , el comportamiento se realiza por miedo del servidor de
modo que se aprovecha y genera un medio a la potestad ; en el cohecho no hay miedo
a la potestad publica en la concusión si , entonces hay unos casos limite en los que se
debe preguntar si hay negociación o no hay negociación ? Porque si hay negociación
no hay miedo , no se negocia si hay miedo a la potestad , si usted negocia el negocio
parte de un plano de igualdad , en la concusión es un acepte o no .
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servidor público que reciba para sí o para otro, dinero u otra utilidad, o acepte promesa
remuneratoria, directa o indirectamente, para retardar u omitir un acto propio de su
cargo, o para ejecutar uno contrario a sus deberes oficiales, incurrirá en prisión de
ochenta (80) a ciento cuarenta y cuatro (144) meses, multa de sesenta y seis punto
sesenta y seis (66.66) a ciento cincuenta (150) salarios mínimos legales mensuales
vigentes, e inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones públicas de ochenta
(80) a ciento cuarenta y cuatro (144) meses.
Es un tipo de sujeto activo calificado , solo puede cometer cohecho propio quien ea
servidor publico.
Hubo un caso particular en que al corte comenzó a estudiar , mas o menos porque fue
un caso que terminó de forma anticipada por una sentencia anticipada , por el
allanamiento , en la cual se preguntaba el caso era siguiente : usted recibió para votar ,
por la posición política se intuía la dirección del voto . Pero eso no fue objeto de
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discusión , solo recibió una plata para votar , recibir para votar siempre será ilícito , la
pregunta es si votar es un acto ilícito o no —-> debe ser impropio
Caso : usted recibe dinero para seleccionar tutelas , usted recibía 100 millones de
pesos , hay una imputación propia del cohecho y que pasa con la persona que le da el
dinero ? Hasta el momento solo se habla de servidor publico , las conductas son recibir
y aceptar , las conductas suponen un acto previo de alguien diferente al servidor , si se
responsabiliza al servidor que recibe previamente alguien dio y si se responsabiliza al
servidor que acepta , es porque alguien previamente ofreció . Para ese alguien es para
los que existe el cohecho de dar ofrecer . Se agrupa dentro del bien j de la adm publica
y es de sujeto activo comun y tiene que ser de sujeto activo comun, porque si el
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legislador lo regulase haría inviable la aplicación de la figura , lo que pasa es que el
particular suele ofrecer buscando algún beneficio.
Cohecho impropio
406. COHECHO IMPROPIO. El servidor público que acepte para sí o para otro, dinero
u otra utilidad o promesa remuneratoria, directa o indirecta, por acto que deba ejecutar
en el desempeño de sus funciones, incurrirá en prisión de sesenta y cuatro (64) a
ciento veintiséis (126) meses, multa de sesenta y seis punto sesenta y seis (66.66) a
ciento cincuenta (150) salarios mínimos legales mensuales vigentes, e inhabilitación
para el ejercicio de derechos y funciones públicas de ochenta (80) a ciento cuarenta y
cuatro (144) meses
Finalidad :
- acto que deba efectuar en el desempeño de sus funciones.no es lo mismo ue les
ervidor publico acepta 100 millones para que tramite el caso a que realice cualquier
otro acto contrario . Tramitar el caso ,e estudiar el caso es propio de su función.
Existe concurso cohecho propio e impropio ? Si , per real , del concurso en el que se
acumulan varios conductas .si comete varias conductas hay un concurso de cohecho
propio o emporio , No hay unida de accion , hay varias conductas
Teoría 1 : Si se exige que para al cosnumacion del cohecho se siga la conducta del
servidor publico y la conducta es recibir ,aca no se dio , entonces se podría decir que
si es tentativa de cohecho propio , .
Teoría 2 : Hay otra forma que dice que no hay tentativa a, porque exige de comienzo
de ejecución de la conducta , pero acá no hay comienzo de ejecución , porque la
conducta es recibir . Usted no puede comenzar a recibir usted recibe o no . Y entonces
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aquel que le da y el otro que no recibio ? Conducta atípica , no relevante . Es conducta
actipica porque ni siquiera es tentativa
Teoria 3 : si hay delito , cohecho por dar u ofrecer , porque cohecho por dar u ofrecer ?
Porque castiga es que un sujeto ofrezca y basta con ofrecer y que significa en los
casos de los dos articulo anteriores ? Con las finalidades de los dos art anteriores :
Es decir que el particular le de al servidor publico para que el mismo omita , retarda o
haga lo que debe hacer .
Situaciones :
1. Los delitos contra la mad publica son de sujeto activo calificado , eso significa que
la adm publica como bJ protegido , en ultimas los que parte es de la valoración del
comportamiento funcional del servidor ,bajo esta posición entonces este seria un
complemento de la de punibilidad , porque lo que interesa es el acto del servidor y
se complementa con al del particular . Pero el particular casi no interesa porque el
bien jurídico no es ese
2. Como no se va a responsabilizar al particular que realice un acto que ponga en
peligro la adm publica porque se esta haciendo una oferta y ya exige la posibilidad
de hacer un negocio . Si eso es asi por lo menos hay tentativa de cohecho
3. Mas que peligro afecta la adm publica , porque con indepencia de la calidad , lo
cierto es que usted debe respetar el bien de la adm publica
El tipo penal dice en los casos , es decir conducta de tentativa a lo sumo de cohecho
por dar u ofrecer , alguien podría decir que no hay tentativa. Buscando un punto
medio , listo , la situación como era de esperar da una linea jurisprudencia , la posición
jurisprudencias es que El cohecho por dar u ofrecer es un tipo independiente y la
consumación se alcanza incluso si es servidor publico no acepta O no recibe .lo que
hace esta sotuacion es que en todos aquellos caos se consuma el cohecho .
Que pasa en los eventos en los cuales hay negociación o cuando hay negociación ?
Tipo penal de cohecho aparte esta en el cohecho impropio art 406. El servidor publico
que reciba dinero u otra utilidad de eprosna que tenga interés en asunto sometido a su
conocimiento incurrirá en prsiion de x a x
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Leer dos sentencias
Caso 1:
Imagines que en un proceso penal una persona fue llamada a juicio mediante una
investigación que adelanto la fiscalía por una serie de delitos bajo la denominación
genérica de narcotrafico.
Caso 2:
Process penal donde una persona es llamada a juicio por un delito contra el patrimonio
económico de una gran superficie , una gran cadena de supermercados del país y es
llamado a juicio por un delito contra el patrimonio economiza , fue descubierta en
flagrancia apropiándose de un bien de dicha entidad valorada de un valor de 8 mil
pesos , relacionado con la satisfacción de necesidad para esa persona . Fue capturado
en flagrancia saliendo de ese alcance con dos libras de arroz
En el caso 2 la persona que esta siendo objeto de investigación una vez conoce las
audiencias, y una vez llega a la primera diligencia judicial , se acostumbra en esa
diligencia y a las siguientes , cada vez que tiene un encuentro con el funcionario judicial
, a llevarle un tinto , y le pone un paquete de papitas , es una persona de muy bajos
recursos económicos , hace con un esfuerzo increíble , muestra cordialidad .
En ninguno de los casos , hay un acuerdo expreso ,solamente esta probado lo que se
dice , una caja con un Rolex , y tome el tinto . Y em ambos el funcionario judicial se
pone el reloj , lo toma , pero igual falla end erech
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Determinar si o no la responsabilidad de cada una de esas personas . El cohecho
aparente no responsabiliza al que da sino al que recibe , porque si acá hay una curdo
para eso esta el cohecho propio o impropio .
Se averigua la respondailiad penal del juez , por encunando previsto inciso segundo , si
hay cohecho aparente o no ? En ambos casos .
Comentarios acerca
La misma persona que el dio el paquete de papitas le dice doctor usted es creyente ,
reciba mis oraciones , usted recibe mis oraciones ? Voy a rezar mucho por usted
Conclusiones :
- es de los tipos penales que se han creado sobre la conducta de todo slos que
pueden contra con algún tipo de falla
- Es un tipo de mera conducta , peligro abstracto yep exige ningúe. ln elemento
subjetivo , la respuesta es que con la conducta de recibir sin ningún consideración
económica hay responsabilidad penal . Ahora cuando e comienza a realizar las
interpretaciones puede caer en un problema conomico , porque no se pegue decir
la antijuridicidad a partir de lo económico , en el fondo el derecho penal estaría
afirmando que todos tenemos un precio , porque se estaría afirmando que la
conducta es idónea o no depende del precio
- No se puede vincular el argumento con oe conomico , que conclusion queda ? Si
hay cohecho , e Sun argumento vinculado al concepto de adm como
incumplimiento al deber funcional . El simple incumplimiento de deberes afirmen
los ejercicios de responsabilidad penal
- Noa argumentar nunk juicios de antijuridicidad respecto al bien de adm publica
desde lo patrimonial
Los prevaricatos
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Ej : un juez que esta creando un tipo de docs no vinculados en sus funciones , si ese
doc contiene una falsedad no comete un prevaricato —-> las conductas solo peguen
ser cometidas por aquel que sea servidor publico , actué funcionalmente como tal .
Con cada acto valorado de forma independiente y dependiendo de como nace ese acto
se dice que sea susceptible o no de prevaricato . No es necesario que en todo caso se
concrete en un doc , pero suele ser la forma tradicional , porque los actos sueltos a
prevaricato suelen ser así por la formalidad de los actos, el documento escrito es los ue
hace que nazca el acto . No significa que proferir = a la solemnidad de proferir un doc
escrito
Ej : En material penal el acto del sentido del fallo que es un acto que se realiza por
parte del juez , después de la practica probatoria y antes de la sentencia . Si ese
sentido de fallo es contrario a al ley ese solo comportamiento es prevaricato . Pero para
efectos de prueba se espera que ese sentido del fallo se concrete en la sentencia .
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- dictamen : para efectos penales , desde la vigencia de la ley 906 de 2004CPP , solo
se habla de dictamen , cuando se practica la prueba , el dictamen pericial mediante
la técnica propia del interrogatorio, en la audiencia de juicio oral y con la inmediación
del juez , que hay antes del testimonio del perito ? Un informe pericia ( base de la
opinión pericia , es el informe conclusivo que se debe aportar 5 días antes a la
udicencia de juicio oral y se aporta de sustento para que en la audiencia de juicio
oral bajo ese informe la contra parte pueda someter el contra interrogatorio , pero en
ese documento hay un informe pericia .Se aporta para que sirva de sustento para
que en la audiencia d juicio oral bajo se informe la contra parte pueda someter le
contra interrogatorio —> el sentido tiene que ver con la ejercicio funcional . Desde
cuando ese dictamen pericia esta sujeto a prevaricado? , desde que nace , se firma
el informe pericias qu se somete a interrogatorio , desde ahí hay prevaricato . El SP
presente el informe y no rinde el testimonio pericial en la audiencia de juicio oral .
Desistimiento de la practica de la prueba ? Hay prevaricato con el solo informe? si .
Pero porque si no rindió la declaración ? Esta confundiendo el bien jurídico ,seria una
valoración correcta si se entiende que se agrupa bajo un bien diferente que es la
recta y eficaz imparticion de justicia , pero esta si bien tiene una relación con la adm
publica no es la misma . La construccion del BJ en la adm publica , se confunde
con el incumplimiento del deber funcional del servidor publico , por eso es que en
ese templo hay que afirmar que hay prevaricato , porque se afecto el BJ adm
publica.
- Resolución : el legislador hubiese podido hacer referencia a la expresión resolución
y allí incluir cualquier manifestación que se vincule al ejercicio funcional , para
efectos penales resolución no es lo mismo que en derecho dam ( acto adm que se
profiere por parte de quien esta en la cabeza de una estructura del orden nacional ) ,
ese documento , la resolución pegue ser valorado desde el punto de vista del
prevaricato ,si ? Pero la sentencia ? Si . En esta expresión se entiende Todo acto
vinculado con la calidad funcional. siempre se debe identificar que esas expresiones
deben ver con el ejercicio funcional .
- Concepto : siempre se debe identificar que esas expresiones deben ver con el
ejercicio funcional . Es necesario verificar que se entiende para los casos de
prevaricato : 1. El servidor publico dentro de sus funciones deba emitir el concepto ,
que no es lo mismo que ese concepto sea vinculante , que deba emitir el concepto
no significa que el concepto sea vinculante para aquellos que reciben ej : mn publico
en ciertas sentencias . El mn publico debe emitir el concepto ,es obligación . Ej : los
conceptos que se emiten por parte de la denominada sala de consulta del CE ,
deben pero no son vinculantes . Son sujetos a prevaricato ? Si . Ahora un servidor
public por fuera de los que debe hacer emite un concepto tipo opinión , porque lo
quiero hacer . Si en ese ejercicio voluntario libre , ene s concepto , opinión no hay
prevaricato y es que no lo podía hacer porque tenia algo con al comunican , no hay
responsabilidad penal . el servidor publico debe en ejercicio funciones emitirlo
El legislador se exedicio en esa legislación , porque no era necesario decir tanto como
dijo , hubiese bastado con que hubiese regulado la conducta sin necesidad de tanto
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detalle en si es suma resolución , concepto o dictamen porque en ultimas todas son
tales porque nacen en el ejercicio funcional del servidor publico.
