MARCO TEÓRICO

ANTECEDENTES

ANTECEDENTES NACIONALES:

1. Para Saucedo (2017) realizo la tesis titulada La contratación administrativa de servicios y los
derechos laborales en Perú. Tesis para obtener el Título Profesional de Abogado, Universidad Cesar
Vallejo, Lima – Perú, concluye:

 Se ha conocido que el contrato administrativo de servicios, es un régimen de naturaleza temporal,

cuya finalidad fue otorgar derechos laborales a aquellos trabajadores que se encontraban
prestando servicios en favor de sus empleadores de manera informal, en consecuencia, no se
les reconocía ningún derecho laboral proporcionado por el Estado. Aunado a ello se puede
concluir que el uso indiscriminado de esta modalidad especial de contratación en el sector
público, está generando de alguna manera incertidumbre laboral en los trabajadores, ya que, se
encuentran bajo una norma de naturaleza temporal que no permite el afianzamiento de los
trabajadores a su puesto de trabajo.

2. En este estudio se desarrolló Peralta, R. (2017) en su investigación titulada: Derechos Laborales del
Servidor Público de Confianza bajo el régimen laboral del Decreto Legislativo 728 en Provias sede
central de la Ciudad De Lima Durante los años 2014-2016. (Tesis de Licenciatura). Universidad Señor
de Sipán. Chiclayo. Perú Conclusión:

 una metodología de tipo cualitativa y no experimental. Se utilizó unos instrumentos de recolección

de información, análisis documental y la encuesta. Teniendo como objetivo Describir, la realidad
de los trabajadores denominados servidores de confianza. La investigación llegó a la conclusión
que existen incumplimientos y empirismos aplicativos; que están referidos a las distintas
posiciones respecto al D.L. 728 (régimen privado aplicado al sector público), la Ley de Relaciones
Colectivas en el Trabajo, así mismo; la aplicación de los Convenios Internacionales
Fundamentales Nº 87 y 94, en perjuicio del denominado Servidor Público de Confianza en Provias
Nacional

ANTECEDENTE INTERNACIONAL:

1. Según Quiloango, Y. (2014) en su tesis La estabilidad laboral en el Ecuador, situación actual del
trabajador en base a nuestra Constitución de la República y el Código del Trabajo vigente. Tesis previa
a la obtención del Título de Abogado. Universidad Central de Ecuador, Quito, concluye:
 Desde hace varios años, hemos venido tratando de comprender nuestra legislación laboral sin ni
siquiera darnos cuenta de la situación que en realidad vivimos en nuestro medio; nuestro régimen
laboral desde hace muchos años ha sufrido una serie de cambios que para bien o para mal han
afectado directamente a la única fuerza que puede llevar al desarrollo de los pueblos, el
trabajador. La actual Constitución de la República del Ecuador, garantiza a las personas el
derecho al trabajo, es fuente de realización personal y base de la economía familiar manifiesta,
pero nada se dice sobre la estabilidad laboral que debe ir de la mano con el derecho consagrado,
para el fiel cumplimiento de los principios establecidos en materia laboral.
 BASES TEÓRICAS

CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIO.

Fundamentación teórica de contrato administrativo de servicio.

Para Morón (2008, p.16) el CAS es: “Una medida que intenta dar un tratamiento transitorio a un fenómeno
masivo existente de personas contratadas bajo servicios no personales para desempeñar labores
subordinadas en las entidades. No creemos que sea sostenible en el largo plazo el mantenimiento de esta
figura porque en reforma emprendida debe concretarse con un nuevo régimen del servicio civil al cual se
incorporen el personal de las entidades, dentro de la carrera administrativa.”

Entonces se debe de considerar que el CAS es un contrato administrativo de servicios ya que otorgan
derechos laborales, También se debe de entender que el CAS no es aplicable al sector privado.

Por otro lado, Atarama (2008, p.26) precisa: “Finalmente, puesto que los beneficios otorgados a los CAS
son de naturaleza laboral, no se justifica la existencia de un régimen diferenciado que genere trabajadores
de segunda categoría (comparado con el típico servidor de planta) de forma permanente. En ese sentido, al
no establecer la norma mecanismos que demuestren su temporalidad y al no sustentarse razonablemente
los criterios que justifican dicho trato diferenciado, el régimen del Decreto Legislativo Nº1057 podría vulnerar
el derecho a la igualdad y el principio de no discriminación, garantizado por la Constitución.”

