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MATERIAL DE ENSEÑANZA
DERECHO EMPRESARIAL II
MOQUEGUA, PERU
2022
Tema N° 02
El art. 1 LGS no califica a la sociedad como un contrato, a diferencia del art. 1 de la ley anterior
que se refería al contrato de sociedad.
El hecho de que la LGS no precise la naturaleza jurídica de la sociedad, no quiere decir que
niega su carácter contractualista, más bien se opta de no calificarla normativamente.
-Corriente contractualista: Carácter especial del contrato con sus rasgos característicos
que lo convierten en un contrato sui generis.
- Corriente institucionalista:
Niega la calidad del contrato.
La sociedad nace de un contrato
producto del acuerdo de
voluntades destinado a
crear una relación jurídica de
carácter patrimonial, siendo el
único contrato que da
UNIVERSIDAD JOSE CARLOS MARIATEGUI Pá g2
Texto Universitario: Derecho Empresarial II Docente: Mag. Jaime Callalla M.
La sociedad nace de un contrato producto del acuerdo de voluntades destinado a crear una
relación jurídica de carácter patrimonial, siendo el único contrato que da lugar a una persona
jurídica luego de la inscripción en registros convirtiéndola en un sujeto de derechos y
obligaciones con voluntad propia y con patrimonio autónomo.
2. Modalidades de constitución
3. Pluralidad de socios
Art. 4 LGS establece que para constituir una sociedad se requiere cuando menos dos socios
(personas naturales o jurídicas) eliminándose el requisito de tres socios que exigía la ley anterior
para las sociedades anónimas.
Con la LGS para todas las formas societarias bastaran dos socios. Si se pierde esta pluralidad y
no se reconstituye en un plazo de 6 meses, se disuelve de pleno derecho.
Art. 4 último párrafo, no se hace exigible la pluralidad de socios cuando el único socio es el
Estado o en otros casos señalados por ley.
Por ejemplo: las empresas subsidiarias por parte de las empresas del sistema financiero y de
seguros (no exige pluralidad de accionistas)
4. Acto constitutivo
Art. 5 LGS: La sociedad se
constituye por escritura
pública, en la que está
contenida el pacto social, que
incluye el estatuto. Para cualquier
modificación de
estos se requiere la misma
formalidad.
El pacto social incluye el estatuto,
este es extensivo y aplicable a
todas las formas
societarias. Con la ley anterior, el
estatuto era particular y privativa
de la SA.
El pacto social incluye el estatuto, este es extensivo y aplicable a todas las formas societarias.
Con la ley anterior, el estatuto era particular y privativa de la SA.
Enrique Normand: En nuestro país la realidad había rebasado esta limitación y el pacto social de
una sociedad colectiva o comercial de responsabilidad limitada, se incorporaba en un estatuto.
5. Personalidad jurídica
La LGS regula la extinción de las sociedades como la fase final del proceso de disolución y
liquidación de sociedades.
La sentencia firme que declara la nulidad, disuelve de pleno derecho la sociedad y esta mantiene
su PJ solo para fines de liquidación para proteger a los terceros de buena fe.
Con la anterior ley no se sabía que sucedía tras el plazo de 3 meses y esos actos no se ratificaban
ni se impugnaban.
6. Convenios
Art. 8 LGS reconoce la plena validez a los convenios suscritos entre socios o entre estos y
terceros a partir del momento que sean debidamente comunicados a la sociedad.
Respecto a las acciones de las SA, art. 101 LGS establece las limitaciones a la libre
transmisibilidad de las acciones, son obligatorias cuando estén contempladas en el pacto social,
estatuto o se originen en convenios.
Cuando se refiere a “los que se originan de convenios” se refiere a los convenios de sindicación
de acciones, relacionados con el ejercicio de un derecho de preferencia dentro de
grupos de accionistas.
Art. 254 LGS, en las SA no se reconocen los convenios de los accionistas que contengan
limitaciones o preferencias en relación a la negociación o libre transmisibilidad de las
acciones (excepción).
Con la LGS no se puede adoptar un nombre igual o semejante, ni tampoco una denominación
completa o abreviada o razón social que contenga nombres de organismos, etc, salvo
se demuestre legitimidad para ello.
Quienes eligen una de estas, podrán reservarla por 30 días, dentro de cual deben realizarse actos
necesarios para solicitar la inscripción definitiva.