Que se entiende por manifiesta contrariedad y que se entiende por ley para efectos del
prevaricado
1. Por manifiesta contrariedad : se esta calificando , exigiendo que , no baste
simplemente con verificar ,con hacer una confrontación de la decisión del SP y lo
que para el afecto establece el OJ , no basta solo eso porque la consecuencia
seria que cada que un organismo de segunda instancia revoca una decisión ,
tendría que compulsar copias para que se investigue al juez de primera instancia ,
porque cuando se revoca hubo un error , es decir que la decisión del funcionario de
primer a instancia no es acorde con los que para el efecto establece el OJ . La
manifiesta contrariedad es la contrariedad que salta a la vista ,en la que a
todas luces0 el servidor publico se desvío de su ejercicio funcional . Por Eso
no es manifiesta contrariedad , todo acto que si bien contrario a lo que
establece el OJ sea asi producto de una interpretación razonable . De un
enunciado normativo , de un enunciado normativo salen varias interpretaciones y el
legislador escoge una. sale las norma jurídicas que es el acto de interpretación y
eso para efectos del prevaricado que es? Si resulta que se escoge interprétation 1
o 2 ( como normas ) pero son todas interpretaciones posibles del enunciado y
primera instancia determino que interpretación correcta es norma 2 y la segunda
que la correcta es la norma 1 , aunque se revoque porque se determinó que esa no
era la interpretación coherente no hay prevaricato . Eso como se prueba ? Por eso
eso iml la motivación de las decisión porque la motivación judicial de las decisión es
posible que se pruebe un prevaricato o que exista la defensa sobre un posible
prevaricato. Es imp porque en caso de una revocatoria , que la misma no sea un
prevaricar . La manifiesta contrariedad que salta a la vista , como se le ocurre a
usted SP haber fallado así. —-> Se vincula con la calidad especial del servidor
publico , es que es un sujeto calificado , y tiene posición de garante esperando
cierto deberes de actuación que se esperan por ser SP , cuando le servidor
profiere la decisión de forma contraria a la ley en ese caso , esta afectando sus
deber funcional .se esta desvinculando la construcción del injusto con los efectos
que puede producir al sentencia , que pueda afectar un tercero por ejemplo , per allí
no se fundamenta el injusto
2. Por ley :para efectos del prevaricato se entiende la norma aplicable al caso
concreto . La ley que emite el congreso mediante el tramite legislativo , si ? Si , la
resolución que pare efectos de tal entidad es vinculante , si ? Si . Para esos casos
en donde la resolución es vinculante , si el acto adm es aplicable para resolverse
esa situación si . El precedente si, también es ley , sin lugar a duda , el precedente
para efectos penales se entiende como una posibilidad para valorar el prevaricato .
El SP cada que se aparte del precedente esta prevaricando ? No , hay una
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posibilidad , lo primero es entender que es precedente . Si el funcionairo no motiva
el acto por lo que esta apartándose del precedente , hay prevaricado. Sentencia
6836 de 2001 . Cundo se habla de precedente no se habla de sentencia del
juzgado x del circuito . Para efectos penales del precedente da lugar a prevaricar y
toda norma que sea aplicable . Precedente unificación a los hechos —-> docena
probable es una de las maneras , pero que pasa con decisiones de corte cnal , con
la ratio decidendi .sentencia c836 de 2001
Aspecto subjetivo :
Es un tipo doloso , y que se entiende por dolo ? Dolo es conocer y querer la
realización del aspecto objetivo del tipo . Por tanto hay dolo cuando el servidor publico
conoce que esta con su acto creando , esa decisión contraria con la resolución x , con
la ley x , con el acto adm x . Cuando conoce y quiere crearlo. Eso se relaciona con el
concepto de manifiesta contrariedad ,q ue pasa si el servidor publico profiere una de
cisión que es contraria pero no sabe que esta profiriendo la decisión contraria ?
Entonces no hay dolo , se trata de un error de tipo cuando el sujeto no sabe , si el
error de tipo es vencible , si el sujeto con un acto de mediana diligencia se excluye la
imputación. Titulo de dolo pero queda a titulo de culpa siempre y cuando exista la
modalidad de culpa . Todo error del tipo , vencible o invencible , para el caso del
prevaricato , no genera responsabilidad penal porque np hay tipo culposo.
Hay una posición diferente que el dolo directo es conocer y querer, pero el dolo
eventual es conocer y eso que es un conocimiento imputado , que se atribuye y no hay
querer ; y se dice esto por que la corte ha dicho que si usted realiza un acto
catalogado como un acto grave , un descuido muy grave , una imprudencia muy grave ,
la probabilidad de producción del resultado es tan cercana que no hay culpa sino dolo
eventual. Para efectos del prevaricato ,y que pasa si un SP , por un error muy grave ,
que dice como se le ocurre haber hecho eso , es que isyed como desconocido ese
precedente, si pero pudo probarle que no fue mi intención, eso seria dolo eventual.
con el prevaricato ha pasado algo particular . De esto hay varias sentencias . Si bien
hace años se permitió la posibilidad de hablar de modalidades de dolo eventual , para
los casos de errores, esa posición no solo cambio sino que la tendencia es afirmar
que para efectos del prevaricato solo hay dolo directo de primer grado . Solo hay
dolo cuando el servidor publico conoce y quiere y eso se relaciona con el concepto de
manifiesta contrariedad , y porque ? Porque para elpreculado se puede hablar de dolo
eventual ?. Porque en este caso no ? Solo hay prevaricato ciando conocen y quieren .
Sino no hay , no hay dolo eventual
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porque la punibilidad del cohecho solo exige el acto de recibir , + finalidad , no la
materialización de esta y si se materializa la finalidad concurso con o prevaricato por
accion o por omisión , por accion en los acasos cuando al conducta realizada por el SP
es una decisión contraria a la ley .
Es un tipo de omisión propia , como todo tipo de omisión propia , es necesario verificar
que se de la situación típica . La estructura es: se da la situación típica , de la situación
típica surge el deber de actuación y hay responsabilidad cuando se incumple el deber
de actuación . Por al situación típica es por la que se exige verificar que el sujeto activo
pueda realizar la accion ordenada , de modo que si hay imposibilidad, No hay
responsabilidad a titulo de omisión—-> no basta con verificar que el servidor publico
no hizo lo que debía hacer, primero se debe verificar si se dio la situación típica , la que
hacia que usted tuviera que actuar , estando en posibilidad de actuar y usted no actuó.
En materia penal existe que , mire después de formulada la denuncia hay dos años
para que el fiscal o formule la imputación o termine el proceso por cualquiera de las
modalidades que existe para terminar el proceso , hay muchas denuncias con mas de
dos años de haberse interpuesto . En esos casos hay prevaricamos ? Hay que verificar
porque no se ha cumplido el termino .
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Si usted tiene justificación apra el incumplimiento del deber no habría omisión. Todos
los tipos penales omisivos , los ue castigan es el incumplimiento del deber de actuación
pudiéndolo hacer , por eso a los tipos omisión subyace una norma mandatoria ,
mientras a los tipos de acto hay una prohibición . Se debe verificar la situación típica ,
porque en esta estaba el deber de actuación y en la situación típica se debe verificar
que estaba en posibilidad ese SP de actuar
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—-
Tipo penal del art 408 :violacion del régimen legal y cnal de inhabilidades e
incompatibilidades : El servidor público que en ejercicio de sus funciones intervenga
en la tramitación, aprobación o celebración de un contrato con violación al régimen
legal o a lo dispuesto en normas constitucionales, sobre inhabilidades o
incompatibilidades, incurrirá en prisión de sesenta y cuatro (64) a doscientos dieciséis
(216) meses, multa de sesenta y seis punto sesenta y seis (66.66) a trescientos (300)
salarios mínimos legales mensuales vigentes, e inhabilitación para el ejercicio de
derechos y funciones públicas de ochenta (80) a doscientos dieciséis (216) meses.
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asunto adm hoy no lo es , hoy es adm y ademas penal. Las fases en las que se puede
intervenir son la contractual y pre contractual.
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- Para la entidad estatal es difícil plantear una situación en la que se exima de una
imputación dolosa por el desconocimiento , eso es lo que se denomina en la teoría
contemporánea la ceguera cuando se renuncia voluntariamente a conocer no me
diga que no conocia. si usted no conocía lo que debía conocer fue imprudente en
lo que debía conocer ,el derecho no lo trata como culpa , sino como dolo .—->
normativizacion del dolo , usted SP , que tiene posición de garante no me diga que
no conocía ——> es un comportamiento doloso . Es didicl buscar atipicidad .
- Que se hace con el contratista : es una situación mas compleja , y es que la
situación del contratista que puede plantearse bajo el mismo argumento de la
ceguera ,de normativizacion un montón de imputaciones que se hacen , pero hay un
pues que se complica afirmar o responder de la misma forma que respondimos y es
que el contratista obra amparado por el P de confianza legitima , puede que el
contratista obre por un acto valido , que produjo efectos y eso genero una relación de
cofnianza, que la adm no puede después desvirtuar produciendo los efectos que ella
misma genero . Bajo esta perspectiva , no puede responder pero Si es tal el
incumplimiento del deber , no puedo ampararme en la confianza porque no ante la
confianza ej yo confío que si el semáforo esta en verde , los que tienen que cruzar
paren . A eves cuando hay una maximizaron de la prudencia , hay responsabilidad ,
porque se le exigía confiar ; no es que yo por el contrario iba en la vía , vi una
ambulancia , una sirena , un vehículo haciendo paso , pitando y yo como iba en
verde confianza legitima , tampoco , porque usted no puede confiar si tiene
elementos para desconfiar ——> Contratista : es que si usted contratista se le exigía
como requisito, determinado tiempo de experiencia o acreditar determinas
competencias que usted acredito. Si era muy difícil que a usted se le reconozca un
principio de confianza que exima , porque la ceguera que se le imputa a la adm se le
imputara a usted
- Si se détermina que el contratista confió y podría confiar , la imputación puede
quedar solo en la adm publica . Pero si el contratista confío y no podía confiar , no es
un argumento valido
No se explica Como con lo que uno supone , con los tramites del congreso , con lo que
se supone , con las discusiones , como con lo que es una UTL, y el resultado después
es este. Que es lo prohibido del tipo? Cual es la conducta delictiva allí ?
Els ervidor que se interese en ejercicio de sus funciones , cuando el SP , requiere en
ejercicio funcional de un contrato se requiere contratar a unas personas , estudios
previos , presupuesto , convocatoria , esta interesado ? Claro . Debe interesarse en los
contratos ? Si , lo ilícito es que no se interese. El interés perse no es punible , como se
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intereso verifique recursos , verifique requisitos mínimos y que la actividad que se
contrata no se tiene en la adm .
El servidor publico debe generalmente interesarse como eso es punible ?
Según el tipo penal cualquier interés es punible , pero asi no debe ser ; por lo que
se Debe hacer es una interpretación restrictiva , medite demanda de cnalidad
motivada en la indeterminación del verbo rector , porque si la conducta es interés , que
es lo ilícito ? Si, hay una falla enorme en la regulación del legislador , es enorme , nadie
los discute. Cual es la razon de Ser de ese comportamiento ? Cuando el hace
referencia es un interés del provecho propio es un interés por fuera del interés
funcional. entonces se tiene que declarar la cnalidad condicionada bajo el
entendimiento de :
1. Que el interes se exteriorice —> es obvio porque el derecho penal es de acto
2. Que sea un inters por fuera del ámbito funcional y por eso se entiende como un
interés indebido —> Obvio es el objeto de la prohibición Hoy es punible
Que pasa con posibilidades de concurso entre esta forma y cualquier otra forma que
conduzca a la materialización del interés que tuvo ?
Ej : Pedro tenia interés particular indebido para que un contrato se le adjudicara a luis ,
para poder materializarlo tuvieron que violar el régimen de incompatibilidades u omitir
cierto requisito necesario de la contratación y fraccionar el contrato y ademas de eso se
termino pagando al tercero ( peculado )
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En el primer tipo había un verbo rector amplio que es intervenir ; en el segundo tipo hay
un tipo penal amplio que es interesarse en cualquier contrato .
Tipo de conducta alternativa , ya no se regule solo una conducta sino que se incluya
todo , tramite , celebración , y liquide . Que queda por fuera ? nada , cambió el verbo
rector , quería prohibir todo cualquier modalidad que implique intervención de la fase
pre , contractual e incluso postractual
Casi todo slos casos tineveen que ver con omisiones requisitos que configuran un
concurso licitatorio . Pero no es lo unció por ej : se contrata sin eL CDP ; o indebida
motivación en los estudios previos ; se liquido el contrato en indebida forma : nos e agg
particulares actos ilícitos , es que mire los que paso es que s epsueurond e acuerdo
para a través de x contrato , el contratista tuviese un sobre costo , pagarle al servidor
publico que lo contrató , contrato sin cumplimiento en concurso con peculado por
apropiación , en concurso con trafico de influencias , en concurso con asociación para
la comisiona de delitos de la comisión publica,
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Hay una revision a normativa adm , para determinar si el requisito que se obvio es un
requisito esencial o accesorio. Porque la prohibición solo tiene que ver con los
requisitos de carácter esencial, hay una remisión a al regulación adm para ver que del
contrato es esencial , y también a la TGC .ej : Si hay alguna duda desde la perspectiva
adm frente al requisito esencial , esas dudad que se generen tiene que llegar en
materia penal como duda y debe siempre resolverse en favor del investigado . Eso
ocurre con tipos de reenvío cuando reenvía para poder completar el tipo y a la parcela
que reenvía hay dudas , la prohibición se completa , por eso debe estar totalmente
claro el ámbito prohibido para integrar la prohibición ca
Ley 1474 , e regula vía una norma que integra todas las finalidad para reacciónar
contra el fenómeno de corrupcion.trae unas medias penales art 250 ( adiciono el
articulo 410 al CP )
cuando exista una cuerdo , una asociación , con el fin o una finalidad que es
ilícita ,cual ?para alterar ilícitamente el procedimiento contractual . Pedro se puso de
acuerdo con Juan para alterar , Pedro es contratista y se puso e acuerdo con Juan para
obviar el proceso de licitación y convertirlo en contratación ilegal , eso no estaba
regulado en el art 409 ?se incorpora un nuevo tipo penal en el que se califica bajo
la condición de sujeto activo a quienes estén un acuerdo hay una tipo de pulir
autoria, varias que se ponen de acuerdo , tipo doloso , basta con al finalidad por
al cual se realiza el acuerdo para alterar el procedimiento contractual estatal . Si
habría problemas de concurso , se debe escoger con cualquier de los que este dentro
del mizmo tipo. Lo que tiene que hacer el operador jurídico es determinar de que
manera o que tipo regula de manera mas especificas el comportamiento . Cuando le
legislador estaba pensando en este , tenia el art 434 asociación para la comisión de un
delito contra la adm . Hay una falla en la técnica legislativa para la realización de
ciertos enunciados
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Tipos : trafico de influencias de servidor publico
Es un tipico caso de lo que suele conocerse como corrupción en el sector publico , hay
varios tipos penales que dentro de eso que se conoce como corrupción se ahorren al
concepto ej : cohecho , peculado , celebración indebida de contratos , trafico de
influencias —-> porque los ue genéricamente se conoce como corrupción supone una
besuquead de provecho particular , por fuera de lo publico , que lo condiciona en su
ejercicio , todo lo que el servidor publico realiza por fuera de su función on miras a un
provecho particular = corrupción
Sea planteada la posibilidad de concurso entre esta forma con un tipo dentro de otro BJ
. Si alguien realiza una solicitud para que un SP le asigne un contrato a un tercero ,
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previo acuerdo con el sujeto activo calificad para la distribución de bienes or recursos
públicos entre todos , hay un trafico de influencia , pero pueden haber peculados y
también tentados de aquellos de los que se regulan en la celebración indebida del
contrato . Salvo con la figura de interes en el contrato , es posible que concurse con
otras modalidades aupado en ese mismo grupo , porque la conducta de uno como de
otro seria la misma ,y hay que ver cual es la mas especial , el decir el interés se puede
manifestar en una utilización indebida de influencias .