Según el Decreto Legislativo Nº 1057, que aprueba el denominado Contrato Administrativo de Servicios -
CAS, en su artículo 1º, regula un régimen especial de Contratación Administrativa de Servicios, que tiene
por objeto garantizar los principios de méritos y capacidad, igualdad de oportunidades y profesionalismo de
la administración pública.

El CAS tiene las características propias de un contrato de trabajo, presentando así la prestación de servicio
de carácter no autónomo y se encuentran bajo la dirección del contratante, en contraprestación este tendrá
la obligación de asignarle los honorarios de manera mensual, de acuerdo a lo pactado en el contrato laboral;
todos estos aspectos constituyen elementos tipificados de una relación laboral

Rueda (2011, p. 84) señala: “Que el contrato administrativo de servicios menciona que la prestación de
servicios es no autónoma, en ese sentido se está reconociendo tácitamente la existencia de dependencia
entre el empleador y el empleado, por ende, se debería otorgar los derechos y beneficios laborales que le
correspondan al trabajador.”

Además, con la publicación y su entrada en vigencia del régimen especial CAS se excluyó a este régimen
de contratación Estatal de los otros regímenes laborares existentes en Perú como son el Decreto Legislativo
Nº 276 que rige la contratación laboral en el sector público (Decreto Legislativo Nº 276) y el Decreto
Legislativo N.º 728 que regula la contratación laboral en el sector privado (Decreto Legislativo Nº 728).
Por tal motivo, el propio reglamento del régimen CAS reconoce los elementos de una relación laboral, pero
que en la práctica pretende desvincular a los empleados públicos de los demás regímenes contractuales
vigentes hecho que consideramos discriminatorio, ya que, no se reconocen los derechos y beneficios
laborales descritos en la Constitución Política del Perú donde se describe que todos gozamos de adecuada
protección ante cualquier acto discriminatorio o trato desigual que atente en contra de la sociedad.

LOS CONTRATOS LABORALES.

Al respecto Cabanellas (como se citó en Álvarez, 2013) precisa que el contrato de trabajo tiene como
finalidad la prestación de servicios de carácter económico entre ambas partes, es decir, son remuneraciones
a cambio del servicio prestado de acuerdo a la actividad realidad de manera profesional u otros.

Fundamentación teórica de los derechos laborales

Conceptualización de derechos laborales

De acuerdo a Reyes (2012, p. 13-14) precisa que: “El derecho laboral, desde el punto de vista legal, es el
conjunto de normas jurídicas que regula las relaciones laborales con el fin de conseguir equilibrio entre el
patrón y trabajador.”

El derecho laboral es el conjunto de normas y políticas que regulan todo sistema laboral y da equilibrio a los
factores que intervienen en las relaciones laborales.

Es el derecho que tiene toda persona de trabajar libre y dignamente y es la obligación por parte de la masa
empresarial de otorgar las condiciones humanas y necesarias para el desarrollo de un trabajo digno.

Entonces la aplicación de la carta magna del Perú, esta menciona que es el Estado el encargado de velar
por la adecuada protección de los trabajadores y a su vez se encargará de promover e impulsar el trabajo a
nivel nacional, con la finalidad de crear plazas laborales para todos los ciudadanos respetando los derechos
de los mismos, ello sin perjuicio de generar modalidades contractuales que generarán disminución de
derechos y beneficios laborales en los trabajadores.

Dimensiones de derechos laborales

Dimensión 1. Beneficios sociales laborales

Los beneficios sociales, son todas aquellas ventajas patrimoniales, adicionales a la remuneración básica
recibida por el trabajador en su condición de tal. No importa su carácter remunerativo, el monto o la
periodicidad del pago, lo relevante es lo que percibe el trabajador por su condición y por mandato legal.

Para Toyama (2016, p. 9) precisa que:” Los beneficios sociales son todos aquellos conceptos que perciben
los trabajadores por o con ocasión del trabajo dependiente. No importa su origen (legal – heterónomo – o
convencional – autónomo); el monto o la oportunidad de pago; la naturaleza remunerativa del beneficio; la
relación de género – especie; la obligatoriedad o voluntariedad, etc. Lo relevante es que lo percibe el
trabajador por su condición de tal.”
Los beneficios sociales son los derechos económicos a favor de los trabajadores regulados por nuestra
legislación laboral, que nacen a partir del inicio de una relación laboral, con el fin de promover así mayor
posibilidades adquisitivas para él y su familia. Estos beneficios también pueden derivar de la ley de las
relaciones colectivas del trabajo, que se da en base al convenio colectivo acordado entre las organizaciones
sindicales y los empleadores.