Reserva:
Art. 11 LGS la sociedad circunscribe sus actividades a los negocios o actividades licitas
detalladas como su objeto social, incluidos los actos relacionados con el mismo o que
coadyuven con la realización de sus fines.
Art. 12 LGS, establece los alcances de los actos ultra vires destacando su
protección a los terceros de buena fe con quienes la sociedad contrata.
Efectos de la fijación del domicilio: debe inscribirse la sociedad en el Registro Público del
domicilio, en el domicilio fijado se deben hacer todas las publicaciones y deben sesionar los
órganos sociales salvo autorización distinta. El domicilio determina la competencia de
los jueces.
12. Aportes
Art.22 LGS, cada socio está obligado frente a la sociedad por lo que se haya
comprometido a aportar al capital, pudiendo ser aportes dinerarios o no. Por el aporte se
transfiere la propiedad del bien a la sociedad salvo que se estipule que se hace a otro título. Si es
que el aporte es no dinerario existe la necesidad de contar un informe de valorización en el que
se describan los bienes y derechos materia del aporte, los criterios aplicables para su valuación y
sus valores.
Esto con el propósito de conferir un nivel mínimo de seriedad al valor que se les asigne a estos
aportes no dinerarios, haciendo que se inserte en la escritura pública un informe de valorización
respaldado con la firma de un especialista.
Funciones del Capital social: suma de los aportes, base para la división y
representación de las acciones, garantía frente a terceros, referente para contrastar con el
patrimonio neto, referente para valorizar la sociedad.
14. Nulidades
Distribución de Utilidades:
Imperativo:
-Compensación de pérdidas de ejercicios anteriores.
-Impuesto a la renta
-Reserva legal
-Beneficios a los fundadores
Opcionales:
-Retención de utilidades
-Constituir reservas voluntarias
-Capitalizar la utilidad
-Distribución como dividendos
normativamente.
Existen dos posiciones:
- Corriente contractualista:
Carácter especial del contrato
con sus rasgos
característicos que lo convierten en
un contrato sui gen
Manual de Derecho Societario
Libro I trata de los principios
rectores, que se deben tomar en
cuenta durante toda la
existencia de las sociedades.
1. Naturaleza jurídica de la
sociedad
El art. 1 LGS no califica a la
sociedad como un contrato, a
diferencia del art. 1 de la
UNIVERSIDAD JOSE CARLOS MARIATEGUI Pá g18
Texto Universitario: Derecho Empresarial II Docente: Mag. Jaime Callalla M.
Los contratos preparatorios que celebren las sociedades o los que tengan por objeto las
acciones, participaciones o cualquier otro título emitido por ella, son válidos
cualesquiera que fuera su plazo, salvo cundo la LGS señale un plazo determinado.
Con esta disposición se sujetan todos los compromisos de contratar, las opciones de compra y
venta o la promesa de celebrar cualquier clase o modalidad de contrato a la autonomía de las
partes, siendo la única restricción la que pudiere prever excepcionalmente la LGS.
17. Publicaciones
La falta de publicaciones, dentro del plazo exigido por la ley, de los avisos sobre
determinados acuerdos societarios, prorroga los plazos que la ley confía a estos para el ejercicio
de sus derechos, hasta que se cumpla con realizar la publicación.
Art 44 LGS dentro de los 15 primeros días de cada mes, la Sunarp publicará en el Diario Oficial
una relación de las sociedades cuya constitución, disolución o extinción haya sido inscrita
durante el mes anterior con indicación de su denominación o razón social y los datos de su
inscripción. En la misma oportunidad se publicará una relación de las modificaciones del estatuto
o pacto social inscritas durante el mes anterior, con indicación de la denominación o razón
social, una sumilla de la modificación o los datos de su inscripción.
Todos los plazos de la ley se han convertido en plazos de caducidad, eliminándose los de
prescripción. Ya que las normas del derecho societario no se condicen con la
institución de la prescripción que tiene elementos como la suspensión, interrupción, y la
necesidad de ser invocada. La caducidad anula el derecho.
Pueden ser emitidas por notario o por el administrador o gerente de la sociedad, salvo cuando
vayan a ser inscritas en los Registros Públicos que es solo por notario.
Respecto a la emisión de los títulos y documentos a que se refiere el art. 47 de la LGS se puede
utilizar en lugar de firmas, medios mecánicos o eléctricos de seguridad.
El estatuto o pacto social puede contener un convenio arbitral por el que los socios, aunque
hubiesen dejado de serlo, o los administradores quedarán sometidos a dicha jurisdicción.