El paragrafo establece :
Los miembros de corporaciones públicas no incurrirán en este delito cuando
intervengan ante servidor público o entidad estatal en favor de la comunidad o región.
Sentencias :
Alguien SP , llamaba a otro SP , o en un conact con otro SP , hacia mas o menos la
siguiente conducta , me entere de un proceso de selección que se adelanta en su
despacho y allí esta la hoja de vida de una persona que le recomiendo , tiene todas las
calidades , es una persona que cumple con los requisitos que tiene exèriencia ,
entonces yo simplemente se la quiero recomendar . Hay una relación jerárquica entre
uno y otro , el que envía la hoja de vida tiene una posición jerárquica superior
Que es lo que hizo de forma indebida ? Sugerir a una persona para un trabajo
Elements constitutivos :
- sujeto so
- Que se SP haga uso indebido del ejercicio del Argo o de la función
- El uso indebido de la influencia peude darse del SP o de un tercero
- Ña utilización indebida de la influencia tiene que tener como propósito de un
beneficio de parte de SP que este conozca del ejercicio de sus funciones o el
abuso del cargo—-> el beneficio no se tiene que materializar
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Pero es que lo que se califica para mi no es ue el otro cumpla con el requisito sino la
influencia indebida
Solución del caso : el BJ que se protege es la adm publica , en cada tipo penal se
concreta el comportamiento en manifestaciones particulares de ese BJ , es un delito
de peligro cuando usted obra buscando un intereses que esta por fuera de lo que usted
SP debe realizar , usted esta poniendo en peligro la adm publica , por eso es que la
corte dice que aquí no hay , porque cuando e recomienda a alguien que cumple los
requisitos no as afecta el BJ protegido .
Que es lo que busca evitar esta tipo penal : evita que el SP obre por fuera del interés
publico que debe guiar su actuación , por eso se exige algo mas que verificar la
recomendación , porque de la sola recomendación es posible que se desprenda
argumentos como que afecta contra el decoro de la adm , afecta contra al adm
publica ?no la buena imagen de la institución no supone lo mismo para el BJ.
La gran mayoría de casos, donde existe adecuación son casi en los que se obra po
fuera del marco funcional , en donde hay concurso con otras figuras ej : reten de policía
, un puesto de control , verifican docs de una persona y hay una persona que esta
conduciendo su vehículo , en alto grado de alicohoramiento , le dice que no le haga el
comparendo que el saco tales votos. El policia le dice que esta en una flagrancia de
cualquier medida . Le dice , yo le advertir , coge el celular , el no sabe quien soy yo ,
necesito que usted lo llame para que usted le solicite a esta persona que me deje
seguir y le dice claro que si senador . El señor comandante llama al agente de transito ,
y le dice que pena con el señor congresistas , no le haga el comparendo y el policía no
hace el comparendo
El agente de transito que omitió : Esa omisión se adecua a que : a prevaricato por
omisión , no hizo lo que tenia que hacer
Ahora , aquel que le dio la orden , no le haga el comparendo :prevaricato por omisión
como determinador
Y el senador que llamo al agente de transitó : trafico de influencias —-> por abuso de
cargo
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Este delito es un delito preparatorio a otras formas de delitos agrupados en la adm
publica
Si el policía no hace con lo que debe hacer , hay responsabilidad penal , aunque el SJ
le de la orden , la orden tiene que ser legitima para ser causal de justificación
Es un tipo de sujeto activio calificado , solo puede cometer la conducta quien sea
servidor publico o quien haya tenido la calidad de servidor publico. Siempre que cometa
la conducta en los 5 años siguientes a su desvinculacion. Si el SP , un ministro , le llega
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el nombramiento y remoción es mn hasta hoy , desde el día de mañana se cuenta 5
años
Esto nos lleva a preguntarnos , por ej , en muchos de los tipos penales hay ganancias
ilícitas para el SP , y no solo en la adm publica , pero pensemos en los que hemos visto
, hay muchos casos en los cuales hay una ganancia ilícita para el SP o un tercero ej : el
peculado , el SO que se apropie de recursos , allí hay una ganancia ilícita , hay un
producto ilícito . Esa apropiación es una obtención de un incremento patrimonial no
justificado. La pregunta que surge entonces , es podrá concursar el tipo de
enriquecimiento ilícito de servidor publico con cualquier otra modalidad que
exigiendo de la calidad especial , constituya un ilícito independiente al
condifgurarse una ganancia , un producto de base , de fuente ilícito ?
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esos casos se sanciona por peculado . Y es bastante particular por la prohibición del
concurso no tiene en cuenta la pena
Ahora que pasa en esos casos , la consideración es entonces que teníamos que decir
en esos casos frente a las posibilidades de concursos ? No se consagra la prohibición
expresa , pero que nos e consagre no supone una permisión de concurso .
La corte , no en todos los casos , hay algunas providencias que intentan estudiar donde
se permite y hay una posibilidad para afrontar esos concursos
Para que casos entonces queda , cual es el marco de aplicación del enriquecimiento
ilícito del SP. Si se sabe que no pegue haber concurso , porque nos e peude sancionar
el delito base pero se requiere para que sea un incremento injustificado de ese delito
base —-> ej :
Caso 2 : este mismo SP , pero por cualquier situación , recibe un dinero , recibe una
propiedad , por ejemplo de una donación , y ya no hay delito , lo que es cierto es que
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ingreso a su patrimonio de forma muy curiosa , su mejor amigo le dice suponga que es
un pro hombre , llega una amiga y le dice que le va a dar la plata por haberla
acompañado en su causa de vida , y recibe el dinero , el año fiscal 1 es 10 y el año
fiscal 2 es 100 . En este caso no hay base ilícita , alguien le regalo una plata. Hay ina
inversion de la carga de la prueba , el SP , dice que no le va a decir , porque mi
conciencia esta tranquila Noe s producto de ninguna actividad delictiva
Situation comun :
- no saben al causa , sol saben que hay un incremento
- Se acoge la teoría de la carga dinámica de la prueba
- Ambas eprsoans deciden no hacerlo
Premisas de este tipo :
1. No admite el concurso cuando se identifica cual es la ilicitud base
2. La conducta la no justificación , entendiendo por no justificación el origen ilícito
Si la fiscalía por ej , tiene claridad del titulo de imputación delictivo del cual e dio el
incremento patrimonial para el primer caso , tendría que imputar por ese titulo de
imputación , es el mismo caso del peculado , es que si usted SP , obtuvo un incremento
producto de otro delito , se te tiene que imputar responsabilidad por ese delito
En el caso 2 , cuya causa real nos e cuenta pero que realmente no es delito , la fiscalía
no alcanza a identificar de donde viene , imputación , teoría de la carga dinámica ,
juicio , guarda silencio . Sentencia condenatoria a titulo de enriquecimiento ilícito de SP
Lo que tiene base licita , ante no justificación de lo licito para el derecho se convierte en
ilícito
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- entre mas publico menso privado debe ser
- Esta consideración no epdue ser adié , porque el estado parte de la presunción de
ilicitud , lo que queda claro es la incapacidad dele stado para identificar la actividad
delictiva.
Es el tipo penal madre de todos los tipos que atentan contra el BJ de la adm publica .
Es el tipo penal base , porque en el fondo todo los comportamientos agrupados como
atentados contra la adm publica son abusos de autoridad por acto arbitrario e injusto.
Lo que ocurre es que se agregan ciertas particularidades que son tipicidades propias ,
independientes y eso es así , porque la forma como se regula la conducta de abuso de
autoridad es bastante amplia . Al conduct prohibida es la prohibición de una cto
contrario e injusto.
Se imputa la forma independiente . El tipo penal tiene una aplicación residual y muy
limitada porque son tanto ls tipos bajo este BJ que es difícil encontrar una cto de
arbitrariedad que no sea delito dentro de los que ya hemos visto .
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Cuando se intenta encontrar alguna razón por la que se acogió la teoría objetiva ,
calvez la única que se encuentra es si el comportamiento es un absuo de la condición
de la condición mas no de la función Noe s delito pero para eso esta el derecho
dispclinario . El plus que justifia la existencia delictiva es ya nosolo el abuso de la
condición pero si el abuso funcional
Ese argumento es el deber ser , pero hay un problema cuando que pasa con se
argumento en toras formas delictivas.
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pero peuden ser injustos . Un miembro de la fuerza publica se negó a realizar un
`procedimiento y el justificaba que era injusto que se haya ordenado eso , no soy
capaz de cumplir con la orden de desalojo. ——> supongan el SP que dio la orden ,
ahora . Ue del proceso disciplinario o del rpcoeso penal se le reconozca alun tipo
de exculpación , entonces en el fondo se trato de un acto no arbitrario pero injusto ,
una orden de desalojo . El derecho no peude ante la indeterminación del contenido
valorado axiológico , el derecho mal haría condicionar la prohibición al entendimiento
de lo justo o injusto a la perspectiva axiológica . Por este s que esta primer
perspectiva no peude ser bien recibida por parte del Drecho ene 2) cuando el
legislador hace referencia al concepto injusticia , califica de otra forma la misma
expresión de la arbitrariedad . Hubiese bastado la abriteridad , todo acto arbitrario es
injusto . Ahora si eso es asi entonces , porque el legislador reglo eso atreves de dos
expresiones , se pegue ver una aparente regularon . En materia disciplinaria
encuentra sanción el acto arbitrario . Para efectos zonales la arbitrariedad =
injusticia
Tres tipos penales con características muy similares pero con pequeñas diferencias :
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Particularidades semejanzas
Consideraciones :
Cuando la información es reservada ? ello remite a una serie d normas con la
protección que se otorga , hay información reservada , sensible . La informacion a la
cual nos e pegue acceder. Por la ley de trasnparencia , se parte de algo y es que la info
de las entidades publicas es por esencia publica ahora hay excepciones . Esas
excepciones encontraran algún fundamento , vía derecho de petición se debe justificar
porque nos e accede a la info cuando e parte del derecho de info . Cuando e estudia la
regulación de datos personales ,s e entiende que las entidades rubias deben hacer
ciertas clasificaciones en la información , son situaciones que hacen que en lo que en
principio sea info normal se torne en privada . Es frente a esos casos en los que opera
estas prohibiciones . Que diferencias hay entre estos coprotmientos ? Del 418 al 420 se
agregran ciertos elementos
- el 418 criminaliza con la simple realizaciones de al conducta ,d ar a conocer algún
dato reservado ; los otros exigen un particular propósito o provecho o una calificación
del sujeto activo ye s que ademas de ser sp haga parte de algún órgano o junta de
dirección publica ç
Todo aquello que se refiere a la protección de datos son asuntos que se deben conocer
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caso de particular esta en otro BJ ? Si uno entiende , y tiene una respuesta para esto ,
ya se entendió el contenido del BJ adm publica , porque el problema no esta vinculado
con el peligro para la adm d ejsuticia . Sino el epligro tiene que ver con el acto que
realizo el servidor publico porque por sus funciones no se esperaba de el ese acto .
Entonces el rpevaricato ‘ la decisión sujeto aa prevaricato fue una decisión que no se
alcanzo a notificar , es que el prevaricato se estudia en la adm publica .
1. Omission de denunciar de SP
2. Vision de denuncia de particular —-> bj DIFERENTE
3. Omission de denunciar vinculados en algunos casos con delitos sexuales :
Hay tres comportamientos , todos partes de la existencia previa de un deber por fuer
del CP , el deber de denuncia consagraciones cnales . Si se hace un análisis
detallado , bajo el nombre del positivismo jurídico , se podría decir que un deber jurídico
solo es tal si de su incumplimiento se verifica que se sigue una sanción. Act
condicionante de la sanción , si usted verifica que del incumplimiento se sigue una
sanción = deber jurídico
Que pasa si un SP tiene el deber de compulsar copias —-> se investiga una situaron
de hecho y yo conozco ese hecho que no soy competente para denunciar , pero
compulso copias, que pasa si un SP , omite denunciar’ eso e Sun rpevaricato por
omisión en concurso con pmision de denunciar con SP ? SOLO SERA PREVARICATO
POR OMISION ? SOLO DENUNICA O NINGUNO ? Hay dolo o no ¡ porque si no hay
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dolo no peude haber ninguno d los dos , porque ambos son dolosos , si usted afirma
que hay dolo
Art 56 en los caso en los que se obre pro fuera del capitulo de celebración idenbdia del
contrato , art 20 , ay que ver si el contrato desarrolla una función publica
Si ese particular contratista los ue hzi fue ponerse de acuerdo —-< ese contratista es
servidor publico , y podría responder por el tipo de contrato sicumplimiento
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El entendimiento de la adm publica, permite claramente diferenciar el ámbito de
protección y aplicación de la adm de justicia.