En este sentido estos beneficios no son renunciables para el trabajador y no es potestativo para el empleador
siendo de forma obligatoria y exigible el pago de dichos conceptos así respaldado por Toyama..

Dimensión 2. Vulneración de los derechos laborales

El fundamento constitucional del derecho al trabajo, se encuentra en el artículo 22º de la Constitución Política
de 1993, por lo cual queda establecido que el trabajo más que un deber es un derecho que dignifica a la
persona como pieza fundamental de la sociedad y sujeto de protección por parte de Estado.

Como bien señala nuestra Carta Política, el derecho al trabajo es un derecho que tiene toda persona; no
obstante, la precariedad de acceso a un empleo en nuestro país demuestra que no todos pueden acceder a
ella precisamente por la falta de empleo.

Por otra parte, hay quienes laboran y ejercen su derecho al trabajo pero bajo condiciones prácticamente de
esclavitud y en la total informalidad, donde el trabajador desconoce que son beneficios laborales como
consecuencia de esa prestación de servicios y laborando incluso más de las horas legalmente establecidas.

Entonces, no bastaría que una persona tenga dicho derecho si las condiciones en la que se ejerce a su vez
transgrede o vulnera otros derechos que resguarda la Constitución como el de igualdad de oportunidades
laborales, ya que un buen número de la población que labora de manera subordinada y recibe una
remuneración por tales actividades no se encuentran amparados por el Derecho de Trabajo.

En ese sentido, si aquellas personas que realizan actividades que se supone deberían ser amparadas por
el derecho de trabajo no son protegidas y dotadas de los derechos que les asisten, nos preguntamos para
quienes resulta efectivo el derecho al trabajo y sus consecuentes beneficios de ley.

Asimismo, que calificativo merecería un servidor contratado bajo el régimen de la contratación administrativa
de servicios que realiza una actividad de manera personal, percibe una remuneración y presta servicios con
un horario establecido por la entidad contratante, si salta a la luz que tal actividad regulada bajo un contrato
administrativo cumple con los tres requisitos esenciales por la cual debería ser regulada por un contrato
laboral. Es decir, esta forma de contratación debería ser regulada por el Derecho laboral y no por el Derecho
Administrativo.

Sin embargo, a diferencia de un trabajador y un servidor (denominado así por pertenecer a un régimen de
contratación administrativa), digamos que al menos cuenta con un recurso o herramienta para hacer
prevalecer su derecho a la estabilidad laboral y no ser despedido o a una reposición de su empleo, ya sea
por la vía administrativa o judicial, pero a diferencia de los servidores contratados bajo un contrato
administrativo de servicios, en adelante CAS, no poseen dicho derecho respecto a la reposición en el trabajo
tal como señala la jurisprudencia:

Con relación a los servidores contratados bajo un régimen administrativo, cuya relación laboral es inexistente
con la Entidad contratante, pese a que el Tribunal Constitucional ha establecido que esta forma de
contratación administrativa de servicios constituye un “régimen especial laboral”. Desde esa perspectiva, no
podríamos advertir acaso que un servidor CAS también debería estar amparado por el derecho laboral, bajo
un contrato de trabajo y que con una nueva modalidad de contratación los beneficiados sean los trabajadores
y no el Estado.

Al parecer, esa relación especial laboral que se supone debería garantizar de derechos laborales a aquellos
servidores contratados bajo esta modalidad, no beneficia en absoluto a estos servidores, puesto que los
pocos beneficios o derechos que actualmente tienen aún los mantiene en una total desigualdad viendo el
proceso evolutivo de sus derechos laborales en una total regresión.

Dimensión 3. Estabilidad laboral

Para Toyama, (2011, p. 331) “la estabilidad laboral consiste en la adecuada protección legal que brinda el
Estado a los trabajadores de la entidad estatal con la finalidad de resguardar los derechos laborales que se
ven afectados con el término de la relación contractual.”

Por tales consideraciones, el presente derecho a la estabilidad laboral permite a los trabajadores del sector
público o privado mantener el tiempo de servicio más prolongado con relación a la duración del contrato
laboral con la finalidad de establecerse y desarrollarse de manera continua en la entidad del Estado
contratante.

Para Haro, (2013, p. 235) considera que “la estabilidad laboral tiene justificación legal en el carácter que el
trabajo sirve como medio de subsistencia por el cual el trabajador puede contar con un seguro tanto para el
como para su familia…” entonces la estabilidad laboral permite al trabajador gozar de una economía estable
con la cual podrá hacer frente a las necesidades que se verifican en el día a día como son la alimentación,
vestimenta, estudios y así también poder brindar el soporte económico que la familia necesita de acuerdo a
sus necesidades.