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hecho sin ningún problema pero que exista alguna acto que ponga en peligro o que
lesione , que afecte, la legitima imposición de la consecuencia jurídica . x se apodero
de un bien mueble hoy , hurto , y resulta que una tercera persona interviene y le
compra el reloj, y eso en el fondo tiene que ver con que ? Un acto que pone en peligro
la legitima imposición de la constancia jurídica que debe seguir de la verificación del
supuesto de hecho.
Se puede agrupa los tipos penales que el legislador ubica dentro de este BJ,
agruparlos en atención a tres grandes subgrupos o situaciones :todos atentan
contra ese bj DE LA RECTA imaprticion de justicio
- comportamientos que afectan la configuración normativa del supuesto de hecho —->
se incluyen todas las hipótesis de falsas acusaciones , denuncias , imputaciones.
Fraude procesal , falso testimonio
- Aquellos comportamientos , que afectan lesionan o ponen en. Peligro la imposición
de la consecuencia jurídica. Dentro de este grupo se encuentran todas las hipótesis
de encubrimiento bien personal (favorecimiento ) o real ( receptacion )
- Aquellos que afectan ponen n peligro o lesionan la ejecución de las consecuencias
jurídicas previamente declaradas ej : fuga de presos , y un delito que s fraude a
resolución judicial
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Para el falso de fraude procesal el que induzca error con el fin de obtener del SP …
resulta que se esta discutiendo en un proceso civil la titularidad de un bien inmueble .
El demandante o demandando , allí llega o el demandante o demandando , y le dice
señora yo aporto como prueba , este certificado de liberad y tradición y dice oficina de
registros e instrumentos publico y puso oficina con z , anotación 1 , anotación 2 , aquí
la foto señora . Esa conducta es idonea ? No , se realizo con la finalidad de inducir a
error ? Si , es una conducta inidonea , no es el medio de prueba ni pertinente , ni
conducente.
Saws
Legislación Anterior
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Porque estos tres deditos se agrupan para us estudio ? Tienen muchas características
similares , se diferencias porque tienen una regulación diferente pero todas partes de
una falsa acusación que se hace sin especificar a quien ( denuncia ) especificando a
una eprosna como probable autor ( persona determinada ) o que se hace a si mismo de
forma falsa
Todos tiene. Por lo menos una hipótesis de peligro de la declaración objetiva del
derecho positivo al caso concreto
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Los elementos son los mismos , solo lo diferencia que en el 436 es una persona
determinada , individualizada
Diferencias :
Supone una Mayor lesividad que la falsa denuncia , ambas suponen una afectación
pero hay un plus si la falsa denuncia si se materializa en la imputación concreta que a
titulo e autor o participe se hace a. Una persona
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si la fiscalía movilizo todo el aparato , porque allí solo se estudia la integridad moral ,
Juan luis y Simon que s vio afectado con la imputación deshonrosa . Las estructuras
son diferentes , es mucho mas especifico el comportamiento de la fosa denuncia
contra persona determinada
- El elemento juramento “ el que bajo juramento denuncie “: elemento jurídico
extra penal . No se entiende por lo que se entiende por juramento pero el derecho
si , y este lo define desde establecer quien tiene potestad para tomar el juramente y
ello no ante con al sirve verificación e SP : ej : se captura en flagrancia , se captura a
x que porta estupefacientes . Yo le voy a jurar que n llevaba esto , no sabia , me lo
pusieron , eso lo llevaba Pedro .la policía dice , me lo jura ? Me lo jura por Dios ? Y
dice ponga la mano aca , y saca la biblia , el otro jura por Dios. Habrá falsa denuncia
contra persona determinada ? No , en ese caso el SP no tiene esa posibilidad
jurídica establecida a titulo de deber para recibir ese juramento. Habrá que ver cual
autoridad lo tiene , la fiscalía por ej lo tiene , ahora no signfica que toda declaración
frente a la fiscalía sea bajo la gravedad de juramento , el acto de denuncia se hace
bajo la gravedad de juramento .
El dolo
Para que exista dolo es necesario que le sujeto conoce que esta denunciado un hecho
que no ocurrió , un hecho que corrió pero es falso . Pero el conocimiento s sobre que ?
Es posible por ej que la denuncia que se instauro en contra de Pedro termine por un
archivo , porque no hay responsabilidad penal , pero que la discusión sobre la no
responsabilidad penal verse sobre un asunto técnico , jurídico , el dolo para ele so de la
falsa denuncia y todos los aoss de falsas acusaciones , debe versar sobre el
conociendo que se tiene con el aspecto fáctico . Es decir la persona debe saber que
los hechos que esta denunciando no ocurrieron ; o sabe que si bien ocurrieron sos
hechos no los cometió Maria . El dolo siempre esta vinculado con el aspecto factico, no
paria reprocharse la actuación aquel que denuncia y es un aspecto valorativo , se
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absolvió porque denunció un abuso de confianza y lo que hay es un hurto agravado por
la confianza. La calificación de al conducta es otra cosa
Porque razón el legislador entiende que es delito esto si quien se esta poniendo en
peligro es la persona que se denuncia ? Se entiende la razone ser del comportamiento
si se entiende el BJ de la recta y eficacia , allí hay un peligro autogenerado por parte de
quien genero la conducta , eso es cierto pero es que el BJ es la recta y eficaz
impartieron de justicia ente en ese comportamiento esta poniendo en peligro el BJ.
Través de la declaración objetiva del derecho positivo al caso concreto , es posible que
nos e investigue a quien e tiene que investigar
Conducta : faltar a la verdad o callarla total o parcialmente —> e sun tipo de conducta
alternativa , pero en ultimas es solo una , quien falta a la verdad esta callando
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Cuando una falta a la verdad es idónea para afectar la declaración obej del
derecho positivo al caso concreto :
Cuando tiene relación con el objeto del proceso. Cuando al falta a la verdad no tiene
relación con el obj que se eta procesando en el rpcoeso , eso quiere decir que la falta a
la verdad no es idónea para afectar la declaración obej del derecho positivo al caso
concreto . Que pasa si alguien miente sobre la edad que pasa ? Sobre el grado de
escolaridad ? En un proceso donde se esta investigando el homicidio , la respuesta not
tiene relación sobre el proceso
Si alguien no dice la verdad sobre ella escolaridad y s ele llama como perito técnico ,
pues ahí si afecta
Cuando se escucha la expresión soborno por fuera de lo técnico jurídico , se cree algo
diferente a lo que es . Eso ocurre en otros casos en los cuales los comportamiento
delictivos plantean situaciones diferentes a lo que se suele imaginar ej : abuso de
confianza entiende que es el delito del confianzudo ,entonces hay que comprender el
delito con base al BJ , el provecho económico , apropiación , perjuicio económico , es
un delito querellante ; lo mismo ocurre con la expresión corrupción , en el sector publico
la corrupción publica no existe , existe si la corrupción privada que es un atentado
contra el patrimonio económico. Ahora no significa que la imagen de corrupción No
existe como delito , si existe como por ej el cohecho , concusión , trafico . Abuso de
poder para obtener intereses particulares por fuera de lo publico —> esto es la
corrupción
Lo mismo ocurre con el soborno , si uno pregunta en la calle que es soborno se dira
que es entregar dádivas , o entregar dinero y así sin mas esa expresión se adecua a
otro tipo penal o cohecho o concusión , lo que se habla que es soborno por fuera de lo
jurídico es alguno de estos dos
El soborno si incluye una parte de eso , de ofrecimiento , dativa pero tiene que ver con
el ejercicio de la calidad de testigo
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Bajo la denominación de soborno hay varios , pero en este bien existe soborno y
soborno en la actuación penal que son lo mismo con un plus de la exigencia de un
elemento subjetivo ; y bajo la misma denominación hay otro atentado con la misma
denominación al BJ de la adm publica que es el soborno transnacional , es un
comportamiento muy técnico , exige e un acuerdo para desviar la función publica entre
alguien que haga parte de la estructura de Colombia y alguien por fuera de la misma.es
un comportamiento que cuando se formulo no se entendía la iml de este
comportamiento(a cueros de partes pero partes con ubicación de país diferente ) , pero
tiene mucha frecuencia : 1) se ha escuchado hablar de un caso que es el caso de
odebrecht , toda esa investigación comienza en el soborno trasnacional , el eje tiene
que ver con acuerdos que superan las fronteras y ademas de eso , para el soborno
transnacional la superinten de sociedades cada vez exige mas obligaciones a ls
sociedades para evitar practicas de sobornos , aquella sociedades que tienen
relacionamiento con otras sociedades que están por fuera , la super de sociedades
creo una figura que se llama programa de cumplimiento de ética y transparencia. La
super de sociedades cada vez mas ha ampliado las exigencias para que las
sociedades diseñen programas , programas de cumplimiento empresarial que tienen
unos formatos , diseños , exigencias y se exige que hagan reportes que tengan matriz
de riesgo etc, —-> Es una especie de cohecho pero esta por fuera de las fronteras
Semejanzas :
Para entender el ámbito de prohibición es necesario entender el tipo penal de falso
testimonio ya ademas entender los presupuestos que desde la teoría general del delito
s hacen de autora y participación
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Ya sabemos que es el falso testimonio que es faltar a la verdad y que la falta a la
verdad tenga un mínimo de incidencia con el objeto del proceso de modo que se
peueda establecer como la falta a la verdad pone en peligro la declaración objetiva del
derecho positivo al caso concreto
Ej : Pedro le da 10 millones a un testigo , para que ? Tome este dinero para que falte a
la verdad en cualquier proceso , el testigo lo hace , y comienza a declarar usted vio que
mataron , si señor ? Fue pepito , no fue el señor , hay una falta. Al verdad , se crea toda
la estrategia para que no se declare el derecho positivo al caso concreto
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Ahora y el que le dio el dinero , el que le dio dinero va a ser determinador de falso
testimonio y porque de falso testimonio ? Porque así lo establece el art 30
determinador quien crea la resolución y ese otro es el testigo , se le paga y como
cometido el delito consumado estaríamos frente a una detrmiancion
En la otra se necesita la finalidad y no solo es entregar dinero para que falte a al verdad
y para que se abstenga de declarar
El legislador utiliza la figura del soborno en pocos tipos penales , seria así como ue
existe un comportamiento para el omitido así : el que entrega o prometa dinero para
que mate a x , delito de convencimiento vicarial . Si usted entrega el dinero y el sicario
va y mata
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la ley, incurrirá en prisión de seis (6) a doce (12) años, multa de doscientos (200) a mil
(1.000) salarios mínimos legales mensuales vigentes e inhabilitación para el ejercicio
de derechos y funciones públicas de cinco (5) a ocho (8) años.
Es un tipo penal que se agrupa en al recta u eficacia impartieron de justicia , es de
sujeto activo común. Hay una confusión porque se dice que solo lo pegue cometer el
abogado mandatario y porque la confusión porque el abogado mandatario es un sujeto
idóneo para la comisión de la conducta , es un típo que si bien no es de sujeto activo
calificado , hay una probabilidad que sea cometido al conducta por un abogado , la
conducta se relaciona con al inducción a error al SP , casi siempre se identifica de
actos de inducción a servidor publico entiéndase juez por parte de apoderados . En
frecuencia son bastantes los casos que se pueden cometer por apoderados o
mandatarios se suele ver erradamente que es un tipo de sujeto activo calificado
Mas aun incluso en los que mas tramites que evitan de cara al derecho de ppsutlacion
como la la tutela judicial efectiva o aminoran esas cargas de derecho de postulación
como la tutela . No solo se materializa en tramites judiciales sino adm en los cuales el
FP tenga la posibilidad de adjudicar el derecho al caso concreto
Como se entiende hoy en dia el fraude procesal desde el verbo recto ? Es un tipo
de mera conducta dice la corte, la corte cambio , interpreto la situación de cara al
verbo rector y establecio la consumación al momento previo. la consumación se
alcanza cuando se incorpore al tramite procesal aquel medio que se considere como
fraudulento. Ademas de ser de mera conducta se ha entendido que es un delito de
peligro . Delito de peligro y mera conducta ( peligro abstracto), no es necesaria la
lesión al bj , pero el comportamiento debe ser idóneo para el BJ , es de peligro = no es
necesario la efectiva lesión al BJ , basta con demostrar que se incporro esa declaración
falsa , que se realizó el comportamiento procesal fraudulento y si el juez fallo en la
manera en que debía fallar , hay igualmente fraude procesal consumado
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Es necesario que se verifique la idoneidad del comportamiento de cara al BJ
protegido , como así ? Es que la conducta es inducir a error , a través de un medio
fraudulento , verifique la idoneidad del medio fraudulento para poder verificar si reporta
aunque sea un mínimo de idoneidad- peligro . Ej : se esta discutiendo la propiedad de
un bien en un proceso de pertenencia y entonces el abogado , demandando , cualquier
parte dentro del proceso incorpora al tramite para que sea así valorado por parte del
juez un documento en una hoja de un Block iris amarilla , certificado o dice oficina de
instrumento publicas zona sur , corazón , de para de , para de. Al final aparece esa
persona como aparente propietario del bien , esa persona abogado , y dice mire señora
yo vengo a discutir esto , tome el certificado de instrumentos públicos , entonces el juez
Mira y se impresiona jurídicamente , este es un doc falso , representan algo que obj no
contiene ,falso porque representa algo que no siente
Ese medio si es fraude pero no es idóneo , porque ? Porque que juez , va a fallar de la
forma como el sujeto quiere que falle con ese documento , tendría que ser peor que el
abogado que esta incorporando eso . Eso significa que bajo ese comportamiento si
bien fraudulento es inidoneo , tan inidoneo es que si supongamos , el SP falla así , de
conformidad con el medio , valora probatoriamente ese elementos , es decir
vinculándose o afirmando la clara inducción a error , y en rojo lo pone en la sentencia y
falla. Ahora bajo ese argumento surge una pregunta adicional y es hay prevaricato ? y.
Se mira el comportamiento del juez pro fuera de la inducción , es que al juez como se
le corre fallar , es que era manifiestamente incoduncente , manifiestamente falso , no
me diga que no conocía . Entonces diria alguien , dolo eventual? O dolo ? , no coloque
sino dolo de primer grado , dolor evetual por el riesgo que supone eso , esto del dolo
es muy imp , que cada vez mas , son mas los casos que tiene como fundamento una
concepción de dolo muy amplia , que corte de la valoración del riesgo ex ante , cada
vez mas son los casos que se valoran asi. Se tiene que comprender eso , casos en
los que el dolo se construye a partir de un riesgo previo ,e ante que
aparentemente no se verifico , no se construyo , pero eso es dolo , cada vez mas
son los casos que se estructuran bajo fraude procesal . El dolo es el mismo . Que
se hace con el prevaricato en ese caso o ? El prevaricato existe para el juez ? si se
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dice si entonces ahí hay prevaricato , entonces si hay prevaricato que pasa con el
fraude procesal , porque si la conducta es inducir al error como se coexisten dos
comportamientos en el que la conducta de uno es inducir a error( culpa imprudencia ) y
la conducta de otro sea dolo .si hay prevaricato ne puede haber fraude procesal , es
solo prevaricato pero no fraude procesal .otra persona dice que : Ahora en esos casos
habría prevaricado y quien en principio actuó con el supuesto del fraude procesal es
determinador de prevaricato. porque ? porque lo que hizo fue convencer , inducir
dolosamente. Determinador ?
Sentencia :
Un sujeto denuncio que el —— los procesados indujeron en error a la oficina de
registro de instrumentos públicos de la xona sur en bogota , al obtener que se
inscribieran en las matriculas ————— una transferencia de dominio de la manzana x
en bosa. De alfonso cruz a marta ceicilia tovar hernanes
Es un tipo de mera conducta , siempre se ven compulsas de copia que se hacen con
jueces de cualquier aprcela porque por jemlo se niega el derecho pretensión que se
reclama ,e entonces al negarse la pretensión , lo que establece e juez es que ademas
de negar a
La clasificación de jecucon permanente lo que hace es diferenciar la estructura de
ejecución instanatena ; al ser de ejecución permanente , lo que se dice es que mientras
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dure mientras se Mantegna el fraude procesal , dura el tipo . Para pode rtemrinar si
prescribir o no un delito usted tiene que determinar cuando se dio el hurto , acceso ,
fraude procesal , entonces la respuesta es que si en algún momento del rpcoeso el
funcionario judicial salió del error en ese momento , pero hasta que no se identifique
ese momento el delito se esta cometiendo
El fraude procesal es doloso. Hay una cto doloso que es fraude procesal. Al margen de
la calidad. Todos los que intervienen son coautores , pero aquí , salta un problema y es
que hacemos con quien tiene la calidad de juez ? Porque ? Porque si uno lee la
estructura del fraude procesal en primer lugar se podría entender que esa estructura
parece que se plantea como incompatible con el tipo de prevaricato, porque inducir a
error no es compatible con aquel servidor publico que dolosamente emite un acto
doloso , si usted en error emite una sentencia entonces en principio seria incompatible
con prevaricado
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Se trata de un comportamiento cuya denominación ya supone , entender en gran
parte la prohibición . Que tiene que ver este comportamiento con la infidelidad ?
Bajo el entendimiento de esa expresión se comprende cómo afectación a la confianza
que surge de la condición de abogado , la expectativa que surge por el rol de abogado,
confianza que todos tiene de quien actúa como abogado . El legislador lo que delimita
a partir de la infidelidad es la expectativa que se tiene frente al rol de abogado . Que se
espera del abogado ? Entonces podríamos comenzar a decir que se espera que tramite
el caso con lealtad a su cliente ; que tenga un interés parcial de cara a su cliente.
Podría haber un montón de casos en los cuales se atiende que se espera dela bogado
la realización de cierto comportamiento . Todas esas situaciones surgen del rol de
abogado . Pro eso bajo el entendimiento de la infidelidad se puede entender la
conducta prohibida desde la expativida , la confianza .
Eso tiene mucha relación con el aspecto subjetivo del tipo , porque es posible que por
un acto imprudente el abogado perjudique la gestión que se le confió por parte del
cliente , pero la pregunta es si lo que se entiende por dolo eventual ,aquel dolo que no
parece surgir de la voluntad , si es posible que para efectos de este tipo es posible
responsabilizarse al sujeto activo calificado ? No hay ninguna imposibilidad d, el dolo
directo de primer grado y también hipótesis de dolo eventual es posible.
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Ahora lo que si es cierto es que si el acto es culposo , como imprudente , pura
culpa . No habrá responsabilidad penal ,porque este tipo es doloso : el abogado
que se le olvido interponer el recurso en debida forma , o se le olvido que tenia x días ,
se quedo sin posibilidad , p de precluisvidad de los actos. Perjudicó la gestión confiada
por una acto imprudente , seria un acto que se puede sancionar a este titulo ? No ,
porque es un tipo doloso , y lo anterior es una conducta culposa; pero también para
explicar el medio fraudulento habría que decir que no hay fraude . El elemento subjetivo
del tipo guarda plena correspondencia con el entendimiento del medio fraudulento , no
se sanciona la torpeza del abogado pero para efectos que este tipo el dolo debe tener
relación con le medio fraudulento
Es un tipo regulado de forma abierta en lo que tiene que ver con el fraude. No tendría
sentido que le legislador identifique las 300 formas d fraude .
Pedro abogados. Pudo se acuerdo con luis su contra parte para revisar una gestión
que lo va beneficiar a el pero perjudicar el cliente . Es un fraude , pero si no se concreta
efectivamente el resultado , es decir , efectivamente perjudicar que se perjudicó , no la
simple intención , s necesario que se de el resultado , no es la simple intención ,e s
necesario que se verifique el resultado, si no se verifica, no es una conducta
consumada. Pero si lo que paso es que no se alcanzo a consumir por voluntad ajena a
la suya seria tentativa.
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Hasta acá las hipotesis de la afectación o peligro de la configuración normativa lee
supuestos de hecho
El favorecimiento
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y como todo aspecto subjetivo que intenta probar la intención exige de la verificación
de lo objetivo , es decir ,del indicio , del testimonio del sentido común
Supuesto negativo: es necesario que No exista concierto previo ,acuerdo previo. Que
entre el sujeto activo del favorecimiento y wqulla persona frente a la que se esta
realizan la accion de favorecimiento no exista de forma previa a la realización de la
conducta por la cual estoy favoreciendo ,un acuerdo en el que el comportamiento del
sujeta activo será la realización del acto de encubrimiento. Porque es necesario que
No exista esa cuerdo previo ?
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comportamiento con el cual se identifica ue busca eludir la investigación ,e ntorpoece la
investigación basta con se comportamiento
Que pasa por ej : maria madre de Juan entonces identifico que su hijo le disparo a una
persona , lo mato , realizo una serie de actos para ocultar su comportamiento e su hijo .
Será que en ese caso Maria puede excusar su responsabilidad a partir de no auto
incriminación que se extiende al hijo , la permisión supone la tolerancia. Este
comportamiento , una especie de causal de justificación porque se permite de cara a la
garita cnal ? Jamas , esa garantía no es una situación que autorice la realización dea
actos delictivos , otra cosa diferente es que se comience a hacer consideraciones de
cara a la reprochabildiad del comportamiento . Es posible que de cara la culpabilidad
exista un menor grado de reproche , pero eso no supone afirma que la garantía es una
permisión de cara a la antijurídica del comportamiento
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quedo con el reloj y le dijo a Juan que el conseguirá otro, allí tomo parte Pedro
igualmente —> imputación : el delito base, pero no podría aceptar que haya
receptacion , porque el delito base consume los actos posteriores que se desprenda
del delito base
El dolo : es un tipo de comisión dolosa , solo hay receptacion si hay dolo , si no hay
dolo no hay receptacion ,e s necesario que el sujeto conozca que esta comprando ,a
adquiriendo un bien ue tiene orden en cualquier delito. El dolo—-> caso real
Ej : hbaia un vehículo que comenzó a gritar al lado .había una persona que estaba
conduciendo solo el vehículo , bajo la ventanilla de pasajero y el le dijo , le vendo esta
guadaña, cómo ? Gracias pero no . Y dijo , es que se la dejo barata , y dijo que no. es
que prácticamente le dejo regalada la guadanadora. x le dice a es apersona bendito
sea dios yo le estaba buscando una guadañadora, cuando vale ? Muy fácil 15 mil
pesos ahí , enserio ? 15mil pesos ? Si , pero permite yo veo al guadañado, huele a
nuevo se le paga los 15 mil pesos y depures la vende . Dos cuadras masa delante lo
para la policia , una requisa , loa cabina de vender una guadañadora en 15 mil pesos ,
solo eso le pegue decir , es mas mire la cámara y se da cuenta del negocio.
Y resulta que esa persona , minutos antes había entrado a un almacén de cadena y se
había robado esa guadañadora ye estaba buscando a alguien que la comprara por
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15mil pesos . El problema es , hay receptacion o no ? El mismo caso , los mismos se
podría plantear con una serie de supuestos .
Ej : por pura coincidencia me habían robado al luna del vehículo ,e entonces paro allí .
Eso buscando esa lunita del espejo , claro doctor se la tengo. Cuando vale esa lunita ?
Cuanto me quiere da r? Pues no se Toyota vale 150 mil pesos , como paise yo le doy
15 mil pesos , y la prosa dice si claro , y le da la lunita , y la misma historia , todos estos
casos hay receptacion o no hay receptacion ?
Todo pasa por el dolo , probablemente la fiscalía tendrá que hacer imputación si las
quiere hacer a partir de los indicios de lo que es objetivo , al regla de la experiencia
indicaría que en un ámbito negociar , de mercado , lucrativo , de negocio , pues nadie
vende sin esperar ese lucro. Ahora el otro argumento ,e s y que tal si el cocnimeintoq
ue se tiene es no de las ctividad delictivas sino otro tipo ?
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medida de aseguramiento, dado que la pena establecida en la legislación penal es
inferior a cuatro años.
Hay otra premisa , y es que es une studio sobre las disipaciones normativas bajo la
denominación de fuga de presos , es un tema simple , es un contenido de fácil
comprensión , pero en el fondo e todo hay un asunto que No es penal , y es la
comprensión de la libertad por un algo y los limites de la legitimidad del estado para la
restricción de la libertad u otros derechos , y eso va mas allá de la simple dogmática
porque exige entender la teoría política criminal , valoraciones de filosofía. Si se quiere
estudiar esto con mucho rigor habría que acercarse a estas parcelas , la libertad como
atributo o derecho connatural al ser humano y al pregunta es ¿ cual s el grado e
reprochabildiad de los comportamientos de aquel que se fuga o se intenta fugar de
prision, cuando se trata de hacer un ejercicio de la libertad, mas en Colombia donde las
condiciones de las carceles son deplorables ? Cual es el verdadero grado entonces de
legitimidad para imponer estos limites ?
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448. FUGA DE PRESOS. <Penas aumentadas por el artículo 14 de la Ley 890 de
2004, a partir del 1o. de enero de 2005. El texto con las penas aumentadas es el
siguiente:> El que se fugue estando privado de su libertad en centro de reclusión,
hospital o domiciliariamente, en virtud de providencia o sentencia que le haya sido
notificada, incurrirá en prisión de cuarenta y ocho (48) a ciento ocho (108) meses
Es un tipo de sujeto activo calificado porque solo lo puede cometer quien sea
preso, eprosna privada de la libertad en centro de reclusión , domicilairiamente ,
o hospital . Es preso aquel que este privado de su libertad mediante una
providencia debidamente notificada en centro de reclusión intra mural de forma
domiciliara u hospital
Hay algunos eventos en donde las apersonas tengan limitación así libertad de
locomoción pero no son sujetos activos del tipo penal ej : captura adm .
Retenciones transitorias en unidades de protección inmediata , situaciones en las que
son muy limitados , en las cuales se peguen restringir la libertad a una persona amas
que todo por estados anímicos que pongan en peligro a otras personas , en esos
casos no habría fuga de presos si una de esa persona se fuga , seria atípica . Ej :
aquella persona que se fuga en el lapso posterior al acto de aprehensión propiamente
por parte de la policia , por ej en caso de flagrancia y de ese momento hasta que
intervenga la fiscalía que imparta legalidad judicial al proceso de captura , allí pasa
algún tiempo , pueden pasar horas , hay un búnker que pertenece en el sótano unas
horas , mientras realizan informes de captura para estos casos y los exámenes
médicos , ahí pasa un tiempo , eso actos de fuga , se fugo mientras el carro de la
policia estaba llegando , si bien hay una privación de la libertad legitima no habría
adecuación a la figura de fuga de presos .