Entonces al ser la estabilidad laboral aquel beneficio del trabajador que le brinda el Estado, podemos
basarnos o respaldarnos según lo mencionado por Toyama al señalarnos que la estabilidad laboral permite
al trabajador extender sus labores y por ende garantizarse un sueldo y así tener una mejor calidad de vida..
Asimismo estamos de acuerdo con Haro al señalarnos que la estabilidad laboral está protegido legalmente
es decir que el estado es quien brinda dicha protección y la garantiza.
 MARCO CONCEPTUAL

El derecho y el trabajo. El trabajo de acuerdo al marco jurídico se considera como el cumplimiento de

actividades personales establecidas en un contrato de acuerdo a las condiciones establecidas. Por otro lado
el derecho del trabajo vela por la relación jurídica que existe entre los empresarios y trabajador, mediante la
intervención del Estado como ente vigilante en cumplimiento de las normas establecidas de manera jurídica.

Contrato de trabajo: De naturaleza contractual de las partes; por el cual el trabajador recibe una
remuneración económica o recompensa similar a cambio de brindar su trabajo hacia el empleador, bajo su
dependencia o dirección.

Contrato de trabajo a plazo indeterminado o indefinido: Es aquel que tiene una fecha de inicio pero no
una fecha de culminación, en el entendido de que puede perdurar en el tiempo hasta que se produzca una
causa justificada que amerite su culminación. Es en forma verbal o escrita y no se exige su registro ante el
Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, por ende basta que al trabajador se le incluya en planillas y
se le otorguen sus respectivas boletas de pagos para que se le considere como contratado a plazo
indeterminado.

Empleado: Es la persona que desempeña una ocupación predominantemente intelectual, profesional,

administrativo, técnico y de oficina, percibiendo una remuneración por su trabajo en forma quincenal o
mensual. En esta categoría se incluyen: Contadores, Secretarias, Auxiliares, Asistentes, Profesores, etc.

Administración pública: Conjunto de normas positivas y de principios de Derecho Público de aplicación

concreta a la institución y funcionamiento de los servicios públicos y al consiguiente contralor jurisdiccional
de la administración pública.

Cese laboral: Acción administrativa mediante el cual se pone término a la Carrera Administrativa por causas
justificadas y comprobadas para el desempeño de la función pública.

Contrato administrativo: Contrato celebrado por la Administración Pública, en uso de su facultad de

Imperio, con otra persona pública o privada, natural, en uso de su facultad de Imperio, con otra persona
pública o privada, natural o jurídica, con un fin público, en el cual pueden existir cláusulas exorbitantes de
derecho privado que colocan al contratante de la Administración en una situación de subordinación jurídica.
Agrega que en todo Contrato Administrativo debe estar presente la facultad de imperio que le permite a la
Administración Pública fijar unilateralmente los términos y condiciones del contrato al cual se adhiere el
contratante, colocándose en una situación de subordinación.

Contrato administrativo de servicios: El Decreto Legislativo 1057 (2008), señala que el Contrato
Administrativo de Servicios constituye una modalidad especial propia del derecho administrativo y privativa
del Estado. Se regula por el Decreto Legislativo 1057 y su Reglamento No Decreto Supremo No 075-2008-
PCM, no se encuentra sujeto a la Ley de Bases de la Carrera Administrativa, al régimen laboral de la
actividad privada ni a otras normas que regulan carreras administrativas especiales.
Derechos laborales: Derecho laboral o Derecho del trabajo es el conjunto de principios y normas jurídicas
que regulan las relaciones entre empleador(es), trabajador(es), las asociaciones sindicales y el Estado. El
Derecho del Trabajo se encarga de normar la actividad humana, lícita, prestada por un trabajador en relación
de dependencia a un empleador (persona física o jurídica) a cambio de una contraprestación dineraria.

Estabilidad laboral: La estabilidad consiste en el derecho que un trabajador tiene a conservar su puesto
indefinidamente, de no incurrir en faltas previamente determinadas o de no acaecer en especialísimas
circunstancias. También se define como Estabilidad Laboral el derecho del trabajador a conservar su puesto
durante toda la vida laboral, no pudiendo ser declarado cesante antes que adquiera el derecho de su
jubilación, a no ser por causa taxativamente determinada.