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- Hospital . Cuando alguien puede fugarse estando en un hospital ? Algún tipo de
situación en que la persona aun estando privada de la libertad , esta fuera de su
casa. Es posible
Esta conducta tiene sanción por parte del régimen disciplinario de las carceles , es
decir , quien se fuga e intenta fugar ademas de tener la consecuencia del derecho
penal , también tendrá la del régimen penitenciario que podrá ser mayor limitación de
los derechos , por ej : menos horas al sol
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En el fondo en este delito se criminaliza un acto se participación que se sanciona a
titulo de autor y hace esto porque entiende que debe consagrar una pena - sanción
diferente a la que se da vía complicidad. La participación no exige de la calidad
especial , para ser complice se puede ser sujeto común de un tipo especial y ser
complice , cuando el legislador en vez de complicidad consagra un tipo penal diferente ,
para convertirlo en autora , lo que hace es deslindarse de las consecuencias de
participe .
El que se fuga es autor de fuga , y el que presta la ayuda para al fuga es autor de otro
tipo penal que es el favoreciendo de fuga , siempre y cundo sea sujeto activo , de lo
contrario si será complice de fuga o de favorecimiento de fuga. Tiene mas pena la
ayuda a la fuga que la fuga . Pero cual es la razón por la cual se establece esto ?
Quizás puede guardar relación con que el que se fuga se encuentre siempre en un
menor grado de reproche. Pero aquel que ayuda tiene un mayor grado e reproche
porque no esta privado de la libertad .
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particular ,se salvo que usted Maria consienta, pero no consintió. Le dice que lo espere
afuera , le dice que no pegue acá hay unas condiciones particulares, no tengo
posibilidad de dejarlo solo . el guardia dice que problema . Pero entonces le dice al
medico que se encargue de la posición de garante , suscribe un contrato en el cual
usted se encarga de hacer eso. El del inpec sale , 20 mn , media hora , que cale de
procedimiento es ese ? Nada, el medico le dice , no pasar . Entra a la fuerza y ya no
esta , hay una soga, la persona se fugo con el medico , todo un plan. Señor
dragoneaste , que fue lo que paso ? Le conto toda la historia , me dijeron que no podía
Es un tipo de sujeto activo calificado , solo pegue ser sujeto activo el SP y para
ello este la adecuación a complice . Al parecer el legislador entendió que la pena
es menor para autor de fuga porque tiene menos reproche. Supongamos que
realiza el favorecimiento a la fuga , es el papa , la hija , será que en esos casos es
posible hablar de una menor culpabilidad ?quien realiza el acto de ayuda , es
alguien que ademas de tener esta relación cercana ,d depende económicamente ,
moralmente de la persona , la persona casi que esta bajo una situación total de
desproteccion en la vida . El amor es una circunstancia de menor reproche ?
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Ej : el juez tal civil del circuito acaba de decir que usted es responsable y me debe tal
palta ,hay sentencia incluso ,?fraude ? No , entonces lo denuncio penalmente ? no
Cuál es la función que se protege desde el derecho penal de los docs , sellos ,
marcas y monedas ?
1. Docs : funciona probatoria
2. Sellos y marcas : funcion de autenticidad
3. Dinero : funciona liberatoria de obligaciones
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Otra característica es que son comportamientos que asumen la forma de los delitos de
peligro y entonces si se relaciona esto de cara al BJ colectivo fe publico ,habria que
decir que se afecta el bJ cuando se pone en peligro la función probatoria , de otorgar
autenticidad o liberatoria de obligaciones . Y como todo comportamiento debe
existir un mínimo de idoneidad para que este puede ser antijurídico , para que
pueda generar algún tipo de lesión. Si el comportamiento en lo más mínimo
supone afectación a la función , no habría delito , en lo mas mínimo .
Por fuera del derecho penal pese der un doc falso , si claro. Pero no hay falsedad para
efectos penales. No todo doc falso es una falsedad para efectos penales , no toda
entidad en actuación judicial constituye falso testimonio
Nos e protege el derecho a no ser engañado , desde ese obj esta en la falsedad en
moneda : resulta que alguien va a una tienda , con el animo de engañar , y Porta en su
billetera un billete falso , de tío rico, un billete que dice : banco central del tío rico ,
páguese al portador la suma de 500 pesos. Entonces aparece allí , el Donald e su
condición de rico , sombrerillo allí en la mano , es un billete verde y llega a la tienda y le
dice señora me vende 100 pesos de cilantro , si claro , entonces paga con el billete , la
señora le devuelve 400 en monedas .don Pedro llegó al final de la noche a su casa ,
dice mire , tenemos este dinero y saca el billete de Donald , y la esposa le dice que es
esto , con ese billete me pago pipe. Le dice pero Pedro por Dios , es un billete falso.y
toma el condigo penal , y lee las hipótesis de falsedad y le dice que va a denunciar a
pipe , y va a denunciar a pipe pir falsedad en moneda. Se trata de un documento para
ele aso moneda falso ?si , representa un valor y no libera obligaciones, son 500 pesos
que no tienen aptitud para liberar obligaciones , pero es un doc falso ‘ si , habrá
falsedad para efectos penales ? No , porque al margen del engaño y de la afectación
concreta , de haber logrado , materializado el engalo ,a la conducta realizada por pipe
es sin ningún tipo de idoneidad de cara a la probable afectación del bien jurídico
colectivo funcion. Que idoneidad tiene el billete de tio rico para liberar obligaciones ?
Niguna .en este casos e protege la función que dentro de la sociedad se le asigna al
dinero dentro del dinero y la pregunta es ese papel que idoneidad cumple ? Ninguna .
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Que tiene que ver la aptitud probatoria con los delitos de peligro ? Dentro de los
tipos de falsedad de documento , el legislador en todos los tipos penales sutiliza
siempre la expresión de aptitud probatoria y eso guarda relación con la función que se
protege para los docs, ahora el legislador hubiese podido omitir esta regulación dentro
de tipo penal . Hay casos que el legislador estima que en principio un asunto que es de
la antijuridicidad lo lleva a la tipicidad , y que ocurre cuando no se verifica ese
elemento dentro del tipo ? La conducta no será típica y eso , no hay delito cuando la
conducta es atípica o no hay también cuando es antijuridicidad , adicionalmente cuando
la conducta No es típica la conducta es irrelevante para el derecho penal
Que es el documento desde derecho penal : 294. DOCUMENTO. Para los efectos
de la ley penal es documento toda expresión de persona conocida o conocible recogida
por escrito o por cualquier medio mecánico o técnicamente impreso, soporte material
que exprese o incorpore datos o hechos, que tengan capacidad probatoria.
El legislador penal define el doc y e legislador lo hace de una forma simple , que
facilita el entendimiento de todos los tipos , porque el concepto es bastante amplio y
con el elemento jurídico normativo , permite que muchas situaciones , comportamientos
puedan ser susceptibles de adecuación típico de sacara a la falsedad en docs
Para identificar aquello que el legislador define como doc se debe decir que todo
doc es tal a partir del contenido y a partir del autor. En cuando al doc el legislador
penal establece que es necesario que se recoja en la forma algun tipo de dato , hecho ,
información y lo mas importante es que pueda tener aptitud probatoria . El doc no es la
forma en cuando a la forma , sino aquello que recoge algún tipo de dato que pueda
tener alguna aptitud probatoria , dentro e esta definición se peguen incluir algún tipo de
objetos que representan algo tipo de información , dato o hecho ej : caja de
rompecabezas . Para efectos de falsedad que pasa si se altera el doc de la caja ? Esto
que bien podría sin ningún obstáculo ser estudiado desde el punto de vista de
falsedades de doc ese acto es poisble, dependiendo del acto de adulteración , si bien
puede constituir una falsedad en doc , dejara de serlo no porque esto no sea un doc
sino porque posiblemente el acto de alteración recibe configuración penal por otra
hipótesis mas especifica dentro de algún otra hipótesis no relacionada con la falsedad ,
aquella que tiene que ver con propiedad industrial , derechos de autor . Es decir , es
posible que actos de falsificación que en principio se sancionaría por falsedad en
documentos , deje de serlo porque hay una regulación mucho mas especifica que
pueda regular el comportamiento y eso se presenta en todos los de esos de
propiedad industria o derechos de autor ej : alguien adultera una marca
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probatoria es la potencialidad que tiene el soporte documental que contiene alguna
tipo de información dato o hecho para transformar, extinguir o crear algún tipo de
relación jurídica.no solo es doc para penal aquello que haga parte de un proceso
judicial probando algo, eso es doc también , pero no solo eso , Se habla de idoneidad
d, aquello que desde el punto de su contenido puede crear alguna tipo de relación
jurídica . Eso en cuanto al contenido . Pero el doc no es doc solo por su contenido ,
porque el enunciado hace referencia al autor del doc , que es conocido o que se
pueda conocer . Ej : doc anónimos , sin firma para efectos penales son docx, es mas
aunque no se pueda determinar quien es , lo cierto es que autor conocido que se o que
se pueda conocer , basta con ello para que sea doc desde el punto de vista penal . Los
doc anónimos si son docs , porque tienen un autor .
El computador, hay una serie de información para efectos penales , ahora para que esa
info tenga relevancia penal debe soportarse materializarse de forma que el contenido
se pueda extraer, el compu no es el doc para efectos penales , ahora el medio de
representación es software , se utiliza algún tipo de archivo pero en todo caso el
contenido se debe soportar
Se deben entender dos clasificaciones para entender que tipo de falsedad hay -:
1. Tipo de documento : falsedades en docs publico y privados , porque hay docs
publicos y privados
2. Tipo de falsedad : falsedades materiales e ideológicos
Cuando el legislador regula los delitos sexuales , utiliza dos grandes clasificación entre
acceso y acto y entre violencia y abuso . Primero se comprende eso y luego lo que se
hace es mezclar esas diversas formas , lo mismo ocurre en las falsedades porque hala
falsedades ideológicas en docs publicas o privados
Docs publics :
- son aquellos que son materialmente publicas ( contenido publico ) y formalmente
publicas ( creados por un sp en ejercicio de sus funciones )
- aquellos formalmente publico ( creados por un SP en ejercicio de sus funciones )
pero materialmente privados ( con un contenido particular )
- o aquellos docs públicos por accesión
Escritura publica , si se adultera es un acto de falsedad en doc publico .
Buscador : notario no es servidor publico , es o no es ? Para entender cada una de las
afirmaciones se debe adentrar en el contexto de aquello que esta queriendo significar.
Cuando se hace referencia a la no calidad de SP de notario , es que no es SP en
aquellos funciones que no tengan que ver con su función publica que es otorgar
fe publica , por ej , adm justicia es una función publica , pero desde esa función el
notario no es servidor publico. El notario tiene la función publica de otorgar fe publica y
este esa perspectiva el notario puede ser sujeto activo calificado para
comportamientos en los cuales la función sea fe publica ? Si , pero para adm justicia ?
No , para esos casos es un particular
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Diferente es si el tipo penal hiciera parte de otro BJ. Determinar cual es la función por la
que se convierte se SP
Es posible que hayan docs que son creador por un particular con un contenido
particular , porque el particular no puede crear contenido publico , que hagan
parte en un tramite procesal , en esos casos el doc desde el momento de la
incorporación a partir de la idoneidad y de la aptitud probatoria pasa a ser doc
publico y esto se justifica a partir de la entidad que se le otorga a la adm de
justicia , cuando el docs es x , titulo valor el acto de falsifican que se de frente a
ese doc es un caso susceptible de ser sancionado de cualquier hipótesis de
falsedad en doc privado, ideológica. pero si el comportamiento se realiza con
posterioridad a la incorporación del docs en el traste procesal ,ese acto de
falsedad en el doc no será susceptible de verificar su adecuacion bajo falsedad
de doc privado sino bjao la de falsedad de doc publico y por eso se llama docs
publicas por accesión ,a aquellos docs que siendo privados se incorporan a un
tramite procesal, los actos de falsedad que se den a partir de su incorporación
será actos desde la hipótesis de falsedad en docs publicas .
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quiere sancionar nuevos comportamientos en que se crea el soporte documental
representando algo diferente de aquello que debe representar de la idea. Si el soporte
( n lo que representa el docs ) existia o no existia .
Ese fue el origen de la diferencia , pero se ha ampliado un poco . Si los que hago es
que tomo un doc , el docs nacer falso también se habla de que puede ser material , si
le pago 0 , elimino un cero , elimino algo sobre el soporte que ya existe es falsedad
material ; pero si ele aso es que se crea el doc representando al diferente a lo que debe
representar es faldetas ideológica
Si el soporte ,esto es aquello en lo que esta el contenido del doc existia o no ? Si
existia era de falsedad material y si no existia era de falsedad ideológica
Puede haber casos en los que el doc nace falso , lo que en principio es material , se
permite que sea material en aquello casos en los cuales , el doc No existe nace
falso ,es decir lo mismo que la ideológica , porque se presenta en el doc una idea qu e
no exise.
Eso nos exige que diferenciemos aquella hipótesis de material cuando el doc
nace con las hipótesis de ideológica.
Falsedad ideológica :
En la falsedad ideológica el doc nace falso, es decir ,el doc representa en su creación ,
antes no existía, el doc representa en su creación algo contrario al que debe
representar
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contenido cómo genuino . Quien lo creo ? El SP , lo debía crear y lo podría crear , el
doc existía ? No . Falsedad ideológica
El doc siempre nace falso , nació representando algo que no podía representar . Tiene
causa ? Si, para el caso de los docs públicos es muy fácil identificar la causa , porque
solo hay que verificar si surge , de cara a las funciones del SP. Si el doc surge de cara
a las funciones del SP tiene causa apara existir con independencia de su contenido .
El secretario con un tramite civil ,alguien esta dando una declaración , empieza a
escribir escribir , la declaración le 600 se rinde ante fiscal y los testimonios se reciben
en un doc. Y lo firma el declarante dia x y el ayudante. El secretario toma al
declaración , firma esta persona el declarante esta diciendo que hizo x y quien recibe la
declaración que es un SP esta creando el doc con contenido diferente a aquel con el
que debe crear el docs , porque el declarante dice que si y otro que no . La finalidad
para es caso es indiferente , lo cierto es que esta creando un doc .
El doc existia : no
El doc tiene causa para existir : si.
Siempre que hablamos de falsedad ideológica , hablamos del doc que nace falso ,r
representa una idea diferente y el doc tiene causa legitima , que para los SP es de
cara sus funciones . Qué pasa con los particulares?cuando un particular puede crear
un doc que tenga causa legitima ? Uno no se pede preguntar cuál es la causa de
existencia , porque siempre habrá causa , siempre habrá motivo . Para el caso de los
particulares que casos habrá causa legitima ? Para SP es cuando el doc nace de cara
a sus funciones
Cuando el doc nace por sus funciones en los particulares: el profesor que crea el
doc falso , lo hace porque sus funciones así lo dicen. Pero entonces como se explica
eso en el particular? Muy fácil , cuando quien lo crea , tiene potestad certificadora.
Esto es , cuando tiene el deber de decir la verdad , tiene el deber decir la verdad ,
cuando tiene potestad certificadora. Entonces se comienza a Decir el profesor , el
novio , el miembro de junta y la corte se mete en un problema que no ha solucionado
porque la corte lo que ha hecho es intentar responder quien tiene potestad
certificadora a través de los casos concreto , pero no a través de un concepto . La
corte ej : el medico , que crea la HC , se va donde el medico , a que viene ? Vengo a
que usted y yo nos pongamos de acuerdo porque necesito defraudar a la empresa ay
necesito incapacidad de 2 meses . Comienza a hacer la HC , ese doc nace falso ,
porque representa algo diferente a lo que debe representar, es un doc privado ahora ,
quien lo crea tiene potestad certificadora , dice la corte que si . Contador ,revisor
fiscal ,s secretarios para efectos Societarios.
Falsedad material :
Cuando el doc , se consagra en el soporte en la forma , y se realiza el acto de
falsificación la adulteracion. Diferencia de la falsedad ,supone la existencia de doc . Ej :
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copio a escritura , tomo la escritura o el pagare , y le cambio le puso un cero . En esos
caso esta la existencia previa del doc , pero le hace falta algo
La primer hipótesis de falsedad supone al existencia previa del doc .. todo acto
de adulteración que se realice o falsificación que se realice sobre el doc que
existe es un acto de falsedad material . Ahora no se quedo allí ,también en esos en
que el doc nace falso .
una segunda ahipotesi supone la creación del doc pero falso. La falsedad se
corresponde con el acto de creación , el doc en cuant. Doc , no existía , el
contenido por ende como en todos los casos de falsedad es ilegitimo , pero a
diferencia de la falsedad ideológica en la falsedad material al causa también será
ilegitima . No hay causa , siempre que nos preguntemos por la causa es el motivo
jurídico , entonces , para el caso de docs públicos el motivo es la función , el rol de SP ,
para el caso de los docs privados la causa jurídica tiene que ver cn la potestad
certificadora , como así ?
Ej : usted crea un doc falso por que es falso ? Que es lo falso del doc , es que usted
creo un poder , en el que usted estaba simulando la presencia de x poder , que le
estaba dando un poder general a usted , para que usted cediera , comprara y eso es
falso . Ese doc antes no existía como soporte material . Entonces usted creo ese doc y
es un docs falso ese doc tiene causa en cuanto Motivo jurídico para existir ? No ,
nadie puede establecer que tiene un motivo jurídico , no tiene motivo jurídico , ese es
un caso de falsead material , el doc privado ,nace falso , no exitisia y no tiene causa
jurídico
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Mientras que la falsedad ideológica en doc publics se sanciona en todos los casos la
falsedad ideológica en privados solo se da cuando el particular tiene el deber de decir
al verdad
La misma persona que solicito que hiciera cuenta de cobro por 100. Lo que hace es
que le dice que necesito que me presentes muchas cuentas de cobro , porque si no
hay ningún negocio? Si , el servicio es que necesito que me de cuentas de cobro falsas
, le dice bueno , le voy a presentar 10 cuentas de cobro por negocios diferentes.. la
finalidad por la que se crea es que va a defraudar con la dian. Crea los docs , el doc es
privado , es una hipótesis de falsedad material o ideologica .
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SP por asimilación : el sp es SP , y sobre todo , acá interesa volver al tema de notario
, porque es con quien se ha hecho algunos debates. Bajo un argumento que se ha
platinado como argumento en contra y es que no es sujeto activo de la falsedad
ideología, discusión que quedo zanjada por es el notario es SP frente a este delito ,
porque decisiones de la corte pese a que dice que no tiene CALIDAD ED sp pero para
funciones que no son publicas ,que no tengan que ver con su función.
Para efectos de la fe publica el notario es SP
Si utilizamos aquella forma que utilizamos en los delitos contra la adm publica ,
tendríamos que decir que se acoge la teoría objetiva , los que se sanciona es que
en ejercicio funcional cree el doc , por eso se debe a ademas de tener la calidad
de SP que adionwlmnete que en ejercicio de sus funciones cree el doc . Si el doc
no nace funcionalmente hablando de cara a su funciona especial pues entonces
estaríamos hablando de un doc que no es doc ej : fiscal que de una carta de amor , ese
doc no
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3. Conducta : callar una verdad o consignar una mentira = que el doc represente
aquello que no debe representar . que consigne en la creación del doc una falsedad
Sente 48830 de 2019
Hay doc que surgen o que los crea un SP y que los crea por petición previa de un
particular : el particular que relata falsamente al SP algo , y el doc lo emite el sp —> el
marco de referencia seria el falsedad ideológica , pero es de sujeto activo , como el SP
creo el doc pero no sabia , no hay dolo y el sp no puede responder por falsedad
ideológica por doc publico, bajo que supuesto normativo se realiza este hecho :
autoriza mediata cuando alguien , el autor mediato domina la voluntad del instrumento
que desconoce lo que esta haciendo , el SP es el instrumento y quien responde a titulo
de Autor mediato es el hombre de atrás ? No es una respuesta validad , porque es un
tipo de sujeto activo calificado , y el autor mediato es autor , pero no pegue ser autor
quien no tenga la calidad de SP . Eso significaría , que quien tiene la calidad de SP no
responde ; y quien realizado la conducta no puede ser autor porque no hay calidad
especial . El legislador entendió eso y lo que hizo fue en otro tipo penal consagrar a
titulo de autora , pero en una conducta independiente ese supuesto , cuando alguien
se vale de un SP para que ese cometa un acto que en principio es de falsedad
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ideológica en doc publico . La mayoría de los casos es por inducción en error , la
mayoría de los casos de falsedad de doc publico es por inducción a error
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El 289 admite material e ideológica , allí se consagraron las dos formas , que el
legislador no lo haya consagrado en dos art no significa que se haya querido no
sancionar el comportamiento de falsedad ideológica . La pregunta que surge es ,
entonces cuando hay falsedad ideológica en doc privado :
1. Que el doc sea privado
2. Que el doc nazca falso
3. Motivo jurídico , cundo el doc tiene causa en el doc privado ? Si se identifica el
motivo jurídico , tiene causa jurídico . Porque nace el doc ? Porque quiere falsificar
no puede ser la causa porque o sino todo doc tendría causa. Tiene que ser causa
jurídica , el motivo jurídico es la existencia real de un acto jurídico. Ej : le motivo es
que aligere sta simulando el N , alli no hay causa ni siquiera : ej —> es que Noe s lo
mismo que Pedro y juanc celebren un contrato y se denomine de forma diferente al
que es; o que sea el mimo que se denomino en el doc , pero que se cambie el
precio , acá es que Noe vista ningún acto , contrato jurídico
4. Hay que identificar la causa , el negocio real cuando existe ese doc y al corte dijo ,
eso hay que limitarlo , negocio oa acto , porque el ámbito de criminalizacion es muy
amplio . El ámbito de aplicación de la ideológica en el doc privado a partir de la
causa legitima , se plantea la siguiente tesis : solo es punible la falsedad ideológica
en doc privado en la que el sujeto activo tenga potestad certificadora , esto porque
el particular de forma excepcional tiene el deber de decir la verdad . Surgen la
siguientes peguntas . Cuando se tiene potestad certificador y cuando el deber
jurídico de decir la verdad ? Tiene el deber jurídico cuando e verifica que ante el
incumplimiento hay una
consecuencia . Lo que
ha estimado en las
sentencias es hacer los
siguientes : potestad
certificadora como en
los siguientes 1-2-3-4.
Este tema
jurisprudencialmente
hablando se ha
convertido en aquello
que es entender el
problema del a potestad
certificadora a partir del
estudio concreto de
casos
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no es falsedad. No es delito porque la simulation , por RG los casos frecuentes tienen
causa legitima
Médicos , revisores fiscales y ——- que debe de darse de los hechos de que tiene el
conocimiento . El uso de doc publico por si solo. Es delito y el solo acto—-
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Es utilizado con fines jurídicos , la falsedad en doc privaos exige dela cto de falsedad y
ademas el uso de fines jurídicos
No existe acuerdo en relación el hecho de que los particulares deban decir la verdad
en sus docs ; fundamentalmente cuando el tercero , el derecho de un tercero pegue
sufrir menoscabo . en todos los caos si el doc privado falso tiene como finalidad
Productos actos jurídicos y pretende hacerlo vale como prueba estructura el delito de
falsedad , cuando el doc se acomoda a las exigencias del trafico penal
Cuando un doc es idoneo ?
imp:
Es imp, que , consagró en un doc que vendió planchas y que vendit una nevera, el
problema es de ideologico . Porque si el caso es que vendo planchas pero no venido
anda , eso es ideológico , ahora , nos tenemos que preguntar sobre la potestad
certificadores del que vende planchas y los herederos . Tome la del 2009 , medicos ,a
dm , revisores fiscales y vendedores de plancha .
Falsedad material en doc publico art 287 287. Falsedad material en documento
publico. El que falsifique documento público que pueda servir de prueba,
incurrirá en prisión de cuarenta y ocho (48) a ciento ocho (108) meses. Hipótesis
inciso primero
1. Se trata de un doc publico
2. Por u particular o SP , que no esta actuando e sus funciones , o SP que esta en
funciones pero ya existe el edoc
3. El doc debe existir como soporte previo y sobre el se debe utilizar el acto de
adulteración
4. Que el doc nazca falso , pero será falsedad material cuando el doc no tiene causa
legitimo para exigir , se crea el doc. El doc no es genuino desde la forma . Yo creo
un doc “ publico “ . Creo la “escritura” y firmo la escritura . Pero profesor ese doc
No es publico , por eso es falsedad material en doc publico , el doc se hace pasar
como genuino sin serlo , quien lo creo no podría crear ese doc
5. Quien puede crear los docs públicos para que sea falsedad en doc publico en
hipótesis de nacimiento ? Porque si ante por el SP es falsedad ideológica , Los
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particulares , porque si el acto ante por el SP eso es falsedad ideológica en do
publico .
6. El inciso 1 del art , cuando se permite a partir de su interpretaciones qu el duoc
nazca falso hace referencia al acto de intervención de creación sin ninguna causa
del particular
7. El legislador continue y dice nada que hacer—> segundo inciso .Si la conducta
fuere realizada por un servidor público en ejercicio de sus funciones, la pena será
de sesenta y cuatro (64) a ciento cuarenta y cuatro (144) meses e inhabilitación
para el ejercicio de derechos y funciones públicas de ochenta (80) a ciento ochenta
(180) meses. : como se interpreta ? bajo los ue quiso decir el legislador con la
diferencia del 286 y 287 es que el inciso 2 del 287 para que sea material , supone la
existencia previa del documento , si un servidor publico en ejercicio de sus
funciones realiza un acto de falsificación sobre un doc que existe = falsedad
material en doc publico , si el mismo SP en ejercicio de sus funcione crea el
doc publico = falsedad ideológica ; si el particular simula el doc publico y lo
crea = falsedad dmterial el doc publico ; si el particular adultera el doc publico
sin ninguna relacion funcional sobre el mismo = falsedad material ; si el SP en
ejercicio de sus funciones altera el doc existente falsedad material . Falsedad
material , los particulares crean el doc , se hacen pasar por SP .
El solo acto por ej de creación , sin que suponga uso , no es para efectos penales
falsedad en doc privado. Cómo se entiende le uso para efectos de falsedad en doc
privado ? se entiende de cara de insertarse de cara al trafico jurídico , creo un cheque
falso, y fue cobrar el cheque ,e so es usar . Utilizo el poder para es usar ; cualquier
acto que suponga inscripción en el tráfico jurídico
Es un acto complejo , porque el solo acto solo de falsedad no es delito , ni el solo acto
de uso . Es posible que se de un acto de autoria , la misma persona que lo creo no
necesariamente lo tiene que usar , lo pegue usar otra persona , es posible que a través
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de una eurod haya distribución funcional para que una persona cree , y otra persona
use —> P de participación reciproca de aportes ej : si alguien me d un cheque falso , y
yo no se , y uso , alli no hay falsedad , no hay dolo , no hay acuerdo . Pero si me pingo
de acuerdo con Pedro = coaturia
En los docs públicos el solo uso es delito , y el solo acto de creación es delito
Si se continua con la lectura del art 290 , a partir del tipo de falsedad en doc
privado , que constara una situación e agravación punitiva . Salvo en la falsedad de
doc privado , en todos los casos hay agravaciones cuando de la realizaciones e sigue
el uso , porque en ese caso es de la consumación de los tipos el uso . Mn 15
Art 291 . Dentro de los tipos penales por los que mas se da captura es sobre el trapido
, distribución y porte de estupefacientes y también en ciertas zonas se da muchos
delitos contra e patrimonio económico , y también se encuentra el tipo penal de doc de
uso de doc publico falso , ej : papeles , y le piden los papeles y son falsos , el solo porte
de doc falso , da lugar a privación de la libertad por uso de doc falso . Que exista
captura no es = responsabilidad penal y privan de la libertad porque es una pena
bastante alta
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Es un delito querellantble.y al ser tal , als exigencias son del sujeto y el termino apra
plantear. De cara a ala latitud de algo , para probar es que tiene sentido al existencia
de este doc
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suplante o se realice en un doc , entonces se podría pensar que la conducta como no
esta dentro del obj doc cualquier acto de suplantación ,a si sea una suplantación verbal
da lugar a adecuaron ; y otra posibilidad es entender que la conducta debe recaer
aunque no se diga en un doc . La respuesta es que aunque no se diga , una
interpretación restrictiva a partir de la agrupación del comportamiento en este capitulo ,
supone concluir que se de en un documento esa figura de suplantar , si bien a
conducta es la misma , suplantar o sustituir debe estar en un doc .
Element subjetivo del dolo diferente, es necesario que s haga con al finalidad de
obtener un provecho para si o para otro , y es aprovecho se da a partir de la aptitud
probatoria del doc que se falsifica para crear , modificar o extinguir relaciones jurídicas
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2. Y hay hipótesis que en principio serian de falsedad en docs pero pueden haber
concursos con otra forma de falsedad como marcaría o con otros BJ dentro de la
denominada protección de la actividad intelectual , de creación intelectual
El de marcaría es especial frente al ilícito del doc publico , porque no todo doc publico
es una placa pero toda placa es de marca. si la adulterino se hace frente a una placa
aun cuando sea un doc , la conducta se subsume al tipo de falsedad marcaría
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El estado cada vez tiene mas intervención en la economía , aunque haya el postulado
de la autonomía de la voluntad privada no es una contradicción con esta potestad. El
obj de protección es una manifiesta norma de orden publico , no es obj de disposición
por parte de individuales
Porque al estado le interesa intervenir para el caso en concreto , para fijar los
limites de usura ? Porque razón ? Porque al estado el interesa fijar lo limites , toda
intervención en el estado de la economía puede intervenir , porque interviene ?el BJ es
orden económico , para que las expectativas se sigan manteniendo como se espera
que se mantengan , que las gentes sigan esperando que la tasa del sistema financiero
con independencia de la disposición se siga mintiendo dentro de esos ámbitos porque
eso va a tener impacto con cualquier otro tema económico que se maneje, se parte de
las expectativas que en materia económica existe del estado
El orden económico en sentido amplio y en sentido estricto — algunos han dicho que
es la intervención del estado en la economía y esa intervenciones puede interpretar en
las fases de introducción , producción y ello para intentar agrupar delitos en base a
hipótesis con propiedad industrial y de autora
Este bJ ha tenido una imo mayor en el coding penal actual que en anteriores
El lavado de activos
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cualquier comportamiento que la haberse realizado por algún tipo de ilicitud , cualquier
comportamiento que se realice con base a ese ilícito , genera responsabilidad a titulo
de lavado de activados
Diferencia entre delitos base , de donde surgen las ilicitudes a delito de lavado de
activos. No hay necesidad de establecer posibilidades de concurrencia de coautora
entre el delito abre y el delito de lavado de activos , si el delito de lavados de activos se
realiza sobre un bien ilícito producto del narcotrafico con independencia de la
participación de la persona que realiza el lavado de activos habrá si cambien tuvo
participación en el delito abse , responsabilidad también por el delito base pero de
manera independiente
hay un delito dentro del BJ de la recta y eficaz imaprticion de justicia que se conoce
como receptacion qur consistía en realizar cualquier comportamiento , vender , poseer
que se realizara sobre un bien con origen ilícito y con la finalidad de dar apariencia de
legalidad , entonces la primera discusiones que somos e hace para consagrar una
figura autónoma, independiente a un BJ diferente , pero que al parecer protege prohíba
lo mismo , pero hay algunos problemas adicionales ye s que si bien al receptacion ha
existido , su pena es una pena poca en comparación con la pena que debía asignarse
a los comportamiento de lavados de activos. Siempre se ha pensado que a través del D
penal , se evita , se intimida o se logra desistimular algunas conductas , aquel que
realice un proceso de testaferro o un proceso mediante el cual simule una venta o
sistema financiero se sancione con una pena menor. Con independencia de als
regulaciones en cada legislación cada país debe tener una formulación diferente , la
diferencia se plantea a partir l BJ y pueden coexistir , para que no generara problemas
de concurso a partir del BJ el BJ dela receptacion es el de recta y eficaz imaprticion de
justicia mientras que el lavado de activos el BJ es contra el orden económico social. En
el undo se sanciona en la receptacion porque cuando usted adquiere un bien robado
dificultad que se sancione penalmente el hurto , porque habrá mayor dificultad para
establecer la investigación o llegar al delito base , pero lo que se pensaba con el lavado
de activos nos e espiaba eso , era la afectación de si ese dinero o bien robado se
incorporaba al torrente económico
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ej : vamos en un banco , llegamos con 100 millones de peos , tenemos una cuenta
hace x numero de años , y llegamos a la ventanilla y dice mire necesito consignarle
este dinero a la cuenta tal y le voy a consignar x dinero . Entonces la pregunta es , en
principio , eso lo debe realizar el banco dentro de las funciones de la entidad financiera
esta realizar consignaciones , esa es una de las funciones que debe cumplir ese
banco ,el tema no podría ser tan simple como esa es una de las funciones el banco
consigna el dinero y se facilito , no es que se haya lavado , perp se facilito el lavado de
activios , el banco lo convirtió y el dinero ya no esta en el costal sino ue se encuentra
representado en la cuenta x por el mismo valor
Por eso los bancos empezaron a diseñar una serie de controles .con independencia del
conocimiento del delito base. Se genera en el mismo caso una alarma interna , una
operación anual en el sistema financiero , una opera sospechosa, se deberá diligencia
una serie de formatos que acrediten el bien para el sistema financiero y debera verificar
el beneficiado final de la transacción , tiene que hacer un proceso de debida diligencia
con la terca persona y con usted y es probable que el banco determine alguna de las
siguientes situaciones s:
- si hacemos la transaction
- no hacemos la transacción
- Y el banco de forma autónoma puede que a partir de las señales de alerta llegue
unidad de información de análisis financiero y dice el banco x genero una señal de
alerta y se genero una operación sospechosa , allí invierte la carga de la prueba y el
banco tiene que empezar a probar
Eso ha generado entonces , que se tiene que entender als estructuras del estado que
actuar para evitar que se generen actos de blanqueo por las realizaciones de las
actividades ilícitas —> UIAF- FISCALIA -DIAN
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Y esto tiene realcen con políticas del buen gobierno corporativo , todos esos
reglamentos para evitar actividades ilícitas
Expresión zarlat, ciplac, zagrilab , todas tienen que ver con procesos internos de ciertas
sociedades vigilados por super intendencias que establecen controles internos apra
evitar que se materialicen los comportamientos delictivo s
Lo primero que hay que identificar que s realizo un delito del cual se obtuvo algún tipo
de bin , ganancia, incremento inversión , hay un delito base que es el delito origen y es
necesario que exista sin embargo no debe existir una sentencia judicial previa. No hay
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prejudicialidad entre la condena o investigación que se adelante a titulo e lavados de
activos y la condena previa .CSj —> Si bien no es necesaria la condena si debe existir
en el proceso prueba sumaria del delito previo y eso permite condenas a titulo de
lavado de activos sin tener certeza del delito base. Es la autonomía entre delito fuente y
lavado , que no necesita una condena previa. Que suele ocurrir ? La investigación por
lavado de activos aparece vinculada por el delito base en la misma investigación .
podría iniciarse una investigación por lavado de activos ? Si , es necesario que se
impute el delito base ? no . Ahora si es necesario que exista prueba sumaria del delito
base
Ej : aeropuerto , qué es lo que ingresa al país , le dan un papel. Una persona va en ese
vuelo y tiene dinero en efecto ,1 5mil dólares , hay uno topes , y lleva algo que excede
el tope , porque ?
- por una actividad ilícita , porque le pagaron allí en una actividad de ese caracter
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- Porque le pagaron u servicio , labor contrato que presto allí
- Porque se lo regalaron
- Porque se lo encarno
Esta persona piensa los siguientes , yo no se pero desconfío mucho en el estado y eso
impuestos tan grandes , pero seguro me quitan 10 mil si digo que tengo 5mil .
Porque ? los impuestos on altos en col . Llega a col lo requisan , usted queda
capturado porque en el papel dice que no tiene ningún dinero en efectivo , y quedo
capturado por lavado de activos
En materia de lavado de activos , solo necesitamos proaro que usted imito , nosotros
partimos de la ilicitud usted demuestre la licitud
La persona llega al proceso y la persona decide , no pero a ver , comencemos a
trabajar las hipótesis :
- esto me lo pagaron de x pero no quiero decirlo , entonces su posición es pasiva , no
demostrara el origen , entonces ultimas se genera una decisión de carácter
condenatorio en el que se establece de conformidad con al carga dinámica de la
prueba como usted estaba en mejor posición para probar el derecho penal establece
a titulo de ficción que allí hay una ilicitud de base
Carga dinámica de la prueba : Se parte del base de la ilicitud , como usted es el único
que debe probarla y usted no lo hace yo continuo con mi tesis de ilicitud
Esto tiene relación con el incumplimiento de deberes con al posición calificada que
tiene , pero también se puede pensar en comerciales , tributarios y en función de ese
incumplimiento de deberes , se genera una alerta y vuelve a jugar lo mismo ,
demuestre el origen
Sentencia hito :
Enriquecimiento ilícito
lo que se sancione es el incremento patrimonial no justificado , es decir , tiene origen
en actividades delictivas
Diferencias con el SP
- en materia de particulares se admite el concurso con otras figuras, se admite el
concurso tanto así que unos de los delitos base de lavado es de enriquecimiento , la
gran mayoría de condenas con lavado de activos es el enriquecimiento es el
matrimonio perfecto es mas facil porque la estructura del enriquecimiento parte de la
carga dinámica y de la totalidad de conductas delictivas , entonces al verificar
cualquier tipo de irregularidad adm iniciar un proceso por enriquecimiento y lavado
de activos . Al estructura es tan abierta que es de muy fácil imputación ; en SP es
siempre que la conducta no sea otro delito
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- Carga dinámica de la prueba , tiene el deber de decir la trazabildiad de origen , tiene
el deber de justificar el origen
No hay duda en la permisión de concurrencia entre este delito y otros delitos. Pero si es
problemático la admisión de un concurso ideal , ente un atentado contra el patrimonio
económico y un enriquecimiento ilícito ej : hurto . Pedro se roba un bien , obtuvo un
incremento patrimonial ; estafa , Juan estafa a Maria y obtuvo un incremento
patrimonial no justificado . En todos esos eventos el acto del incremento patrimonial al
ser como atentado cómo el patrimonio económico esta agrupado dentro de la conducta
prohibida del patrimonio económico . En ese caso no hay concurso porque el
incremento del hurto , hace parte del hurto mismo y es un delito contra el patrimonio
económico , sin embrago hay algunas sentencias de estafa con enriquecimiento que
han avalado la posibilidad de concurso , patrimonio económico y orden económico y
social
Hay una cadena , entre lavados y enriquecimiento , cualquier delito que produzca
incremento patrimonial = enriquecimiento , se convierte en no justificado y genera
enriquecimiento y se desvirtúa desvirtuando el origen ilícito porque es no justificado por
su origen
El enriquecimiento ilícito es uno de los delitos bases del lavado de activos , al
identificarse enriquecimiento ilícito , y al identificar cualquier comportamiento realizado
sobre ese incremento patrimonial no justificado se genera aun acto de apariencia de
legalidad = al lavado de activos . Y al ser el enriquecimiento ilícito el delito base , se
entiende que en cualquier tipo e comportamiento delictivo puede generar lavado de
activos
Panico economico
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En las mismas penas incurrirá el que utilice iguales medios con el fin de provocar o
estimular el retiro del país de capitales nacionales o extranjeros o la desvinculación
colectiva de personal que labore en empresa industrial, agropecuaria o de servicios.
La pena se aumentará hasta en la mitad, si como consecuencia de las conductas
anteriores se produjere alguno de los resultados previstos.
Caso : una persona realizo una publicación masiva por la cual estimó que un banco
muy conocido , iba a salir a quiebra , eso hizo que una cantidad de personas bajo una
información que tenia una idoneidad mas o menos creíble , hizo que las personas
salieran a retirar sus recursos financieros del banco . Lo que se sanciona es que.
Tareas de la info falsa se afecte la confianza que todos los vinculados , los asociados ,
tiene frente a esa entidad financiera .
La info debe tener idoneidad , no basta con verificar solo que sea falsa , sino que debe
tener idoneidad para afectar la confianza
Acaparamiento :
Porque esto puede generar un caos en el orden que desde el estado se ha querido
generar a partir de la intervención del estado en al economica. Si suetds acá un
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producto del mercado como de primera necesidad imagínese lo que pegue pasar. Es
un tipo de peligro
Especulacion
Realizar un acto fraudulento de modo que se venda algo diferente a lo que se dice que
se esta vendiendo , es un tipo que tiene una consecuencia a titulo de multa, la lesividad
es menor
El agiotaje :
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El tipo de usura :
Hay varias modalidades de usura , que es aquella forma que surge pro el cobro de
intereses que exceda la tas permitida por la si , pero también puede ser por el acto de
comprar cheques , salarios , es decir , por el contrato , por la compra se genere algun
tipo de interés que exceda la tasa establecida por la si . hay una clara remisión a los
limites racimos establecidos que vienen por la SI.la inteverncion del estado en la
económica se ve que de tal periodo a x os intereses son x
Holy no existe en co la responsabilidad penal de las PJ , los que establecerá es que las
empresas tengan esquemas de auto regulación , para que la responsabilidad de la
persona natural que utilice a la PJ , se extienda a la la PJ
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Wdwdwdw
dede
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